国家开放大学最新《建设法规》（第3章）

1、 建设工程招标投标制度 建设工程承包制度 建设工程发承包违法行为的 法律责任 主要内容 建设工程发包，是指建设工程的建 设单位将建设工程任务通过招标发包或 直接发包的方式，交付给具有相应法定 从业资格的单位完成，并按照合同约定 支付报酬的行为。 建设工程发承包法律制度 建设工程承包，是指具有法定从业 资格的单位依法承揽建设工程任务，通 过签订合同确立双方的权利与义务，按 照合同约定取得相应报酬，并完成建设 工程任务的行为。 建设工程发承包法律制度 建设工程的发包方式主要有两种， 招标发包和直接发包。建筑法第 19条规定，“建筑工程依法实行招标 发包，对不适于招标发包的可以直接 发包。” 建设工

2、程招标投标制度 1999年8月颁布， 2017年12月修 正的招标投标法第3条规定，在中 华人民共和国境内进行下列工程建设项 目包括项目的勘察、设计、施工、监理 以及与工程建设有关的重要设备、材料 等的采购，必须进行招标。 建设工程招标发包3.1.1 建设工程招标投标制度 （1）大型基础设施、公用事业等关系社会 公共利益、公众安全的项目 （2）全部或者部分使用国有资金投资或者 国家融资的项目 （3）使用国际组织或者外国政府贷款、援 助资金的项目 建设工程招标投标制度 前款所列项目的具体范围和规模标 准，由国务院发展计划部门会同国务院 有关部门制订，报国务院批准。 法律或者国务院对必须进行招标的

3、 其他项目的范围有规定的，依照其规定。 建设工程招标投标制度 工程建设项目招标范围和规模标 准规定（国家发展计划委员会第3号 令），明确了必须招标的工程项目的具 体范围和规模标准。 以上范围内的各类工程建设项目， 包括项目的勘察、设计、施工、监理以 及与工程建设有关的重要设备、材料等 的采购，达到下列标准之一的，必须进 行招标。 建设工程招标投标制度 （1）施工单项合同估算价在200万元 人民币以上的 （2）重要设备、材料等货物的采购， 单项合同估算价在100万元人民 币以上的 （3）勘察、设计、监理等服务的采购， 单项合同估算价在50万元人民币 以上的 建设工程招标发包3.1.1 建设工程招

4、标投标制度 （4）单项合同估算价低于第（1）（2） （3）项规定的标准，但项目总投 资额在3 000万元人民币以上的。 建设工程招标投标制度 国家发展和改革委员会会同国务院有 关部门对工程建设项目招标范围和规 模标准规定进行了修订，形成了必 须招标的工程项目规定（国家发展和 改革委员会第16号令） 建设工程招标投标制度 必须招标的工程项目规定第2条规 定，全部或者部分使用国有资金投资或者 国家融资的项目包括： （1）使用预算资金200 万元人民币以上， 并且该资金占投资额10%以上的项目 （2）使用国有企业事业单位资金，并且该 资金占控股或者主导地位的项目 建设工程招标投标制度 必须招标的工程

5、项目规定第3条规 定， 使用国际组织或者外国政府贷款、援 助资金的项目包括： （1）使用世界银行、亚洲开发银行等国际 组织贷款、援助资金的项目 （2）使用外国政府及其机构贷款、援助资 金的项目 建设工程招标投标制度 必须招标的工程项目规定第5 条规定，本规定第二条至第四条规定范 围内的项目，其勘察、设计、施工、监 理以及与工程建设有关的重要设备、材 料等的采购达到下列标准之一的，必须 招标。 建设工程招标投标制度 （1）施工单项合同估算价在 400 万元人 民币以上 （2）重要设备、材料等货物的采购，单项 合同估算价在 200万元人民币以上 （3）勘察、设计、监理等服务的采购，单 项合同估算价

6、在 100万元人民币以上 建设工程招标投标制度 同一项目中可以合并进行的勘察、设 计、施工、监理以及与工程建设有关的重 要设备、材料等的采购，合同估算价合计 达到前款规定标准的，必须招标。 建设工程招标投标制度 （1）施工单项合同估算价在200万元人民 币以上的 （2）重要设备、材料等货物的采购，单项 合同估算价在100万元人民币以上的 （3）勘察、设计、监理等服务的采购，单 项合同估算价在50万元人民币以上的 （4）单项合同估算价低于第（1）（2） （3）项规定的标准，但项目总投资额 在3000万元人民币以上的。 建设工程招标投标制度 招标投标法规定，涉及国家安 全、国家秘密、抢险救灾或者属

