CPA考前冲刺经济法

1、2018年注会经济法考试总复习第一部分 最后复习阶段注意事项一、突破教材难点经济法考试必须准确背出大量的法律基本规定。这些规定涉及许多数字、期限、百分 比和相类似的内容，非常容易混淆，要用比较的方法来掌握。1、按照章节大类来掌握：本课程教材的内容共为十五章，大致可以归纳为五个部分： 即法律基础知识部分，企业法部分、合同法部分、工业产权法部分和经济管理法部分，每 个部分都有共同的特点，比较类的题目一般都是在同一大类中比较。2、仔细捉摸应试指导总结归纳的大量表格和相关连接，准确掌握相关规定。二、着力重点章节经济法试卷虽然覆盖的面很广，但重点也很突出，重点章节往往占考分的80%左右。预测2018年考

2、试的重点章节基本依旧，即公司法、证券法、物权法、合同法总则仍然 是最重要的章节；破产法和票据法为第二层面的重要章节；个人独资企业与合伙企业法、 外商投资企业法和合同法分则为第三层面的章节；反垄断法因为修改较大，所以也请考生 充分重视。三、掌握教材变化注册会计师经济法考试十分注重教材新增和修改的内容，通常情况下新知识点在考试 中超过20%所以考生必须特别重视复习教材的新增和修改部分。2018年教材修改得很少，主要有以下几个方面：1、第五章，根据证监会于 2018年10月11日发布的 关于深化新股发行体制改革的 指导意见，对新股发行等相关内容作了修改。如网上定价发行方式发行人及其主承销商应当根据发

3、行规模和市场情况，合理设定单一网上申购账户的申购上限，原则上不超过本次网上发行股数的千分之一。单个投资 者只能使用一个合格账户申购新股。网下网上申购参与对象分开。对每一只股票发行，任 一股票配售对象只能选择网下或者网上一种方式进行新股申购。股票公开发行方式包括网上定价发行方式和向询价对象配售股票的发行方式两种。向询价对象配售股票的发行方式也叫网下定价发行方式，指证监会核准发行人的发行 申请后，发行人应公告招股意向书，开始向网下机构投资者进行推介和询价，发行人及其 保荐人在确定发行价后，按照规定向网下机构投资者配售股票。询价对象是指符合法定条件的证券投资基金管理公司、证券公司、信托投资公司、财

4、务公司、保险机构投资者、合格境外机构投资者、主承销商自主推荐的具有较高定价能力 和长期投资取向的机构投资者，以及经中国证监会认可的其他机构投资者。在中小企业 板、创业板上市并首次发行股票的，发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行 价格，不再进行累计投标询价。初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以下，提供有效报价的询价对象不足 20家的，或者公开发行股票数量在4亿股以上，提供有效报价的询价对象不足50家的，发行人及其主承销商不得确定发行价格，并应当中止发行。向询价对象配售（网下发行）和向一般投资者网上发行作为同一次发行，发行价格相 同。向定价询价对象配售的股票，在约定的期间内不得上市

5、流通。如首发程序中一一主承销商可以自主推荐一定数量的具有较高定价能力和长期投资取 向的机构投资者，参与网下询价配售。为了保证询价对象真实报价，相关法律规定：网上申购不足时，可以向网下回拨由参 与网下的机构投资者申购，仍然申购不足的，可以由承销团推荐其他投资者参与网下申 购；网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，可以中止 发行；网下报价情况未及发行人和主承销商预期、或者网上申购不足、网上申购不足向网 下回拨后仍然申购不足的，可以中止发行；中止发行后，在核准文件有效期内，经向中国 证监会备案，可重新启动发行。2、第六章，增加了资不抵债的民办学校的清算参照适用企业破产法的

6、内容。3、第七章，删除了国有企业清产核资法律制度的内容。4、第十章，根据物权法的规定删除了与留置有关的段落；还删除了技术合同的价款、报酬、使用费用没有约定或约定不明确的处理原则。5、第十一章，增加了出口收入存放境外管理制度，修改了外币掉期业务准入等内容。如出口收入存放境外管理制度一一境内企业将出口收入存放境外应当具备下列条件：（1）具有出口收入来源，且在境外有符合规定的支付需求；（2 ）近两年内无违反外汇管理规定行为；（3）有完善的出口收入存放境外内控制度；（4）国家外汇管理局及其分局、外汇管理部规定的其他条件。境内企业开立用于存放出口收入的境外账户，应当选定 境外开户行，与其签订账户收支信息

7、报送协议，并到所在地国家外汇管理局分支局办 理开户登记。境外账户的收入范围包括：（1）出口收入；（2）账户资金孳息；（3）外汇局批准的其他收入。支出范围包括：（1）货物贸易项下支出；（ 2）境外承包工程、佣金、运保费项下费用支出；（ 3）与境外账户相关的境外银行费用支出；（4）经外汇局核准或登记的资本工程支出；（5）调回境内；（6）符合国家外汇管理局规定的其他支出。如银行间外汇市场一一银行间外汇市场包括即期、远期、外汇掉期和货币掉期四类人民币外汇产品。已获准办理远期结售汇业务6个月以上的银行，依有关程序向外汇局备案后，可以办理不涉及利率互换的人民币与外币间的掉期业务。取得对客户人民币外汇掉期

