合伙企业法、个人独资企业法

第三章伙伴关系企业法本章重点和难点分析V 1、建立个人独资企业，掌握投资者和工作管理；2、建立伙伴关系，开展伙伴关系财产、伙伴关系工作，掌握伙伴关系和第三方关系、帮派和退出、特别普通伙伴关系企业等一般伙伴关系；3、建立有限伙伴关系，开展有限伙伴关系工作，掌握有限伙伴关系特别规定，包括有限伙伴关系资产出让金、有限伙伴债务清算、有限伙伴关系入会和退出、伙伴性质变更等；4、熟悉个人独资企业的解散和清算。5、熟悉伙伴关系的解散和清算。6、理解个人独资企业的概念、个人独资企业法的概念；7、了解违反个人独资企业法的法律责任。8、了解伙伴关系概念、伙伴关系概念、伙伴关系企业法概念；9、了解一般联合企业法的概念、有限联合企业的概念；10、了解违反合伙企业法的法律责任。一、伙伴关系概述定义：自然人、法人和其他组织依法在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。v普通合作伙伴由普通合作伙伴组成，合作伙伴对合作伙伴公司债务承担无限连带责任。v有限合伙由普通合伙人和有限合伙人组成，普通合伙人对合伙人债务承担无限连带责任，有限合伙人对合伙人债务承担出资额索赔责任。V 说明1伙伴关系分为一般伙伴关系和有限伙伴关系，包括特殊的一般伙伴关系。V 说明2一般伙伴关系的特点是“全部”。“所有合作伙伴”(无论出资形式、是否执行企业工作)对“所有企业负债(一般企业负债，或任何合作伙伴因故意或重大过失造成的企业负债)承担无限连带责任。V 说明3特殊的普通伙伴关系的特点是“先看负债再找人”。(一)任何合伙人因故意或者重大过失而产生的企业债务，由其合伙人承担无限责任，其他合伙人只承担有限责任。(2)一般企业负债，“所有合作伙伴”承担无限连带责任。V 说明4有限合伙的特点是“在决定责任之前看人”。(一)普通合伙人对所有企业债务承担无限连带责任。(2)有限合伙人对所有企业负债只负有限责任。v无限伙伴必须作为全部财产对伙伴关系债务负责。因合伙企业财产不足而清偿债务时，要以个人财产承担清算责任。v团伙伴有义务对债权人负全部责任。国有企业国有企业上市公司公益事业单位社会团体不能成为普通合作伙伴，但可以成为有限的合作伙伴。二、建立一般伙伴关系P22V 1，有2个或更多合作伙伴，无限责任人。V 2、书面伙伴关系协议。V 3、合伙人声称或实际支付的出资。根据全体合伙人的协议，合伙人也可以通过劳务支援资金。V 4，有伙伴关系名称。名称中应显示“一般伙伴关系”一词。(不能使用“有限”或“有限责任”一词。)，以获取详细信息V 5，营业场所和运营的必要条件。v出资合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利出资，也可以用劳务出资。只有普通合伙人才能出资劳务费用，有限合伙人不能出资劳务费用。合伙人必须以实物、知识产权、土地使用权或其他财产权利出资并评估价格，可以由全体合伙人协商，也可以由全体合伙人委托法定评估机关进行评估。伙伴关系财产P23V 1，构成：合作伙伴出资伙伴关系的收益V 2，性质：共用财产v共项财产由两个或多个权利主体共同拥有。根据传统的民法理论，所有权可以进行质的分割和量的分割。数量分割是共用的。v根据是否共享财产进行共享和共享。v份额共享；v没有共享百分比。夫妻、家庭、分割前继承人都是遗产的共同特征。v合伙资产的所有权、使用、利益和处置必须按照所有合伙人的共同意志进行。V 3，转让合作伙伴财产共享V 除合伙合同另有约定外，合伙人将合伙企业全部或部分财产股权转让给合伙人以外的其他人，应当经其他合伙人同意。V 合伙人之间转让合伙企业的全部或部分财产份额时，应通知其他合伙人。对内转让只应通知，对外转让应同意。V 4，合作伙伴财产份额(焦点)通常合伙人在同业中持有他们的财产股份，质量下降，需要得到其他合伙人的同意。未经其他合伙人一致同意，其行为无效，损害善意第三方的行为人依法承担赔偿责任。v【例】甲，乙，丙设立a合伙企业，甲以小型汽车出资(出资后，车属于合资企业的财产)。甲自己向b借了10万元，没有其他合伙人乙和c的同意，就已经出资的汽车向债权人b发誓(乙不知道这辆汽车属于a的出资)，这个誓言无效。债权人b发生损害时，a对b负责。执行伙伴关系中的业务V (1)主要事项(重点)如果伙伴关系委托一个或多个伙伴开展业务，则除伙伴关系另有约定外，伙伴关系中的以下事项必须得到全体伙伴的同意：v .更改伙伴关系的名称。V 合伙经营范围、主要经营场所位置变更；五合伙企业的房地产处置；V 转让或处置合伙企业的知识产权和其他产权；V 以伙伴关系的名义向他人提供担保。V 任命伙伴以外的人作为伙伴关系的管理人。