7、于利用 扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民 工等特殊情况，不适宜进行招标的项目， 按照国家有关规定可以不进行招标。 建设工程直接发包3.1.2 建设工程招标投标制度 招标投标法实施条例补充了 招标投标法规定的可以不进行招 标的特殊情况，有下列情形之一的， 可以不进行招标： （1）需要采用不可替代的专利或者 专有技术 （2）采购人依法能够自行建设、生 产或者提供 建设工程招标投标制度 （3）已通过招标方式选定的特许经营项 目投资人依法能够自行建设、生产 或者提供 （4）需要向原中标人采购工程、货物或 者服务，否则将影响施工或者功能 配套要求 （5）国家规定的其他特殊情形 建设工程招标投标制度 招

8、标投标法规定，招标分为公 开招标和邀请招标。 公开招标，是指招标人以招标公告 的方式邀请不特定的法人或者其他组织 投标。 邀请招标，是指招标人以投标邀请 书的方式邀请特定的法人或者其他组织 投标。 招标方式3.1.3 建设工程招标投标制度 招标投标法第17条规定，“招 标人采用邀请招标方式的，应当向三个 以上具备承担招标项目的能力、资信良 好的特定的法人或者其他组织发出投标 邀请书。” 建设工程招标投标制度 1. 招标应具备的条件 招标投标法规定，招标项目按照 国家有关规定需要履行项目审批手续的， 应当先履行审批手续，取得批准。招标人 应当有进行招标项目的相应资金或者资金 来源已经落实，并应当

9、在招标文件中如实 载明。 招标应具备的条件和招标的组织形式 3.1.4 建设工程招标投标制度 招标投标法实施条例进一步规定， 按照国家有关规定需要履行项目审批、核 准手续的依法必须进行招标的项目，其招 标范围、招标方式、招标组织形式应当报 项目审批、核准部门审批、核准。项目审 批、核准部门应当及时将审批、核准确定 的招标范围、招标方式、招标组织形式通 报有关行政监督部门。 建设工程招标投标制度 2. 招标的组织形式 招标投标法第12条规定：“招标 人有权自行选择招标代理机构，委托其办 理招标事宜。任何单位和个人不得以任何 方式为招标人指定招标代理机构。招标人 具有编制招标文件和组织评标能力的，

10、可 以自行办理招标事宜。任何单位和个人不 得强制其委托招标代理机构办理招标事宜。” 建设工程招标投标制度 （1）自行招标 工程建设项目自行招标试行办法第 4条规定，招标人自行办理招标事宜，应当 具有编制招标文件和组织评标的能力。 建设工程招标投标制度 （2）委托招标 委托招标是指招标人不具备自行招标 条件，委托招标代理机构办理招标事宜的 行为。 招标代理机构是指依法设立、受招标 人委托代为组织招标活动并提供相关服务 的社会中介组织。 建设工程招标投标制度 工程建设项目施工招标投标办法 第22条规定，招标代理机构应当在招标 人委托的范围内承担招标事宜。招标代 理机构可以在其资格等级范围内承担下

11、列招标事宜： 拟订招标方案，编制和出售招标文件、 资格预审文件 审查投标人资格 建设工程招标投标制度 编制标底 组织投标人踏勘现场 组织开标、评标，协助招标人定标 草拟合同 招标人委托的其他事项 建设工程招标投标制度 招标代理机构不得无权代理、越权代 理，不得明知委托事项违法而进行代理。 招标代理机构不得在所代理的招标项 目中投标或者代理投标，也不得为所代理 的招标项目的投标人提供咨询；未经招标 人同意，不得转让招标代理业务 建设工程招标投标制度 1. 办理审批手续 招标投标法第9条规定：“招 标项目按照国家有关规定需要履行项目 审批手续的，应当先履行审批手续，取 得批准。招标人应当有进行招标

12、项目的 相应资金或者资金来源已经落实，并应 当在招标文件中如实载明。” 招标投标程序3.1.5 建设工程招标投标制度 2. 发布招标公告或投标邀请书 招标投标法第16条规定：“招 标人采用公开招标方式的，应当发布招 标公告。依法必须进行招标的项目的招 标公告，应当通过国家指定的报刊、信 息网络或者其他媒介发布。招标公告应 当载明招标人的名称和地址、招标项目 的性质、数量、实施地点和时间以及获 取招标文件的办法等事项。” 建设工程招标投标制度 工程建设项目施工招标投标办法 第14条规定，招标公告或者投标邀请书 应当至少载明下列内容： （1）招标人的名称和地址 （2）招标项目的内容、规模、资金来源