8、业务经营资格满 1年的银行，可以对客户开办包含人民币与外币本金和利息互换的货币掉 期业务。6、第十二章，增加了关于改进个人支付结算服务的通知、非金融机构支付服务 管理办法的内容。如非金融机构支付电子支付的当事人包括非金融机构（以下简称“支付机 构”）。非金融机构应当符合一定的条件，并经过有关主管部门认定，发给相应的支付 业务许可证，才能提供支付服务。在支付机构参与电子支付业务的情况下，支付机构接 受客户备付金的，应当在商业银行开立备付金专用存款账户存放备付金。支付机构之间的 货币资金转移应当委托银行业金融机构办理，不得通过支付机构相互存放货币资金或委托 其他支付机构等形式办理。支付机构不得办理

9、银行业金融机构之间的货币资金转移，经特 别许可的除外。支付机构只能选择一家商业银行作为备付金存管银行，且在该商业银行的 一个分支机构只能开立一个备付金专用存款账户。支付机构应当与商业银行的法人机构或 授权的分支机构签订备付金存管协议，明确双方的权利、义务和责任。7、第十五章，增加了工商行政管理机关禁止垄断协议行为的规定、反价格垄断 规定、反价格垄断行政执法程序规定、工商行政管理机关制止滥用行政权力排除、 限制竞争行为的规定的内容。如垄断协议的宽恕制度垄断协议的宽恕制度是指，参与垄断协议的经营者主动向 反垄断执法机构报告达成垄断协议的有关情况并提供重要证据的，反垄断执法机构可以对 其宽大处理，酌

10、情减轻或者免除其处罚。向执法机构提供有关垄断协议的重要证据，是参 与垄断协议经营者获得宽大处理的必要条件。（1）所谓“重要证据”应当是能够对工商行政管理机关启动调查或者对认定垄断协议行为起到关键性作用的证据，包括参与垄断协议 的经营者、涉及的产品范围、达成协议的内容和方式、协议的具体实施情况等；对启动调 查具有关键性作用的证据不在此列。（2）第一个主动报告达成价格垄断协议的有关情况并提供重要证据的，可以免除处罚；第二个主动报告达成价格垄断协议的有关情况并提供重 要证据的，可以按照不低于50%的幅度减轻处罚；其他主动报告达成价格垄断协议的有关情况并提供重要证据的，可以按照不高于50%的幅度减轻处

11、罚。如反垄断法禁止的滥用市场支配地位中：因下列情形而进行的低于成本价格销售均为正当：（1）降价处理鲜活商品、季节性商品、有效期限即将到期的商品和积压商品的；（2）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品的；（ 3）为推广新产品进行促销的；（ 4）能够证明行为具有正当性的其他理由。强制交易的“正当理由”包括：（ 1）为了保证产品质量和安全的；（2）为了维护品牌形象或者提高服务水平的；（ 3）能够显著降低成本、提高效率，并且能够使消费者分享 由此产生的利益的；（ 4）能够证明行为具有正当性的其他理由。其他章节未作重要修订。四、攻克主观题目 注册会计师经济法考试的主观题只有综合题一种类型，虽然只有四道题目

12、，但在考卷 中所占比重较大，一般占 50%，所以能够攻克主观题，是考试成败的关键。主观题都是联系实际的题目，着重考核考生运用法律知识解决实际问题的能力。因此 考生在平时看书的时候就要经常思索“这一规定联系实际会怎样出题，该如何回答”；在 复习中要多做综合题。主观题都要求考生回答法律依据，而且每年综合题考核的章节都非常集中，因此考生 在复习时一定要准确背出相关章节应对主观题的法律法规。根据今年教材的特点，估计 2018年考试的的综合题可以出以下几个方面的内容：1、公司法，重点还是两种公司设立、组织机构和议事规则等。公司法可以结合证券法 一起考综合题。2、证券法，一般都是考发行和上市的条件、信息披

13、露、禁止交易的行为、上市公司收 购等，今年特别要注意首次公开发行股票并在创业板上市的条件和程序（尤其是询价制 度）等。3、物权法结合合同法总则、合同法分则一起考综合题，尤其是担保物权加合同法总则 加商品房买卖合同或房屋租赁合同的题目。4、合同法也可以结合票据法或者非金融机构支付服务管理考综合题。5、企业合并（外商并购境内企业、外商投资企业合并）加反垄断法的综合题。综合题解题方法：1、以高效的方式阅读题目、思考答题要点。综合题的篇幅比较大，如果一般地从头看 到底，既费时间又不得要领。所以建议考生先看提问，再带着问题看题目，这就容易抓住 问题要点、提炼出答题思路。2、 按照提问顺序回答题目。综合题

14、往往设7-9个问，看上去很复杂，其实提问一般是 按照题目所给条件之顺序所排列的，而且各问题相对独立，互相之间没有递进或连环关系。因此建议考生按照提问顺序回答题目，以保持答题思路的连贯性和周密性。同时，要 认真思考每一个提问，如果有些问题回答不出也不要着急，因为题目的独立性决定了不会 因为前一问题回答不出而影响后面答题的准确性。3、按照法律规定思考答案。综合题都是案例分析题，与社会经济生活结合较为紧密， 故部分已有工作经历的考生往往根据自己的实践经验思考答案，这是非常忌讳的错误。须 知各单位在工作中会有一些规避法律甚至违反法律的做法，如将这些经验带入考试，势必 不能做出正确的答案。4、用法律术语

