中法网司考模拟试题试卷(四)VIP

1、姓名：_ 班级：_ 学号：_-密-封 -线- 中法网司考模拟试题试卷(四)考试时间：120分钟 考试总分：100分题号一二三四五总分分数遵守考场纪律，维护知识尊严，杜绝违纪行为，确保考试结果公正。提示：本试卷为案例（实例）题。请将各题答案书写在答题纸的对应位置上，勿在卷面上直接作答。 第一部分：简析题。本部分共5题，75分。 一、（本题18分） 案情：某施工单位包工头宋某（中国国籍）经营数年，收入颇丰，为达到出国观光的目的，遂向有关国家机关工作人员送礼约2万余元，使其违规办理了出国手续。在开往甲国的我国国际列车上，途经乙国时，宋某因与同行的王某发生口角殴打了王某，致其轻伤。不久因宋某在施工中偷

2、工减料，将低标号水泥代替高标号水泥使用，用细钢筋取代粗钢筋，造成其承建的一座礼堂坍塌，损失近4月30日签订一份买卖电机的合同。合同约定，甲公司向乙公司供应电机5台，总价款30万元；定金7万元，合同签订时乙公司交付；甲公司于5月30日前将货物送到乙公司，货到付款；若发生纠纷由合同履行地的法院管辖。之后，甲公司为履行合同，与丙公司签订了该种型号电机的买卖合同，交货时间为5月10日。5月30日，乙公司见甲公司未发货，就催促甲公司赶紧发货。甲公司便派业务员李某持甲公司的介绍信到丙公司催货，丙公司答复说他们指定型号的电机还在生产线上，近期不能完工。同时告诉李某，库房中有另一种型号的电机，性能同他们要求型

3、号的电机差不多。李某便表示只要能尽早发货，发这种型号的电机也没问题。6月15日丙公司通过铁路发货，并将提货单交给李某。6月18日，甲公司将提货单交给乙公司，并要求乙公司立即付款。乙公司在验货时发现电机的型号同他们要求的电机有差别，便向甲公司提出退货，并要求甲公司双倍返还定金14万元。甲公司迟迟未予以答复，乙公司遂将货物存入火车站的仓库，7月，火车站仓库遭雷击着火，5台电机全部被烧毁。 问题: 1. 丙公司交运的电机与合同要求的不符，应由谁对乙承担责任？为什么？ 2. 甲公司能否要求丙公司承担其交货不符合约定的责任？为什么？ 3. 若甲公司在交付电机前发现乙公司经营状况严重恶化，其可以采取何种措

4、施？ 4. 若乙公司要求甲公司双倍返还定金14万元，该请求能否得到支持？为什么？ 5. 电机全部报废的责任应由谁来承担？为什么？ 6. 电机在火车站仓库被毁，火车站是否应承担赔偿责任？为什么？ 7. 若乙公司在收到货后即将电机安装使用，因电机内部设计问题致使电机外部带电，造成乙公司一名职工触电身亡，对此，乙公司可以向谁请求赔偿？ 8. 若乙公司在验收时发现电机不符合要求，但一直未将该情况通知甲公司，2年后乙公司要求甲公司承担该批货物的违约责任，该请求能否得到支持？ 三、（本题14分） 案情：5月，a区建筑工程公司需要钢筋600吨，便与b区贸易公司达成协议，由贸易公司组织货源，并负责送货，每吨1

5、800元。同年6月，贸易公司业务员刘某持盖有贸易公司公章的介绍信与c区钢材公司签订合同，约定钢材公司向贸易公司提供600吨钢筋，每吨1700元，货到付款。一个月后，钢材公司委托该区运输公司将600吨钢材运到贸易公司，但此时贸易公司已被撤销。这时d区装饰公司声称与钢材公司有债务关系，而a区建筑公司认为钢材是贸易公司为其提供的，应属于其所有，于是运输公司将所运钢材分送装饰公司和建筑公司，两个单位各自接受了钢材300吨。当钢材公司分别向两家公司索取货款时，装饰公司和建筑公司各持理由拒绝给付，钢材公司无奈，于同年8月向法院提起诉讼。一审法院以装饰公司和建筑公司为共同被告，运输公司为第三人，法院依法组成