13、 建设工程招标投标制度 （3）招标项目的实施地点和工期 （4）获取招标文件或者资格预审文件的地 点和时间 （5）对招标文件或者资格预审文件收取的 费用 （6）对投标人的资质等级的要求。 建设工程招标投标制度 3. 资格审查 资格审查分为资格预审和资格后审。资 格预审是在投标前对潜在投标人进行的审查； 资格后审是在开标后对投标人进行的资格审 查。进行资格预审的，一般不再进行资格后 审，但招标文件另有规定的除外。 建设工程招标投标制度 工程建设项目施工招标投标办法 第20条规定，资格审查应主要审查潜在 投标人或者投标人是否符合下列条件： （1）具有独立订立合同的权利 （2）具有履行合同的能力，包括

14、专业、 技术资格和能力，资金、设备和其 他物质设施状况，管理能力，经验、 信誉和相应的从业人员 建设工程招标投标制度 （3）没有处于被责令停业，投标资格被取 消，财产被接管、冻结，破产状态 （4）在最近三年内没有骗取中标和严重违 约及重大工程质量问题 （5）法律、行政法规规定的其他资格条件 建设工程招标投标制度 4. 编制招标文件 工程建设项目施工招标投标办法 规定，经资格预审后，招标人应当向资格 预审合格的潜在投标人发出资格预审合格 通知书，告知获取招标文件的时间、地点 和方法，并同时向资格预审不合格的潜在 投标人告知资格预审结果。资格预审不合 格的潜在投标人不得参加投标。经资格后 审不合格

15、的投标人的投标应予否决。 建设工程招标投标制度 （1）招标文件的内容 工程建设项目施工投标办法第 24条规定，招标人根据施工招标项目的 特点和需要编制招标文件。招标文件一 般包括下列内容。 建设工程招标投标制度 招标公告或投标邀请书 投标人须知 合同主要条款 投标文件格式 采用工程量清单招标的，应当提供工 程量清单 技术条款 建设工程招标投标制度 设计图纸 评标标准和方法 投标辅助材料 招标人应当在招标文件中规定实质性 要求和条件，并用醒目的方式标明。 建设工程招标投标制度 （2）招标文件的澄清与修改 招标投标法实施条例第21条进一步 规定，招标人可以对已发出的资格预审文件 或者招标文件进行必

16、要的澄清或者修改。 建设工程招标投标制度 澄清或者修改的内容可能影响资格预 审申请文件或者投标文件编制的，招标人 应当在提交资格预审申请文件截止时间至 少3日前，或者投标截止时间至少15日前， 以书面形式通知所有获取资格预审文件或 者招标文件的潜在投标人；不足3日或者15 日的，招标人应当顺延提交资格预审申请 文件或者投标文件的截止时间。 建设工程招标投标制度 （3）确定编制投标文件所需要的合理时间 招标投标法第24条规定：“招标 人应当确定投标人编制投标文件所需要的 合理时间；但是，依法必须进行招标的项 目，自招标文件开始发出之日起至投标人 提交投标文件截止之日止，最短不得少于 二十日。”

17、建设工程招标投标制度 5. 编制标底 工程建设项目施工招标投标办法 第34条规定，招标人可根据项目特点决定 是否编制标底。编制标底的，标底编制过 程和标底在开标前必须保密。 招标项目可以不设标底，进行无标底 招标。招标人设有最高投标限价的，应当 在招标文件中明确最高投标限价或者最高 投标限价的计算方法。招标人不得规定最 低投标限价。 建设工程招标投标制度 6. 踏勘现场 招标投标法实施条例 第28条进 一步规定， 招标人不得组织单个或者部 分潜在投标人踏勘项目现场。 建设工程招标投标制度 7. 答疑 对于潜在投标在阅读招标文件和现场 踏勘中提出的疑问，招标人可以书面形式 对召开投标预备会的方式