15、回答题目。综合题是考核考生运用法律知识解决实际问题的能力，往往 不仅要求考生回答问题答案，还要求考生写出该答案的法律依据。因此考生必须完整回答 提问，而且应当运用法律术语回答问题，这样才能取得较好的分数。5、用规范的语言和整洁的卷面回答问题。回答经济法的综合题不仅要思路清晰，而且 必须语言规范、卷面整洁，这样才能使阅卷老师看清所有回答，不至于被白白扣分。五、积极模拟训练复习期间做点练习题，不但可以使考生熟悉考试形式，还可以使考生了解答题要求， 掌握考核重点。考前进行模拟训练也十分必要，一方面可以验证自己的复习水平，更重要 的是可以学会掌握时间，确保做完试卷。做模拟卷时要象考试一样严格要求自己，

16、要控制 时间；做完后要严格打分，要找出错题的问题所在。第二部分分析几道综合题（一）自然人甲、乙、丙和由自然人投资设立的有限公司丁、上市公司戊商议共同出资设立 A 有限合伙企业，并签订了合伙协议。合伙协议要点如下：（1）甲、乙、丁为普通合伙人，丙和戊为有限合伙人；合伙企业由甲、乙执行合伙事 务，戊虽不从事具体的经营活动，但对合伙企业的重大经营决策享有 一票否决权。（ 2）甲、乙每人出资 10 万元或相当 10 万元价值的实物，经其他合伙人同意丙以劳务 作价 10万元出资；丁现金出资 20 万元，戊出资 50万元（分两次缴付 ）。（3）甲、乙、丁因是普通合伙人，除有权根据其出资比例分享合伙企业收益

17、外，甲、 乙、丁还可获得年 6 万元的报酬。（4）丙和戊虽为有限合伙人，但根据合伙企业的经营需要，丙和戊均不得同合伙企业 进行交易，也不得经营与合伙企业相竞争的业务。（ 5）戊可以向合伙人以外的其他自然人或法人转让其合伙份额，但如受让人为自然人 的，该受让人将作为普通合伙人，参与执行合伙事务。合伙企业设立后，发生了以下事项：（1） 合伙企业向B银行贷款200万元，丁以自有的厂房作抵押担保50万元，（厂房实 际价值 200 万元 ） ；（2） 戊公司的一业务经理个人受合伙企业委托与C 企业签订了一份购销合同，价值 50 万元， （C 企业知道该经理是戊公司的人 ）。（3）戊在完成了第一期 30

18、万元的出资后，决定按合伙协议的约定向己自然人转让其 合伙份额 30 万元，己成为合伙企业的普通合伙人。（ 4）贷款合同到期，合伙企业所有资产折合人民币仅 70 万元，不能清偿； C 企业也 因合伙企业提供的产品质量问题而遭受损失计人民币 10万元。问：1、根据合伙企业法的有关规定，A 有限合伙企业的合伙协议是否存在不当？并加以指出。2 、B 银行对于合伙企业不能清偿的到期贷款债务，依法可向哪些合伙人提出清偿主张？3 、如甲、乙对 B 银行对其提出的清偿主张以贷款有丁抵押担保为由，行使先诉抗辩 权，是否能得到法院的支持？为什么？4 、B银行如果要求戊承担 20万元的清偿责任是否有法律依据？为什么

19、？5、 C 企业就合伙企业与其发生的交易而形成的损失要求戊公司承担与普通合伙人同样 的责任能否得到法院的支持？为什么？答案及解读：1、A有限合伙企业的合伙协议存在以下不当之处：根据有关规定，戊为有限合伙人，不能参加企业的经营决策，只有建议权，所以本案 合伙协议中规定戊对合伙企业的重大经营决策享有一票否决权是不当的。根据有关规定，有限合伙人不得以劳务出资，所以本案合伙协议中规定丙以劳务出资 成为有限合伙人显然不当。根据有关规定，有限合伙企业中执行事务的普通合伙人可以领取报酬，本案中，普通 合伙人丁不执行合伙事务，不得领取劳务报酬。2、B 银行依法可以向合伙人甲乙丁己提出清偿主张。因为甲乙丁作为普

20、通合伙人，对 合伙企业债务承担无限连带责任。己已合法受让戊在合伙企业中的财产份额成为普通合伙 人，应对入伙前和入伙后合伙企业债务承担无限连带责任。3、甲乙行使先诉抗辩权不能得到法院支持。先诉抗辩权是指一般保证中，在主合同纠 纷未经审判或仲裁，并就债务人财产依法强制执行用于清偿债务前，对债权人可拒绝承担 保证责任。本案是抵押担保，根本谈不上先诉抗辩权， B 银行可先就抵押物厂房行使抵押 担保债权 50 万，余下部分继续追究甲乙丁己的无限连带责任。4、B 银行可以要求戊承担 20 万元的清偿责任。因为戊作为有限合伙人，应以其认缴 的出资额为限对合伙企业债务承担有限责任，戊虽然已经将 30 万元的合