6、合议庭审理此案，合议庭未经双方当事人同意便进行了两次调解，但双方争执较大，而未能达成协议。于是合议庭于9月3日开庭审理此案，判决装饰公司和建筑公司及第三人分别承担民事责任，装饰公司、建筑公司和运输公司分别于9月5日、6日、7日收到判决书。判决后，运输公司不服，以货已到位，不应由其承担责任为由提出上诉。二审法院组成合议庭对此案进行了审查，并开庭审理此案，判决装饰公司和建筑公司付给钢材公司货款及承担诉讼费用。 问题: 1. 哪些法院对此案件有管辖权？为什么？ 2. 如果建筑公司在一审调解中提出，原告与本案审判人员是熟人，可能影响案件公正裁判，故不应由d区法院受理，而应移送a区法院审理，此异议能否成

7、立？为什么？ 3. 如果装饰公司在一审调解中提出反诉，要求原告偿还装饰公司欠款并赔偿经济损失，此反诉能否成立？为什么？ 4. 如果运输公司不参与诉讼，法院如何处理？ 5. 如果钢材公司在二审程序中提出，刘某应追加为第三人，而且二审合议庭也认为应当追加刘某为第三人，此时在程序上应如何处理？ 6. 运输公司应在什么期间内提起上诉？ 7. 此案中一审法院的做法有何不当之处，应当怎样做？ 四、（本题15分） 案情：1月10日，四川a公司与江苏无锡b制衣厂签订了一批布匹买卖合同。合同约定，a公司卖给b制衣厂布匹10万米，b制衣厂收到布匹后5日内检验，检验合格后10日内付款，总价款30万元，货物由a公司代

8、办托运。2月5日，a公司在自己的住所地将货物交给b制衣厂指定的承运人。2月7日，在运输途中，b制衣厂将该10万米布匹中的4万米以每米3. 5元的价格卖给某服装个体户王某。王某依合同约定立即支付定金2万元。2月10日，b制衣厂和王某到车站提货。王某见到布匹上有霉点，拒绝取货，并要求b制衣厂双倍返还定金。b制衣厂收到布匹后，一直未向四川a公司付款。a公司打电话催问，b制衣厂称，由于路上遇雨，全部布匹已受潮并开始发霉，故拒绝付款，并要求a公司派人处理这些布匹。a公司经理张某于4月15日到达b制衣厂查看布匹，确认是因路上遇多年未遇的特大暴雨而受潮发霉。但张某认为，货物既已发出，a公司即不再承担责任，故

9、b制衣厂仍应依约付款。双方协商不成，a公司遂起诉至无锡市某法院，要求b制衣厂支付货款，并承担王某到无锡查看布匹的一切费用。江苏b制衣厂则反诉a公司，要求a公司立刻处理这10万米布匹，并支付保管费用。在审理案件时，法院认为多年未遇的特大暴风雨构成不可抗力。 问题: 1. 布匹由四川a公司办理托运运交江苏b制衣厂，a公司是否应该承担货交承运人以后货物毁损、灭失的风险？ 2. 设双方约定由四川a公司办理托运手续，并负担运输费用，则布匹遇雨潮霉的损失应由谁负担？为什么？ 3. 法院判决b制衣厂向a公司支付货款是否正确？为什么？ 4. 王某是否应承担该批货物的损失？为什么？ 5. 若签订合同前布匹已经变

10、霉，则王某可否请求b制衣厂双倍返还定金？为什么？ 6. 从2月5日起，合同中约定的10万米布匹归谁所有？ 五、（本题12分） 甲、乙国有企业与另外7家国有企业拟联合组建设立“宏达航空货运有限责任公司”（以下简称宏达公司），公司章程的部分内容是：公司成立3年内股东缴足所有出资即可。公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/4以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机关指出了公司章程中的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。 1月，宏达公司依法登记设立，甲以专利技术出资，协议作价出资12月，宏达公司董事会发现，甲作

11、为出资的专利技术的实际价额明显低于公司章程所定价额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决方案，即：由甲补充差额；如果甲不能补充差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。 3月，公司经过一段时间的运作后，经济效益较好，董事会拟定了一个增加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1亿元增加到1. 5亿元。增资方案提交到股东会讨论表决时，有5家股东赞成增资，该5家股东出资总和为5830万元，占表决权总数的58. 3%；有4家股东不赞成增资，4家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41. 7%。股东会通过增资决议，并授权董事会执行。 4月宏达公司因业务发展需要，依法成立了杭州