18、解答，但需要同 时将书面解答以书面方式通知所有购买招 标文件的潜在投标人，该解答的内容为招 标文件的组成部分。 建设工程招标投标制度 8. 投标 （1）投标人 招标投标法规定，投标人是响应 招标、参加投标竞争的法人或者其他组织。 投标人应当具备承担招标项目的能力；国 家有关规定对投标人资格条件或者招标 文件对投标人资格条件有规定的，投标 人应当具备规定的资格条件。 建设工程招标投标制度 招标投标法实施条例规定，投标 人参加依法必须进行招标项目的投标，不 受地区或者部门的限制，任何单位和个人 不得非法干涉。 建设工程招标投标制度 与招标人存在利害关系可能影响招 标公正性的法人、其他组织或者个人，

19、 不得参加投标。单位负责人为同一人或 者存在控股、管理关系的不同单位，不 得参加同一标段投标或者未划分标段的 同一招标项目投标。违反前两款规定的， 相关投标均无效。 建设工程招标投标制度 （2）投标文件 工程建设项目施工招标投标办法 第36条规定，投标人应当按照招标文件 的要求编制投标文件。投标文件应当对 招标文件提出的实质性要求和条件作出 响应。 建设工程招标投标制度 投标文件一般包括下列内容： （1）投标函 （2）投标报价 （3）施工组织设计 （4）商务和技术偏差表 投标人根据招标文件载明的项目 实际情况，拟在中标后将中标项目的 部分非主体、非关键性工作进行分包 的，应当在投标文件中载明。

20、 建设工程招标投标制度 9. 投标担保 招标投标法实施条例规定，招 标人在招标文件中要求投标人提交投标 保证金的，投标保证金不得超过招标项 目估算价的2%。投标保证金有效期应当 与投标有效期一致。招标人不得挪用投 标保证金。 建设工程招标投标制度 工程建设项目施工招标投标办法 第37条规定，投标保证金不得超过项目 估算价的2%，但最高不得超过80万元 人民币。 建设工程招标投标制度 10. 联合投标 招标投标法第31条规定，两个以上 法人或者其他组织可以组成一个联合体，以 一个投标人的身份共同投标。联合体各方均 应当具备承担招标项目的相应能力；国家有 关规定或者招标文件对投标人资格条件有规 定

21、的，联合体各方均应当具备规定的相应资 格条件。由同一专业的单位组成的联合体， 按照资质等级较低的单位确定资质等级。 建设工程招标投标制度 招标投标法实施条例第37条进一 步规定，招标人接受联合体投标并进行资 格预审的，联合体应当在提交资格预审申 请文件前组成。资格预审后联合体增减、 更换成员的，其投标无效。 联合体各方在同一招标项目中以自己 名义单独投标或者参加其他联合体投标的， 相关投标均无效。 建设工程招标投标制度 工程建设项目施工招标投标办法 第44条规定，联合体各方应当指定牵头 人，授权其代表所有联合体成员负责投 标和合同实施阶段的主办、协调工作， 并应当向招标人提交由所有联合体成员

22、法定代表人签署的授权书。 建设工程招标投标制度 工程建设项目施工招标投标办法 第45条规定，联合体投标的，应当以联 合体各方或者联合体中牵头人的名义提 交投标保证金。以联合体中牵头人名义 提交的投标保证金，对联合体各成员具 有约束力。 建设工程招标投标制度 1. 开标时间、地点 招标投标法第34条规定，开标应 当在招标文件确定的提交投标文件截止时 间的同一时间公开进行；开标地点应当为 招标文件中预先确定的地点。开标由招标 人主持，邀请所有投标人参加。 开标3.1.6 建设工程招标投标制度 招标投标法实施条例进一步规定， 招标人应当按照招标文件规定的时间、地 点开标。投标人少于3个的，不得开标；

23、 招标人应当重新招标。投标人对开标有异 议的，应当在开标现场提出，招标人应当 当场作出答复，并制作记录。 建设工程招标投标制度 2. 开标组织 招标投标法第35条规定，开标 由招标人主持，邀请所有投标人参加。 建设工程招标投标制度 招标投标法第36条规定，开标时， 由投标人或者其推选的代表检查投标文件的 密封情况，也可以由招标人委托的公证机构 检查并公证；经确认无误后，由工作人员当 众拆封，宣读投标人名称、投标价格和投标 文件的其他主要内容。招标人在招标文件要 求提交投标文件的截止时间前收到的所有投 标文件，开标时都应当当众予以拆封、宣读。 开标过程应当记录，并存档备查。 建设工程招标投标制度