21、伙财产份额转让， 但其还有认缴的 20 万元财产份额，故要求其承担 20 万元并没有超过认缴出资额限度。5、不能得到法院支持。因为本案中是戊公司一业务经理个人受合伙企业委托而与C 签订合同，合伙企业与戊公司之间并没有委托代理关系。（二）宋、李、王、周拟共同组建一有限责任性质的饮料公司，注册资本 200 万元， 其中宋、李各以货币 60 万元出资；王以实物出资，经评估机构评估为 20 万元；周以其专 利技术出资，作价 60 万元。公司登记时首次出资 40 万元，其余部分由股东自公司成立之 日起两年内缴足。公司设立股东会、董事会、监事会，宋某任公司董事长，李某任总经 理，李某、王某为公司董事，周某

22、任监事会主席兼财务负责人。公司法定代表人为总经理 李某。公司成立后，召开董事会，决定将注册资本增加为 300 万元，周某列席了董事会，并 表示同意。会后，董事会下发文件称：本次增资计划经董事会通过，可以实施。同年 4 月，公司注册资本增加为 300 万元。同年 10 月，王某与其妻蓝某协议离婚，蓝某要求王某 补偿 25 万元。王某遂将其所持股权的50根据协议抵偿给蓝某，董事会批准了该协议，但未征求其他股东意见。根据以上事实，请分别回答以下问题：1、该有限责任公司的出资是否合法？为什么？2、该有限责任公司的监事会主席、法定代表人的确定是否合法？为什么？3、该有限责任公司董事会决定增加注册资本是否

23、合法？为什么？4、董事会批准王某将其所持股权的50根据协议抵偿给蓝某是否合法？为什么？答案及解读：1、该有限责任公司的出资合法。因为有限责任公司出资要求中规定：注册资本大于3万，本案符合要求；出资方式可以为现金，实物，专利技术等，本案符合要求；首次出资 不得低于注册资本的 20且不得低于 3 万，其余部分在两年内缴纳完，本案符合要求。2、该有限责任公司监事会主席确定不合法，根据有关规定，周某任公司财务负责人， 作为高级管理人员，不能兼任监事会主席。法定代表人确定合法，公司法定代表人可以由董事长，执行董事和经理担任。3、该有限责任公司董事会决定增加注册资本不合法。因为根据有关规定，增减注册资 本

24、必须由股东大会决议，并且由代表三分之二以上表决权的股东通过。4、董事会批准王某将其所持股权的50%根据协议抵偿给蓝某不合法。因为在有限责任公司中，股东向股东以外的人转让股权，必须经其他股东过半数同意，董事会无权批准。(三) 2005 年 7 月，某国 A 跨国公司为了实施其在中国的跨国经营战略，计划收购一 家生产特定矿种开采设备的甲国有独资公司的部分资产，并以该等收购形成的资产作为投 资与我国某市乙大型国有企业组建一家 B 中外合资经营企业。 A 公司分别与甲公司、乙企 业协商形成了“收购协议”及“合营合同”，有关内容和要点如下：(1) A公司和甲公司在“并购协议”中约定：由A公司委托一家国际

25、著名的会计师事务所按清算价格法对甲企业的出让资产进行评估。甲公司同意在评估确定的价格基础上，A公司可在下浮 8-12的比例范围内自主确定最终的收购价格。A 公司承诺在收购资产协议签订并生效后的 90天，用其在我国投资的另一家合资公司的人民币收益向甲公司支付收 购款的 50，余款在第十二个月支付 (余款不计利息 ) 。(2) 据调查了解，甲公司此次转让的资产中包括用以生产国家实行保护性开采的特定矿种设备的流水线； A 公司对甲公司资产的收购是其当年在中国市场不同行业并购的第12个工程；A公司生产制造的设备及其他产品在中国市场的年营业额已达到17亿元人民币。(3) A 公司不承担甲公司任何职工安置

26、和补偿的义务，甲公司的债权和债务仍由甲公司自己享有和承担。甲公司由其股东会作出资产出售决议的15 日将。出售资产的事项通知债权人。(4) A 公司与乙公司的合同中约定， A 公司以从甲公司处收购的设备资产协议认购乙公司的增资，并在改制后设立的B合营企业中持有 23 . 8%的股权；上述设备资产 A公司将在B合营企业取得营业执照后的八个月内转入合营企业；合营企业投资总额为3500万美元，注册资本为 1150 万美元。(5) A 公司与乙公司的合同中还约定， B 合营企业在成立后的三年内， A 公司可以单方增资或购买乙公司在 B合营企业部分股权的方式，使 A公司三年后持有 B合营企业60% 的股权

27、。为此，A公司在合营企业成立时即可委派6名董事、乙公司委派 4名董事，董事长和总经理均由 A公司推荐人员担任，并由 A公司行使B合营企业的经营决策权。( 6)乙公司决定，在 B 合营企业取得营业执照后，即向原产权登记机关申办国有资产 变动登记。合营各方商定：在 A 公司成为 B 合营企业的控股股东后，涉及职工安置的方案 由合营企业董事会讨论确定( 7)合营合同约定，合营双方就合营合同的履行或解释发生纠纷的，在新加坡仲裁机 构申请仲裁，并适用 A公司所在国的法律解决争议。请依据我国有关法律、法规的规定，评述上述内容和要点中符合或不符合法律规定之 处，并简要说明理由。答案及解读：按照法律法规相关规

