债的移转与消灭

1、第二十一章 债的转移与消灭,第一节 债的转移,一、债的转移的概念与特征 概念：指债的关系不失其同一性，而其主体有所变更的现象。 债权转移、债务转移、债权债务转移 全部转移、部分转移 基于法律的直接规定、基于法院的裁决、基于民事行为的发生,二、债权让与 （一）债权让与概念： 债权让与，是指债的关系不失其同一性，债权人通过让与合同将其债权转移于第三人享有的现象。 其中债权人叫作让于人，第三人为受让人。 债权让与合同成立并生效，债权就发生让与的效果，不需要履行行为，至少不需要履行主给付义务，但有时需要履行诸如交付债权凭证等从给付义务,二）债权让与合同的有效条件： 1、须存在有效的债权； 2、被让与的

2、债权须具有可让与性： 三类不得转让的债权： （1）根据合同性质不得让与的债权： 债权人变更会使给付内容完全改变的债权； 债权的变更会使债权的行使方法发生显著差异； 某些不作为债权； 某些属于从权利的债权； （2）按照当事人的约定不得让与的债权； （3）依照法律规定不得让与的债权。 3、让于人和受让人须就债权的转让意思表示一致,三）债权让与合同的效力： 1、债权让与合同的生效： 该合同一经生效，债权即转移给受让人，无需有形的履行行为。 2、债权让与合同的生效在让与人和受让人之间产生的效果： （1）法律地位的取代； （2）从权利随之转移； （3）让与人应将债权证明文件全部交付受让人，并告知受让人行

3、使债权所必要的一切情况,四）债权让与对于债务人的效力： 债权的自由转让必须在不损害债务人现存利益的前提下进行，债务人不应因债务的让与而增加自己的负担或者丧失应有的权利。 1、对债务人的债权让与通知： 债权人转让权利的，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。 债权让与通知的时间不得晚于债务履行时间。 让与通知存在无效原因时，当然无效，债权让与对债务人不发生效力。 我国规定由债权人为债权让与通知,2、表见让与的效力： 当债权人将债权让与第三人的事项通知债务人后，即使让与并未发生或者该让与无效，债务人基于对让与通知的信赖而向该第三人所为的履行仍然有效。 3、抗辩权的援引： 债务人接到债

4、权转让通知后，债务人对让与人的抗辩，可以向受让人主张。 4、抵销的主张： 债务人接到债权转让通知时，债务人对让于人享有债权的，债务人仍然可以依法向受让人主张抵销,三、债务承担： （一）债务承担的概念： 所谓债务承担，指债的关系不失其同一性，债权人或者债务人通过与第三人订立债务承担合同，将债务全部或者部分地转移给第三人承担的现象。 （二）免责的债务承担： 是指第三人取代原债务人的地位而承担全部债务，使债务人脱离债的关系的债务承担方式。 1、免责的债务承担条件： （1）当事人签订债务承担合同： 其一，承担人与债权人之间签订债务承担合同； 其二，承担人与债务人之间签订债务承担合同,2）须存在有效的债

5、务 （3）被转移的债务应具有可转移性。 2、债务承担合同的效力： （1）承担人成为债务人； （2）抗辩权随之转移； （3）从债务一并随之转移。 （三）并存的债务承担： 又称附加的债务承担，或重叠的债务承担，是指第三人（承担人）加入债的关系之中，与原债务人一起向债权人承担债务的现象,1、并存的债务承担合同的条件： （1）债务具有可转移性； （2）当事人就并存的债务承担达成合意； （3）并存的债务承担合同的生效。合同成立之时就是生效之日，除非当事人另有约定。 2、并存的债务承担合同的效果： 并存的债务承担合同生效，第三人（承担人）加入到债的关系中，成为另一债务人，与原债务人一起向债权人负担债务。

6、承担人与原债务人之间的关系，他们与债权人之间的关系，学界无定说，需要探讨,四、债的概括承受： （一）债的概括承受概述： 债的概括承受，是指债的一方当事人将其债权债务一并转移给第三人，由第三人概括地继受这些权利义务地法律现象。 意定概括转移，法定概括转移 全部转移，部分转移 （二）债权债务概括转移的类型： 1、合同承受：又称合同承担，是指合同关系一方当事人将其合同上的权利和义务全部地转移给该第三人，由其在转移范围内承受自己在合同上的地位，享受合同权利并负担合同义务,2、企业的合并与分立： 企业合并，指两个以上的企业合并为一个企业；企业分立，指一个企业分立为两个以上的企业。 企业合并或者分立后，原