24、 招标投标法实施条例规定，未通 过资格预审的申请人提交的投标文件，以 及逾期送达或者不按照招标文件要求密封 的投标文件，招标人应当拒收。招标人应 当如实记载投标文件的送达时间和密封情 况，并存档备查。 投标文件的拒收3.1.7 建设工程招标投标制度 招标投标法规定，评标由招标人 依法组建的评标委员会负责。 评标3.1.8 建设工程招标投标制度 依法必须进行招标的项目，其评标委 员会由招标人的代表和有关技术、经济等 方面的专家组成，成员人数为5人以上单数， 其中技术、经济等方面的专家不得少于成 员总数的三分之二。与投标人有利害关系 的人不得进入相关项目的评标委员会，已 经进入的应当更换。评标委员

25、会成员的名 单在中标结果确定前应当保密。 建设工程招标投标制度 有下列情形之一的，评标委员会应当 否决其投标： （1）投标文件未经投标单位盖章和单位 负责人签字 （2）投标联合体没有提交共同投标协议 （3）投标人不符合国家或者招标文件规 定的资格条件 建设工程招标投标制度 （4）同一投标人提交两个以上不同的投 标文件或者投标报价，但招标文件 要求提交备选投标的除外 （5）投标报价低于成本或者高于招标文 件设定的最高投标限价 （6）投标文件没有对招标文件的实质性 要求和条件作出响应 （7）投标人有串通投标、弄虚作假、行 贿等违法行为 建设工程招标投标制度 投标文件中有含义不明确的内容、明 显文字

26、或者计算错误，评标委员会认为需 要投标人作出必要澄清、说明的，应当书 面通知该投标人。投标人的澄清、说明应 当采用书面形式，并不得超出投标文件的 范围或者改变投标文件的实质性内容。评 标委员会不得暗示或者诱导投标人作出澄 清、说明，不得接受投标人主动提出的澄 清、说明。 建设工程招标投标制度 评标完成后，评标委员会应当向招标人 提交书面评标报告和中标候选人名单。中标 候选人应当不超过3个，并标明排序。评标报 告应当由评标委员会全体成员签字。对评标 结果有不同意见的评标委员会成员应当以书 面形式说明其不同意见和理由，评标报告应 当注明该不同意见。评标委员会成员拒绝在 评标报告上签字又不书面说明其

27、不同意见和 理由的，视为同意评标结果。 建设工程招标投标制度 招标投标法规定，招标人根据评 标委员会提出的书面评标报告和推荐的中 标候选人确定中标人。招标人也可以授权 评标委员会直接确定中标人。招标人和中 标人应当自中标通知书发出之日起30日内， 按照招标文件和中标人的投标文件订立书 面合同。招标人和中标人不得再行订立背 离合同实质性内容的其他协议。 签订书面合同3.1.9 建设工程招标投标制度 招标投标法实施条例进一步规定， 招标人和中标人应当依照招标投标法和本 条例的规定签订书面合同，合同的标的、 价款、质量、履行期限等主要条款应当与 招标文件和中标人的投标文件的内容一致。 建设工程招标投

28、标制度 1. 公示中标候选人 招标投标法实施条例规定，依法 必须进行招标的项目，招标人应当自收到 评标报告之日起3日内公示中标候选人， 公示期不得少于3日。 中标3.1.10 建设工程招标投标制度 投标人或者其他利害关系人对依法必 须进行招标的项目的评标结果有异议的， 应当在中标候选人公示期间提出。招标人 应当自收到异议之日起3日内作出答复； 作出答复前，应当暂停招标投标活动。 建设工程招标投标制度 2. 确定中标人 招标投标法规定，招标人根据评 标委员会提出的书面评标报告和推荐的中 标候选人确定中标人。招标人也可以授权 评标委员会直接确定中标人。 建设工程招标投标制度 中标人的投标应当符合下

29、列条件之一： 能够最大限度地满足招标文件中规定 的各项综合评价标准 能够满足招标文件的实质性要求，并 且经评审的投标价格最低；但是投标 价格低于成本的除外。在确定中标人 前，招标人不得与投标人就投标价格、 投标方案等实质性内容进行谈判 建设工程招标投标制度 3. 中标通知书和招标投标情况书面报告 招标投标法规定，中标人确定后， 招标人应当向中标人发出中标通知书，并 同时将中标结果通知所有未中标的投标人。 中标通知书对招标人和中标人具有法律效 力。中标通知书发出后，招标人改变中标 结果的，或者中标人放弃中标项目的， 依法承担法律责任。 建设工程招标投标制度 依法必须进行招标的项目，招标人应 当自