12、分公司。杭州分公司在生产经营过程中，因违约被诉至法院，对方以宏达公司是杭州分公司的总公司为由，要求宏达公司承担违约责任。 问题: 1. 宏达公司的首次股东会议的召开有哪些不合法之处？为什么？ 2. 宏达公司董事会、监事会组成有什么不合法之处？ 3. 宏达公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法？说明理由。 4. 宏达公司设立过程中订立的公司章程中有哪些不合法之处？说明理由。 5. 宏达公司是否应替杭州分公司承担违约责任？说明理由。 6. 宏达公司股东会作出的增资决议是否合法？说明理由。 第二部分：法律文书题。本部分共1题，25分。 六、（本题25分） 11月16日，杜（西安市公司

13、经理）、王（西安市区街道办事处干部）签订房屋租赁协议。约定：甲方（王）将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约100平方米的楼房租赁给乙方（杜）作居住之用，年租金1万元，租期自11月11月19日；乙方必须于每年11月30日之前一次交清全年房租，如推迟30天，甲方有权收回房屋。乙方在租期未满之前，有权将房屋转租给他人，但在转租前应告知甲方；在租期未满前，甲方不得终止协议，不得提高房租，如甲方终止协议，赔偿乙方4年的房租；如乙方终止协议，乙方所交房租不退。杜因装修房屋，将房屋进行改装，王发现了马上阻止杜的行为，但杜不同意，王多次与杜发生争执，但杜继续施工。王以杜违约，给其造成财产损失和精神损失为

14、由，委托西安市律师事务所律师粱向西安市碑林区人民法院起诉，要求杜赔偿财产损失，湖北省某县村民佘祥林被当地公安机关以涉嫌谋杀妻子逮捕。逮捕前4个月，佘的妻子张在玉走失，后公安发现一具腐烂的女尸，遂认定该女尸为佘祥林的妻子。在审讯期间，佘祥林遭到了严刑逼供。1994年10月13日，佘祥林被判了死刑，后因证据不足，这个判决被湖北省高院发回重审。到1998年6月15日，佘被京山县人民法院判处有期徒刑15年，同年9月22日，荆门市中级人民法院驳回佘的上诉，维持原判，此为终审裁定。但在3月28日，佘祥林的妻子张在玉突然出现，表明佘祥林案成为错案：3月30日下午，京山县人民法院决定对佘祥林变更强制措施。4月

15、1日早上7时许，沉冤11年的佘祥林终于出狱了，他将提出国家赔偿，并要求有关部门追究当年制造他冤案的人员的责任，让他们受到应有的惩罚。 近年来媒体曝光了一系列冤假错案，从佘祥林到聂树斌错杀案、云南大学生孙万刚冤案等，反映了我们国家刑事法律体系所存在的一系列问题。 作为一名法律工，请利用你掌握的刑事法学理论，谈谈对此事的看法。 答题要求： 1. 用刑事诉讼法及相关的知识阐述你的观点和理由； 2. 说理充分，逻辑严密，语言流畅，表述准确； 3. 答题文体不限，字数不少于500字。 八、（本题25分） 9月，上海金发房地产有限公司取得了上海市人民政府的行政许可，被批准在浦东某地区建一栋大型写字楼。为此

16、，金发房地产有限公司先期投入开发成本达30万元。11月，上海市人民政府接到群众反映，经调查确实，该写字楼位置选取不尽合理，如果建成会大大影响当地居民的采光和其他方面日常生活。为此，上海市人民政府又撤回了对金发房地产有限公司的建房许可，致使后者遭受到比较严重的经济损失。 作为一名法律职业者，请根据行政法基本原理对此事加以评论。 答题要求： 1. 用掌握的法学知识和社会知识阐释你的观点和理由； 2. 说理充分，逻辑严谨，语言流畅，表述准确； 3. 答题文体不限，字数不少于500字。 试卷四参考答案 一、【参考答案】 1. 宋某触犯的罪名有行贿罪、工程重大安全事故罪、帮助毁灭证据罪、故意伤害罪。 2

17、. 构成工程重大安全事故罪，但是对单位不进行处罚。 3. 我国具有管辖权。由于宋某是中国公民，可以根据属人原则进行管辖。但是不能根据属地原则进行管辖，因为国际列车不是我国的延伸领土。 4. 由于宋某是国家工作人员，对于其在国外触犯我国刑法的行为，必须追究刑事责任。 5. 金某的行为触犯的罪名有窝藏罪、故意杀人罪，其中故意杀人罪属于未遂形态。 6. 覃某的行为也构成犯罪。因为其明知金某的杀人犯罪故意并负责为其传递信息，应当构成故意杀人罪，属于未遂形态。 7. 构成犯罪，构成故意杀人罪中止，应当免除处罚。 8. 构成犯罪，构成诈骗罪。 9. 构成犯罪，构成敲诈勒索罪。 二、【参考答案】 1. 虽然