28、定，评述以下要点：1、会计师事务所应按现行市价法或重置成本法对甲企业的出让资产进行评估，而不是清算价格法；成交价格下浮比例不能超过10%，一旦超过，应由有关部门书面同意；A 公司支付并购对价时，对特殊情况需要延长者，经审批机关批准后，应当自外商投资企业营业 执照颁发之日起 6 个月内支付全部对价的60%以上，一年内付清全部对价，并按实际缴付的出资比例分配收益，本案支付对价方式不符合规定。2、甲公司可以转让用以生产国家实行保护性开采的特定矿种设备的流水线（不在限制 范围内）； A 公司对甲公司的资产收购是其当年在中国市场不同行业并购的第 12 个工程， 而非法律限制的同行业的第 10 个工程，在

29、法律允许范围内； A 公司在中国市场的营业额已 达到 17 亿人民币，超过法律限制的 15 亿人民币，应向有关部门报告。3、A 公司并购甲公司部分资产，甲公司继续存在，其债权债务应自行承担。但甲公司 作为国有独资公司，并无股东会，相关职权由国资委授权董事会行使。4、A 公司持有比例 23.8%（低于 25%），允许设立，但不得享受外商投资企业待遇； 持股比例低于 25%，以非现金支付对价时，应在6 个月内缴清；外商投资企业投资总额在$3000-$3600 万元范围内的，注册资本至少 $1200 万以上，本案 1150 万美元注册资本不符 合规定。5、各方董事委派比例符合规定。因为合营企业董事委

30、派可参照出资比例，也可双方协 商确定；但 A 公司行使合营企业的经营决策权必须在出资到位后。6、按照相关规定，只有先办理国有产权变更登记后才能领取合营企业营业执照；在A公司成为合营企业控股股东后，涉及职工安置的方案应由职工代表大会而非董事会讨论确 定。7、根据法律规定，中外合资经营企业必须适用中华人民共和国法律，属强制性规定， 约定 A 公司所在国的法律无效。（四）1、 2009 年 10 月 15 日，某股份有限公司召开董事会，讨论公司在创业板上 市，首次公开发行股票方案。当时公司章程规定的董事为 13 名，本次会议有董事 A、B、 C、D、E、F六人出席，董事 G因生病书面委托董秘代为出席

31、并表决，董事H因出差书面委托董事 A 代为出席并表决，董事 I 因外出开会，电话委托董事 B 代为出席并表决。出席会 议的六名董事除 C 表示反对以外，一致同意了发行方案。2、已知该公司的经营状况如下：（ 1）最近一年盈利，且净利润为600 万元，最近一年营业收入为 6000 万元，最近两年营业收入增长率均为 33%。（ 2）最近一期末净资产为 2500 万元，且不存在未弥补亏损。（ 3）发行后股本总额为 3500 万元。（ 4）最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生重大变化，实际控制人没 有发生变更。有关部门在审查该公司的发行方案时，发现该公司的现任监事G此前15个月时受到过证券交

32、易所公开谴责。3、该公司的经营范围包括进出口业务，为此打算在境外设立外汇帐户存放出口外汇收入。问：1、该公司2009年10月15日的董事会召开是否有效？为什么？讨论的发行方案是否 通过？为什么？2、根据本题2中公司经营情况所提示的内容，该公司是否符合在创业板上市，首次公 开发行股票的条件？3、该公司现任董事 G此前15个月时受到过证券交易所公开谴责是否构成本次发行障 碍？为什么？4、本次公开发行股票初步询价以后，受否需要累计投标询价？为什么？5、 如果本次公开发行股票提供有效报价的询价对象不足20家，股票还能顺利发 行吗？为什么？6、该公司在境外设立外汇帐户需要具备哪些条件？答案及解读：1、该

33、公司2009年10月15日的董事会召开是有效的。法律规定，股份有限公司的董事会开会应当有过半数的董事出席方为有效，不能出席会议的董事可以书面委托其他董事代为出席并表决。该公司董事会有13名成员，本次会议六名董事亲自出席，三名委托出席的董事中只有董事 H的委托是有效的，所以有七名董事出席会议，董事会的召开有效。该公司2009年10月15日的董事会讨论的发行方案没有通过。法律规定，股份有限公 司的董事会决议应经过全体董事的过半数同意。该公司董事会有13名成员，本次会议有七名董事出席，但表决时C董事表示反对，那就只有六名董事同意，没有达到全体董事的过半数，所以发行方案没有通过。2、该公司符合在创业板

34、上市，首次公开发行股票的条件。法律规定，在创业板上市，首次公开发行股票的条件包括但不限于：（1 ）发行人是依法设立且持续经营三年以上的股份有限公司，有限责任公司按原账面净资产值折股整体改制为股份有限公司的，持续经营 期间可以从有限责任公司成立之日开始计算。（2）最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于一千万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于五百万元，最近一 年营业收入不少于五千万元，最近两年营业收入增长率均不低于百分之三十。（3）最近一期末净资产不少于两千万元，且不存在未弥补亏损。（4 ）发行后股本总额不少于三千万元。（5）发行人最近两年内主营业务和董事、高级管理人员均没有发生

35、重大变化，实际控 制人没有发生变更。3、该公司现任董事 G此前15个月时受到过证券交易所公开谴责不构成本次发行障碍。因为法律规定，公司现任董事、高级管理人员最近3年内受到过证监会的行政处罚，或者最近1年内受到过证券交易所公开谴责的，不得在创业板上市，首次公开发行股票。4、本次公开发行股票初步询价以后，不需要累计投标询价。因为法律规定，在中小企业板、创业板上市并首次发行股票的，发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价。5、 如果本次公开发行股票，提供有效报价的询价对象不足20家，股票应当中止发行。因为法律规定，初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以下，提供有效