30、确定中标人之日起15日内，向有关行 政监督部门提交招标投标情况的书面报告。 建设工程招标投标制度 4. 履约保证金 招标投标法规定，招标文件要求 中标人提交履约保证金的，中标人应当提 交。 招标投标法实施条例进一步规定， 履约保证金不得超过中标合同金额的10%。 中标人应当按照合同约定履行义务，完成 中标项目。 建设工程招标投标制度 1. 投诉的规定 招标投标法实施条例规定，投标 人或者其他利害关系人认为招标投标活动 不符合法律、行政法规规定的，可以自知 道或者应当知道之日起10日内向有关行政 监督部门投诉。投诉应当有明确的请求和 必要的证明材料。 招标投标投诉与处理3.1.11 建设工程招标

31、投标制度 但是，对资格预审文件、招标文件、 开标以及对依法必须进行招标项目的评标 结果有异议的，应当依法先向招标人提出 异议，其异议答复期间不计算在以上规定 的期限内。 建设工程招标投标制度 2. 投诉处理的规定 招标投标法实施条例规定，投诉 人就同一事项向两个以上有权受理的行政 监督部门投诉的，由最先收到投诉的行政 监督部门负责处理。行政监督部门应当自 收到投诉之日起3个工作日内决定是否受理 投诉，并自受理投诉之日起30个工作日内 作出书面处理决定；需要检验、检测、鉴 定、专家评审的，所需时间不计算在内。 建设工程招标投标制度 建设工程招标投标制度 建设工程承包制度 建设工程发承包违法行为的

32、 法律责任 主要内容 建设工程承包制度包括总承包、共同 承包和分包等制度。 建筑法规定，建筑工程实行招标 发包的，发包单位应当将建筑工程发包给 依法中标的承包单位。建筑工程实行直接 发包的，发包单位应当将建筑工程发包给 具有相应资质条件的承包单位。 建设工程承包制度概述3.2.1 建设工程承包制度 1. 施工总承包 施工总承包是我国常见且较为传统 的工程承包方式，其主要特征是设计、 施工分别由两家不同的承包单位承担。 根据建筑法规定，大型建筑工程或 者结构复杂的建筑工程，可以由两个以 上的承包单位联合共同承包。 建设工程总承包制度3.2.2 建设工程承包制度 2. 工程总承包 工程总承包是指从

33、事工程总承包的 企业按照与建设单位签订的合同，对工 程项目的设计、采购、施工等实行全过 程的承包，并对工程的质量、安全、工 期和造价等全面负责的承包方式。 建设工程承包制度 建设单位在选择建设项目组织实施方 式时，应当本着质量可靠、效率优先的原 则，优先采用工程总承包模式。政府投资 项目和装配式建筑应当积极采用工程总承 包模式。 建设工程承包制度 3. 工程总承包管理制度 根据住房城乡建设部关于进一步推进 工程总承包发展的若干意见（建市2016 93号）的规定，工程总承包管理制度如下。 建设工程承包制度 （1）工程总承包项目的发包阶段 （2）建设单位的项目管理 （3）工程总承包企业的选择 （4

34、）工程总承包企业的基本条件 （5）工程总承包项目经理的基本要求 建设工程承包制度 （6）工程总承包项目的分包 （7）工程总承包项目严禁转包和违法分包 （8）工程总承包企业的义务和责任 （9）工程总承包项目的风险管理 （10）工程总承包项目的监管手续 （11）安全生产许可证和质量保修 建设工程承包制度 1. 共同承包的适用范围 建筑法规定，大型建筑工程或 者结构复杂的建筑工程，可以由两个以 上的承包单位联合共同承包。 建设工程共同承包制度3.2.3 建设工程承包制度 2. 共同承包的资质要求 建筑法规定，两个以上不同资 质等级的单位实行联合共同承包的，应 当按照资质等级低的单位的业务许可范 围承

35、揽工程。 建设工程承包制度 3. 共同承包的责任 建筑法规定，共同承包的各方 对承包合同的履行承担连带责任。 建设工程承包制度 建设工程分包可分为专业工程分包 与劳务作业分包。 建设工程分包制度3.2.4 建设工程承包制度 （1）专业工程分包，是指施工总承包 企业将其所承包工程中的专业工 程发包给具有相应资质的其他建 筑业企业完成的活动 建设工程承包制度 （2）劳务作业分包，是指施工总承包 企业或者专业承包企业将其承包 工程中的劳务作业发包给劳务分 包企业完成的活动。 建设工程承包制度 1. 分包工程的范围 建筑法规定，建筑工程总承包单 位可以将承包工程中的部分工程发包给具 有相应资质条件的分