18、丙公司交运的电机与合同要求不符，但应由甲公司对乙公司承担责任。因为甲乙的合同只在甲乙之间存在效力。 2. 甲公司不能要示丙公司承担其交货不符合约定的责任。因为甲、丙之间的合同已经发生变更。 3. 行使不安抗辩权，中止履行并及时通知乙公司。 4. 不能得到完全支持。因为定金数额不得超过标的物的金额的11月16日，杜（西安市公司经理）、王（西安市区街道办事处干部）签订房屋租赁协议。约定：甲方（王）将其位于西安市环城南路38号砖混结构三层约100平方米的楼房租赁给乙方（杜）作居住之用，年租金1万元，租期自11月11月19日；乙方必须于每年11月30日前一次交清全年房租，如推迟30天，甲方有权收回房屋

19、。乙方在租期未满之前，有权将房屋转租给他人，但在转租前应告知甲方；在租期未满前，甲方不得终止协议，不得提高房租，如甲方终止协议，赔偿乙方4年的房租；如乙方终止协议，乙方所交房租不退。杜因装修房屋，将房屋进行改装，王发现了马上阻止杜的行为，但杜不同意，王多次与杜发生争执，但杜继续施工。因此造成原告财产损失5月18日 附：1. 本状副本1份； 2. 书证2份。 七、【参考答案】 冤案止于权利保护 禁止刑讯逼供，保障犯罪嫌疑人、被告人合法权益，这是建设法治国家所必须做到的。本材料中的“佘祥林冤案”正反映了目前中国大量存在的侵害犯罪嫌疑人、被告人合法权益的现象。我们认为，深化刑事诉讼法的改革，强化公安

20、司法人员的人权保障意识，这是目前防止大量假案错案出现的最佳途径。 首先，刑事诉讼的直接目的就是惩罚犯罪与保障人权。国家在追究犯罪分子刑事责任的时候，也必须关注人权的保障。不要伤及无辜，还要注意保障犯罪嫌疑人、被告人的合法权益，并使之受到应得的处罚。 其次，惩罚犯罪和保障人权，任何一者都不可偏废。惩罚犯罪的直接目的就是为了保护受到犯罪行为侵害的人的权利，但刑事司法权力的运用必须受到必要的限制和约束，因为如果在追诉犯罪，惩罚犯罪时滥用权力，或者以牺牲人权为代价来实现追诉、惩罚犯罪，其结果就与打击、惩罚犯罪是为了实现社会安全与秩序的出发点相背离。 再有，公安司法机关，在法院给犯罪嫌疑人或被告最后定罪

21、之前，都必须认为该人在法律上是无罪的，即“无罪推定”。特别是不能采取刑讯逼供等非法方法搜集证据侵犯犯罪嫌疑人或被告人的人格尊严。而且，审判中如果不能证明其有罪或者证明达不到法定的要求，则应判决宣告被告人无罪，即“疑罪从无”。 结合本案来看，该县公安局采取了刑讯逼供的手法，取得佘祥林的口供。随后，在案件证据不足，死刑判决被湖北省高院发回重审后，历经4年，荆门市中级人民法院仍作出15年有期徒刑的终审判决。如果不是后来佘某妻子“死而复生”，佘祥林永远不能平冤昭雪。在经过那么多司法环节后，仍出现了冤假错案，这正反映了我国在刑事诉讼中人权保护意识的淡漠。刑讯逼供、司法权的滥用所造成的危害不但不能因对犯罪惩罚的实现而抵消，反而会造成比孤立犯罪行为更严重、更危险的危害后果。“犯罪只是污染了水流，滥用司法权伤害人权则是污染了水源。”如果我们放纵这种行为，那么明天的冤案主角可能就是你我。 所以，目前中国刑事诉讼中对保障人权的重视远没有达到与惩罚犯罪同样的高度，而由此，刑事诉讼的价值也就大大打了折扣。所以，刑事诉讼目的和价值的真正实现，还必须从制度上、思