36、报价的询价对象不足 20家的，发行人及其主承销商不得确定发行价格，并应当中止发行。6、法律规定，境内企业将出口收入存放境外应当具备下列条件：（1）具有出口收入来源，且在境外有符合规定的支付需求；（2）近两年内无违反外汇管理规定行为；（3）有完善的出口收入存放境外内控制度；（4）国家外汇管理局及其分局、外汇管理部规定的其他条件。境内企业开立用于存放出口收入的境外账户，应当选定境外开户行，与其签订账户收支信息报送协议，并到所在地国家外汇管理局分支局办理开户登记。（五）甲公司因不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务，于2007年6月7日向人民法院申请破产。6月13日，法院裁定受理破产申请，同时

37、指定了某会计师事务所为管理人，并在法定期限内通知了已知债权人并予以公告。管理人接管甲公司后，查证以 下事实：（1）乙公司为甲公司对丙公司的200万债务的保证人，乙公司和丙公司各自都申报了200万债权。（2） 甲公司在2006年5月24日为逃避债务而向其子公司转移了80万的财产。（3） 甲公司在2006年6月11日放弃拥有的对其控股公司的30万债权。（4）甲公司在2006年8月17日向其一关联企业以 150万的价格购进了一台设备。该设备当时的市场价为 90万。（5）甲公司在2006年9月6日向某金融机构提前1年清偿了 100万债务。（6）甲公司分别在 2006年11月4日和2007年5月27日向

38、A B两家企业清偿了 60万和40万的到期债务。（7）甲公司与C企业在2005年6月签订房屋租赁合同，约定甲公司将两间临街房出租给C企业，租期3年，每年租金10万，每年支付一次。2007年4月，甲与C又签订买 卖合同，甲向 C购买10万的货物，甲收货后尚未付款，得知甲破产申请事实后，C提出以其欠甲的第2年的租金10万元与甲欠其的10万元货款抵消。（8）2007年6月15日，D受让了 E对甲公司的债权30万，提出以该债权抵消其拖欠 的对甲的货款20万，剩余的10万元作为破产债权申报。（9） 2007年6月2日，F按照与甲签订的合同将一批价值 70万的货物发运给甲，至 6月13日货物尚未到达，甲也

39、未支付货款。 F遂表示要取回在运途中的货物。 6月21日, 该批货物运到了甲处。（10）截止2007年6月13日，甲公司的股东 G尚有10万元认缴的出资未到位。（11） 除了上述情况外，经清算，甲公司尚有流动资金100万元，固定资产 500万 元，其他资产 200万元。债务方面，甲公司共欠职工工资及应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用等 100万元：所欠税款200万元：普通破产债权 1500万元， 其中，债务人对其所欠的某银行的 300万元的债务依法以价值 350万元的机器设备作了抵 押。在破产程序中，还发生了以下费用和债务：诉讼费20万元，管理人报酬 30万元，评估、变价债务

40、人财产费用30万元，管理人解除一债务人末履行完毕的合同，造成相对方实 际损失 10万元，该合同约定的违约金为 2 万元，管理人请求另一合同对方当事人履行尚未 履行完毕的合同而产生了 40 万元的债务。管理人依法要求撤消了甲公司的违法行为，并制 止了滥用抵消权的行为。相关当事人依法进行了债权申报。要求：根据以上事实，在不考虑债权利息的情况下，请对破产财产作出分配方案。答案及解读：先评析相关事实：1、（ 1）中甲公司作为债务人，根据相关规定，保证人乙公司和债权人丙公司只能申 报一份普通债权 200 万；2、（ 2）中甲公司为逃避债务转移财产属无效行为，自始无效，不受时间限制，均可 追回， 80 万

41、属债务人财产；3、（ 3）中甲公司如在法院受理破产申请前1 年内放弃债权的，管理人有权请求人民法院予以撤销，但本案中已超过一年，债务人财产不能追回；4、（ 4）中甲公司在法院受理破产申请前1 年内以明显不合理的价格（ 150 万的价格购进一台市值 90 万的设备）进行交易的，管理人有权请求人民法院予以撤销，此 150 万应 构成债务人财产；5、（ 5）中甲公司在法院受理破产申请前1 年内对未到期的债务提前清偿的，管理人有权请求人民法院予以撤销，此 100 万应构成债务人财产，该金融机构可申报 100 万一般 债权；6、（ 6）根据破产法规定，人民法院受理破产申请前6 个月内，债务人不能清偿到期

42、债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力，仍对个别债权人进行清偿 的，管理人有权请求人民法院予以撤销，本案中 60 万不能追回，但 40 万应予以追回，构 成债务人财产；7、（ 7）根据破产法规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管 理人主张抵消。本案 C 企业可行使抵消权；8、（ 8）根据破产法规定，债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管 理人主张抵消，但债务人的债务人在破产申请受理后取得他人对债务人的债权的，不得抵 消。本案中 20 万应属债务人财产， 30 万应属一般债权；9、（ 9）属特别取回权。人民法院受理破产申请时，出卖人已将买卖标的物向作为