36、包单位。禁止承包单 位将其承包的全部建筑工程转包给他人， 禁止承包单位将其承包的全部建筑工程肢 解以后以分包的名义分别转包给他人。施 工总承包的，建筑工程主体结构的施工必 须由总承包单位自行完成。 建设工程承包制度 2. 分包单位的条件与认可 建筑法规定，建筑工程总承包 单位可以将承包工程中的部分工程发包 给具有相应资质条件的分包单位；但是， 除总承包合同中约定的分包外，必须经 建设单位认可。禁止总承包单位将工程 分包给不具备相应资质条件的单位。 建设工程承包制度 总承包单位如果要将所承包的工程 再分包给他人，应当依法告知建设单位 并取得认可。这种认可应当依法通过两 种方式：在总承包合同中规定

37、分包的 内容；在总承包合同中没有规定分包 内容的，应当事先征得建设单位的同意。 建设工程承包制度 但是，劳务作业分包由劳务作业发 包人与劳务作业承包人通过劳务合同约 定，可不经建设单位认可。 房屋建筑和市政基础设施工程施 工分包管理办法规定，“建设单位不 得直接指定分包工程承包人。” 建设工程承包制度 3. 总承包单和分包单位的责任 建筑法规定，建筑工程总承包 单位按照总承包合同的约定对建设单位 负责；分包单位按照分包合同的约定对 总承包单位负责。总承包单位和分包单 位就分包工程对建设单位承担连带责任。 招标投标法也规定，中标人应当就 分包项目向招标人负责，接受分包的人 就分包项目承担连带责任

38、。 建设工程承包制度 建设工程招标投标制度 建设工程承包制度 建设工程发承包违法行为的 法律责任 主要内容 2014年8月住房和城乡建设部发布的 建筑工程施工转包违法分包等违法行为 认定查处管理办法（试行）规定，存在 下列情形之一的，属于违法发包： 建设单位违法发包行为的法律责任3.3.1 建设工程发承包违法行为的法律责任 建设单位将工程发包给个人的 建设单位将工程发包给不具有相应资 质或安全生产许可的施工单位的 未履行法定发包程序，包括应当依法 进行招标未招标，应当申请直接发包 未申请或申请未核准的 建设单位设置不合理的招投标条件， 限制、排斥潜在投标人或者投标人的 建设工程发承包违法行为的

39、法律责任 建设单位将一个单位工程的施工分解 成若干部分发包给不同的施工总承包 或专业承包单位的 建设单位将施工合同范围内的单位工 程或分部分项工程又另行发包的 建设单位违反施工合同约定，通过各 种形式要求承包单位选择其指定分包 单位的 法律法规规定的其他违法发包行为 建设工程发承包违法行为的法律责任 建筑法第24条规定，提倡对建筑 工程实行总承包，禁止将建筑工程肢解发 包。建筑工程的发包单位可以将建筑工程 的勘察、设计、施工、设备采购一并发包 给一个工程总承包单位，也可以将建筑工 程勘察、设计、施工、设备采购的一项或 者多项发包给一个工程总承包单位；但是， 不得将应当由一个承包单位完成的建筑工

40、 程肢解成若干部分发包给几个承包单位。 建设工程发承包违法行为的法律责任 1. 直接采购活动中的法律责任 不属于依法必须招标发包的建筑 材料、建筑构配件和设备的采购方式 主要有三种形式： 由建设单位负责采购 由承包商负责采购 建设单位违法采购的法律责任3.3.2 建设工程发承包违法行为的法律责任 由双方约定的供应商供应。具体采 购方式可由当事人约定，如果双方 约定建筑材料、建筑构配件和设备 是由工程承包单位采购的，则发包 单位就不得干预其采购过程 建设工程发承包违法行为的法律责任 建筑法第25条规定：“按照合 同约定，建筑材料、建筑构配件和设备 由工程承包单位采购的，发包单位不得 指定承包单位