7、企业的债权债务的转移，属于法定转移。无需取得相对人的同意，依企业通知或公告发生效力。 （三）债权债务概括转移的效力： 涉及债权转让的部分可准用有关债权让与的有关规定，涉及债务转移的则准用债务承担的有关规定,第二节 债的消灭 一、债的消灭的概念： 债的消灭，指债的关系在客观上不复存在，债权债务归于消灭。 债的消灭原因：1、基于当事人的意思；2、由于债的目的消灭；3、基于法律的直接规定。 债消灭后，债权人应将负债字据返还于债务人，字据消灭的，应向债务人出具债务消灭的字据。 债消灭后，当事人应当遵循诚实信用原则，根据交易习惯，履行通知、协助、保密等义务,二、清偿： （一）清偿的概念： 清偿，指按债的

8、约定实现其目的的行为。 （二）代为清偿： 清偿可以由第三人代而为之，但需符合下列条件： 1、依债的性质，可以由第三人代为清偿； 2、债权人与债务人之间无不得由第三人代为清偿的约定； 3、债权人没有拒绝代为清偿的特别理由，债务人也无提出异议的正当理由； 4、代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的意思,对于已经成立的代为清偿，应区分情况考察效力问题： 1、从债权人与债务人之间的关系考察； 2、从债权人与第三人之间的关系考察； 3、从第三人与债务人之间的关系考察； （三）清偿费用： 指清偿所需要的必要费用。 法律无明文规定、当事人又无约定时，由债务人负担。但因债权人变更住所或者其他行为而致增加清偿费用

9、时，增加的费用由债权人负担,四）清偿的抵充： 清偿的抵充，是指债务人对同一债权人负担数宗同种类债务，而债务人的履行不足以清偿全部债务时，决定该履行抵充某宗或者某几宗债务的现象。 清偿抵充须具备条件： 1、必须是债务人对同一债权人负担数宗债务； 2、数宗债务的种类相同； 3、必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务。 清偿抵充的方法： 1、合同上的抵充； 2、清偿人指定的抵充； 3、法定抵充,三、抵销： （一）抵销概述： 抵销是指二人互负债务时，各以其债权充当债务之清偿，而使其债务与对方的债务在对等额内相互消灭。 法定抵销VS.意定抵销 抵销的功能： 节省给付的交换，降低交

10、易成本； 确保债权的效力，具有一定的担保功能,二）抵销的要件： 1、必须是双方当事人互负债务、互享债权； 2、双方互负债务，必须标的物的种类、品质相同； 3、必须是自动债权已届清偿期； 4、必须是非依债的性质不能抵销。 （三）抵销的方法： 当事人主张抵销的，应当通知对方。（单独法律行为,四）抵销的效力： 抵销应由抵销权人以意思表示向被动债权人为之，该抵销的通知到达被动债权人或其法定代理人处发生效力。 抵销使双方债权按照抵销数额而消灭,四、提存： （一）提存的概念： 一般的提存指由于债权人的原因而无法向其交付合同标的物时，债务人将该标的物交给提存部门而消灭合同的制度。 （二）提存的原因： 1、债

11、权人迟延受领； 2、债权人下落不明； 3、债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人； 4、法律规定的其他情形,三）提存的主体： 提存人：指为履行清偿义务或者担保义务而向提存部门申请提存的人，是提存之债的债务人。 提存受领人：指提存之债的债权人。 提存部门：提存公证规则规定为公证处，债务履行地的公证处办理提存公证。 （四）提存的标的： 为债务人依约定应当交付的标的物。 提存的标的物，以适于提存者为限；不适于提存或者提存费用过高的，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得价款,五）提存的方法： 提存人应提交提存申请书，债务证据，以及致使债务人无法履行的证据。 提存受理程序。 提存人应

12、将提存事实通知提存受领人。 （六）提存的效力： 1、提存人（债务人）与提存受领人（债权人）之间的效力； 2、提存人（债务人）与提存部门之间的效力； 3、提存受领人（债权人）与提存部门之间的效力,五、免除： （一）免除概述： 免除是指债权人抛弃债权，从而全部或者部分终止合同关系的单方行为。 免除为无因行为，免除的意思表示不需特定方式。 （二）免除的方法： 免除应由债权人向债务人以意思表示为之。 一旦债权人作出免除的意思表示，即不得撤回,三）免除的效力： 免除发生债务绝对消灭的效力。 因免除使债权消灭，故债权的从权利也同时归于消灭。 将来之债的免除，可以视为附停止条件之债的免除。 免除不得损害第三人的合法权益。 保证债务的免除不影响主债务，主债务的免除则使保证债务的消灭。 在债务被全部免除的情况下，有债权证书的，债务人可以请求返还债权证书,六、混同： （一）混同的概念： 混同，是指债权和债务同归一人，原则上致使合同关系消灭的事实。 （二）混