43、买 受人的债务人发运，债务人尚未收到且未付清全部价款的，出卖人可以取回在运途中的标 的物。本案即属此情形。10、（ 10）人民法院受理破产申请后，债务人的出资人尚未履行出资义务的，管理人 应当要求该出资人缴纳已认缴的出资，而不受出资期限的限制。本案即属此情形，收回的 10 万元构成债务人的财产。11 、 结 合 以 上 分 析 以 及 （ 11 ） 的 内 容 ， 破 产 债 务 财 产 为 1200 万 （ 80+150+100+40+20+10+100+500+200 ），剔除 300 万清偿抵押债，减去破产费用 80 万 （ 20+30+30）、共益债务 40 万，剩下 780 万按以下

44、顺序分配：职工工资 100 万，税款 200 万，普通债权 1580 万（ 200+100+40+30+1500-300+10 ），普通债权清偿比例为 30.38% （ 480/1580 ）。(六) 2003年10月15日，C公司与 W公司签订一份加工承揽合同，该合同约定：由C为W公司制作5台精密机床设备，原材料由 W公司提供，加工承揽报酬总额为50万元，违约金是报酬总额的 10%，合同还约定是 W公司应在2003年11月5日前向C公司交付原 材料的60%，其余的原材料于 2004年1月5日前交付，合同约定 2004年2月15前，C公 司完成 3 台机床制作交货并收取加工费 30 万元。另 2

45、 台机床于同年 4 月 1 日前完成并交 货，W公司在收到货后 3日内交付20万加工费，但在合同履行中，W公司在交付原材料的60%后，其余部分原材料未能按约交付。C公司通知 W公司于2004年2月15日提货并交付加工费，W公司既不来提货也不交加工费。同年2月25日C公司要求 W公司继续履行加工承揽合同， W公司表示无法继续履行并要求解除合同，C公司于是向人民法院提起诉讼。要求判令 W公司支付违约金，并继续履行加工承揽合同。2004年3月1日，A公司根据B公司的需求和选择定向向C公司购买其生产的 R型号成套精密机床设备，并将该设备直接租给B 公司， A、B、C 三方签订的合同部分条款如下：( 1

46、)由 A 支付给 C 公司 600 万货款；( 2) C 公司负责将设备代办托运给 B 公司； (3) B 公司承租该设备，租期 10 年，每年租金 100 万，支付给 A 公司。为了将该批设备 及时送到 B 公司， C 公司与甲公司签订了一份运输合同。约定由甲公司运送设备及时交付 给 B 公司。A在签订前述合同后不久，2004年3月10日为筹措资金欲向乙银行借款400万，乙银行要求 A 公司提供物的担保和保证担保。 A 公司以某项专利权的财产权质押，以及以一处 办公楼作抵押，并依法办理了质押和抵押有关手续。此外A 请丙公司作保证担保，得到乙的同意。A、乙、丙三方签订的借款合同，其中部分条款如

47、下：(1 )乙银行借给 A公司400 万元，预扣一年的利息 40 万元，实际交付 A 公司 360 万元；( 2)丙公司承担保证责 任。该合同实际履行时， A 公司到期末能向乙银行还本付息，于是乙银行要求丙保证人承 担全部债务的保证责任。问：1、 如经查明，C与W签订的加工承揽合同只有C公司及其法定代表人的签章，而无W公司的签章，C与W签订的加工承揽合同是否成立？为什么？2、C公司要求判令 W公司支付违约金，并继续履行加工承揽合同的主张能否获得支 持？并说明理由。3、 对于 W公司在2004年2月15日既不提货又不交加工费行为，C公司可依法行使何 种担保权利？4、A、B、C之间的合同属于合同法

48、上规定的何种合同？5、 假设C公司交付的设备质量不符合要求，B公司可否向C公司追究违约责任？为什么？6、假设甲运输公司因承运设备中有过错造成设备损失，应由谁向甲公司索赔？为什么？7、假设 C 公司向 B 公司交付货物后， B 公司使用过程中部分部件正常磨损，需要维 修，该维修费应由谁承担？为什么？8、 如果B公司破产，B公司向A租赁财产是否属于破产财产？为什么？9、A与乙银行的借款合同中的借款数额应为多少？为什么？10、 A公司以某项专利权的财产权出质，质押权什么时候成立？A以某处办公楼抵押担 保，抵押权什么时候成立？11、本题中，丙保证人承担何种保证责任方式？12、乙银行在债务人到期不履行债

49、务时，要求丙保证人承担全部债务的保证责任，丙 能否抗辩？为什么？13、 如果借款合同开始履行后不久，乙银行发现A 公司借款挪作他用，乙银行可否要 求解除合同？为什么？答案及解读：1、该加工承揽合同成立。因为合同一方当事人在未盖章前已履行主要义务，对方接受 的，合同视为成立。2、 C公司要求 W公司支付违约金可获支持，因为其因W公司违约行为受到损害，但无 权要求继续履行加工承揽合同，因为在加工承揽合同中，定作方可随时要求解除合同。3、依法律规定，C公司可以行使留置权保障其权益。4、该合同属于合同法上的融资租赁合同。5、B 公司可以向 C 公司追究违约责任。因为融资租赁合同中，承租人享有买受人权