41、购入用于工程的建筑材料、 建筑构配件和设备或者指定生产厂、供 应商。” 建设工程发承包违法行为的法律责任 2. 依法必须招标采购活动中的法律责任 工程建设项目货物招标投标办法 第5条规定：“工程建设项目货物招标 投标活动，依法由招标人负责。 工程建设项目招标人对项目实行总 承包招标时，未包括在总承包范围内的 货物达到国家规定规模标准的，应当由 工程建设项目招标人依法组织招标。 建设工程发承包违法行为的法律责任 工程建设项目招标人对项目实行总 承包招标时，以暂估价形式包括在总承 包范围内的货物达到国家规定规模标准 的，应当由总承包中标人和工程建设项 目招标人共同依法组织招标。双方当事 人的风险和

42、责任承担由合同约定。” 建设工程发承包违法行为的法律责任 1. 转包和违法分包 转包，是指施工单位承包工程后， 不履行合同约定的责任和义务，将其承 包的全部工程或者将其承包的全部工程 肢解后以分包的名义分别转给其他单位 或个人施工的行为。 承包单位违法承包行为的法律责任 3.3.3 建设工程发承包违法行为的法律责任 建筑工程施工转包违法分包等违 法行为认定查处管理办法（试行）第 7条规定，存在下列情形之一的，属于 转包： （1）施工单位将其承包的全部工程转 给其他单位或个人施工的 建设工程发承包违法行为的法律责任 （2）施工总承包单位或专业承包单位 将其承包的全部工程肢解以后， 以分包的名义分

43、别转给其他单位 或个人施工的 建设工程发承包违法行为的法律责任 （3）施工总承包单位或专业承包单位 未在施工现场设立项目管理机构 或未派驻项目负责人、技术负责 人、质量管理负责人、安全管理 负责人等主要管理人员，不履行 管理义务，未对该工程的施工活 动进行组织管理的 建设工程发承包违法行为的法律责任 （4）施工总承包单位或专业承包单位 不履行管理义务，只向实际施工 单位收取费用，主要建筑材料、 构配件及工程设备的采购由其他 单位或个人实施的 建设工程发承包违法行为的法律责任 （5）劳务分包单位承包的范围是施工 总承包单位或专业承包单位承包 的全部工程，劳务分包单位计取 的是除上缴给施工总承包单

44、位或 专业承包单位管理费之外的 全部工程价款的 建设工程发承包违法行为的法律责任 （6）施工总承包单位或专业承包单位 通过采取合作、联营、个人承包 等形式或名义，直接或变相的将 其承包的全部工程转给其他单位 或个人施工的 （7）法律法规规定的其他转包行为 建设工程发承包违法行为的法律责任 违法分包，是指施工单位承包工程后 违反法律法规规定或者施工合同关于工程 分包的约定，把单位工程或分部分项工程 分包给其他单位或个人施工的行为。 建设工程发承包违法行为的法律责任 建筑工程施工转包违法分包等违法 行为认定查处管理办法（试行）第9条 规定，存在下列情形之一的，属于违法分 包： （1）施工单位将工程

45、分包给个人的 （2）施工单位将工程分包给不具备相应 资质或安全生产许可的单位的 建设工程发承包违法行为的法律责任 （3）施工合同中没有约定，又未经建设 单位认可，施工单位将其承包的部 分工程交由其他单位施工的 （4）施工总承包单位将房屋建筑工程的 主体结构的施工分包给其他单位的， 钢结构工程除外 建设工程发承包违法行为的法律责任 （5）专业分包单位将其承包的专业工程 中非劳务作业部分再分包的 （6）劳务分包单位将其承包的劳务再分 包的 （7）劳务分包单位除计取劳务作业费用 外，还计取主要建筑材料款、周转 材料款和大中型施工机械设备费用 的 （8）法律法规规定的其他违法分包行为 建设工程发承包违法行为的法律责任 2. 挂靠 挂靠，是指单位或个人以其他有资 质的施工单位的名义，承揽工程的行为， 包括参与投标、订立合同、办理有关施 工手续、从事施工等活动。 建设工程发承包违法行为的法律责任 建筑工程施工转包违法分包等违法 行为认定查处管理办法（试行）第11 条规定，存在下列情形之一的，属于挂 靠： （1）没有资质的单位或个人借用其他 施工单位的资质承揽工程的 建设工程发承包违法行为的法律责任 （2）有资质的施工单位相互借用资质承 揽工程的，包括资质等级低的借用 资质等级高的，资质等级高的借用 资质等级低的，相同