50、利，可直接向卖方追究违约责任。6、 应由C公司向甲公司索赔。根据合同相对性原则，运输合同双方当事人为甲和C, 当然应由C去主张权利。7、该维修费由B公司承担。在融资租赁合同中，由承租人承担维修费。8、 不属于破产财产。因为标的物租赁财产所有权属于出租方A,当然不属于破产财 产。9、借款数额应为 360 万。因为借款利息不得预先在本金中扣除，利息预先在本金中扣 除的，应当按照实际借款数额返还借款并计算利息。10、以专利权出质，质权于质押登记之日起成立；以某办公楼抵押担保，抵押权于抵 押登记之日起成立。11、丙保证人承担连带保证责任。因为根据担保法，合同未约定保证方式的，视为连 带保证。12、丙能

51、够抗辩。根据相关规定，主债务人提供的物的担保和第三人提供保证同时存 在时，应优先以担保物受偿。保证人只承担补充保证责任。13、乙银行可以要求解除合同。借款人未按照约定的用途使用借款时，贷款人可以停 止发放借款，提前收回借款或者解除合同。（七）1 、甲为一住宅小区的开发商，其在楼盘尚未竣工并未取得预售许可证以前，即 开始向社会公众进行预售。张某有一学龄前孙子，因受甲售楼广告的影响，对正在预售的楼盘的儿童乐园、游泳池、篮球场等公共设施非常感兴趣，看中了一套面积为140平方M的商品房。虽然该商品 房的价格明显高于周围楼盘，但张某认为该小区的设施对其孙子成长十分有利，故向银行 办理了抵押贷款手续，购买

52、了该商品房。该商品房交房时，张某发现该小区并没有售楼广告所宣传的儿童乐园、游泳池、篮球 场等公共设施，随即与甲交涉，要求其承担违约责任。但甲认为广告只是要约邀请，难免 有夸张和虚幻之处，拒绝承担违约责任。此后不久，张又发现其购买的商品房的实际面积只有135平方M当即要求退房，也遭甲拒绝。张即向法院提起诉讼。经查，在张某向法院起诉前，甲已取得该商品房的预售许可证。 有关部门还查明，在张某签订此购房合同后、办理产权证前，甲又与李某签订房屋买 卖合同，将此商品房卖与李某。2、 2018年 4月，张某将上述房屋出租给王某，并与之签订了为期2年的租赁合同。3、 2018 年 6 月，张某的好友马某为做生

53、意向工商银行贷款200 万元，张某以上述商 品房为马某提供 50 万元的抵押担保（已办理抵押登记），马的另一好友刘某为其余部分的 贷款提供保证担保。4、2018年 8月，张某又将上述商品房出卖给陈某。 要求：根据以上事实和有关法律规定，请分别回答下列问题：1、张某与甲开发商签订的商品房预售合同是否有效？为什么？2、如张某与甲的售楼合同解除了，则贷款合同应当如何处理？3、张某因小区没有售楼广告所宣传的儿童乐园、游泳池、篮球场等公共设施而要求开 发商承担违约责任有没有法律依据？为什么？4、 张某因其购买的商品房的实际面积只有135平方M而要求退房，能不能得到法律支 持？为什么？5、甲与李某签订的商

54、品房买卖合同是否有效？为什么？甲将一套商品房卖给了两个消 费者，对该一方二卖关系应当如何处理？为什么？6、张某将已经设立抵押权的房屋再次抵押是否有效？为什么？7、如果马某无力偿还欠工商银行的 200 万元贷款，张某和刘某为其提供的担保应当如 何处理？为什么？8、张某将上述房子出卖给陈某时，其与李某的租赁合同是否有效？为什么？9、张某出售上述房子时，作为承租人的李某享有什么权利？ 答案及解读：1、张某与甲开发商签订的商品房预售合同有效。因为法律规定，出卖人未取得预售许 可而与买受人订立预售合同的，合同无效，但是在起诉前取得预售许可的，合同有效。2、如张某与甲的售楼合同解除了，则贷款合同也相应解除

55、，甲应将收受的购房贷款和 购房款的本金及利息分别返还给担保权人和张某。因为法律规定，商品房买卖合同无效、 被撤销或者被解除，则贷款合同也应相应解除，出卖人应当将收受的购房贷款和购房款的 本金及利息分别返还给担保权人和买受人。3、张某因小区没有售楼广告所宣传的儿童乐园、游泳池、篮球场等公共设施而要求开 发商承担违约责任有法律依据。因为法律规定，有关商品房的销售广告和宣传资料为要约 邀请，对出卖人无合同上的约束力。但就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的 说明和允诺具体确定，并对合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，视为要约。上 述内容即使未订入合同，仍属于合同的组成部分，当事人违反这些

56、内容的，承担违约责 任。4、 张某因其购买的商品房的实际面积只有135平方M而要求退房，能得到法律支持。 因为法律规定，房屋套内建筑面积或者建筑面积与合同约定的面积误差比绝对值超过3% 的，买方可以行使法定解除权。5、法律规定，在出卖人就同一标的物订立多重买卖合同的情形，如果合同均不具有合 同法规定的无效情形，买受人因不能按照合同约定取得标的物所有权，可以请求追究出卖 人违约责任。根据上述规定，本案甲与李某签订的商品房买卖合同有效，因为当时张某尚 未办理产证，房屋的所有权并未转移，该合同不具有合同法规定的无效情形。甲将一套商 品房卖给了两个消费者，张某因已办理产证而取得房屋的所有权，李某可以追究甲的违约 责任。商品房买卖合同司法解释规定，商品房买卖合同