V 相关链接1修改或补充伙伴关系协议需要所有合作伙伴同意。但是伙伴关系合同另有约定的情况除外。V 相关链接2如果普通合作伙伴在伙伴关系中拥有其财产的百分比，则必须得到其他合作伙伴的同意。V 相关链接3除非伙伴关系另有约定，否则一般合作伙伴在将所有或部分所有权百分比转让给合作伙伴以外的其他人时，必须得到其他合作伙伴的同意。V 相关链接4如果正常合作伙伴转换为有限合作伙伴，或有限合作伙伴转换为正常合作伙伴，则所有合作伙伴都必须一致同意，除非合作伙伴另有约定。V (2)合作伙伴权利p23V 每个合作伙伴不论出资额是多少，都平等地拥有执行合作企业业务的权利。不执行伙伴关系的伙伴有权监督实践伙伴的伙伴关系执行情况。合伙人有权访问合伙会计账簿等财务信息。委托履行伙伴关系的合作伙伴不按照伙伴关系或全体合作伙伴的决定执行业务，其他合作伙伴可以决定撤销其委托。V (3)合作伙伴的义务p23合伙人不得与自己或他人合作经营与本合资公司竞争的事业。除非合伙企业另有约定或者得到全体合伙人的同意，否则合伙人不能与本合伙人进行交易。V 相关链接合作伙伴违反合伙企业法规定或伙伴关系的协议，从事与此伙伴竞争的业务或与此合作伙伴的交易时，该收益属于伙伴关系所有。给伙伴关系或其他伙伴造成损害的，依法承担赔偿责任。V (4)执行伙伴关系的决议合伙人对合伙企业有关事项作出决议，按照合伙协议中约定的表决方式处理。如果伙伴关系未约定或约定不明确，则实施伙伴一人一票，通过全体伙伴多数通过的表决方法。对伙伴关系的合伙企业法的表决方法另行规定。V (5)非合作伙伴参与业务管理除了同行业药另有约定的情况外，得到所有同行的一致同意，可以聘用为同业企业经营人。经营人属于“非合作伙伴”，因此对企业负债无限连带责任；聘请的联合企业的经营管理者应在联合企业的权限内履行职责。被任用的合伙企业的经营管理人员在合伙企业的许可范围以外履行职务，或者在履行职务过程中故意或者重大过失损害合伙企业的情况下，依法承担赔偿责任。伙伴关系的损益分配(重点)五(1)按照合伙企业的利益分配、损失分担、合伙企业的协议处理。五(2)合伙人合同未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定；如果不能协商，合伙人按“实际出资”比例分配和分担。未确定出资比例的由合作伙伴平均分配和分担(2007年重大调整)。P24范例V (3)合作伙伴协议不能将全部收益分配给部分合作伙伴，也不能同意部分合作伙伴承担全部损失。越权状态的防卫权P24v对伙伴关系伙伴执行伙伴关系业务，限制外部代表伙伴关系权利，不得对抗不知道的商誉第三方。清算伙伴关系中的债务(重点)V3伙伴关系以自己的名义对外承担的债务。v清算：(一)首先清算为合伙企业的财产；(2)不足的部分由合作伙伴承担无限的共同责任。(3)合伙人有权超越自己的份额，收回他人。V 示例 a、b和c是伙伴关系的伙伴。这个合伙人向郑借15万元，甲、乙、丙之间达成协议，如果到期时合伙人不能偿还这笔贷款，甲、乙、丙各偿还5万元。借款到期后，合伙企业没有财产给丁清算。关于清算该负债的以下措辞中，正确的是()。a，丁有权要求a直接偿还15万元。只有在b，b确实不能清算的情况下，d才有权要求c偿还15万元c，b只有偿还丁5万元的义务d、d根据各合伙人的实际财产情况，可以要求甲偿还10万韩元，乙偿还3万韩元，丙偿还2万韩元V 回答 AD合作伙伴个人负债(一)合伙人承担个人债务，作为个人财产清算。(二)不充分清算只能用于合伙企业收到的收益清算。(三)债权人可以请求法院执行合伙企业有关合伙人的财产权益，其他合伙人有优先权。合伙债务与合伙人个人债务共存时的清算问题v合作伙伴是双重id:合作伙伴和个人v在两个负债同时存在的情况下，引起优先考虑的问题的双重身份。v双重优先原则伙伴关系的财产优先清算伙伴关系的债务，伙伴个人的财产优先清算伙伴个人的债务。入会和退出P26V 1，非合作伙伴加入伙伴关系以获得伙伴关系的行为。(一)新合伙人加入的，除合伙协议另有约定外，所有合伙人必须一致同意，依法签订书面入籍合同。(2)入职的新合作伙伴与原合作伙伴享有同等的权利，承担同等的责任。入团协议另有协议。(3)新伙伴在加入前对伙伴关系的债务承担无限连带责任。V 2，退出(重点)伙伴失去伙伴身份，退出伙伴关系的行为。v有效性：(1)退还退出伙伴关系者的财产份额；(2)退出时，对伙伴关系中已经发生的债务继续承担连带责任。v退出包括v自愿退出(合同退出，退出通知)v法定退出(当然，退出，退出)合同解约合伙协议约定了合伙企业的经营期限，有情况时退出了。退出因营业期限未达成协议，通知了符合3个条件的退出。v当然，退出主体消亡或失去合作伙伴资格。v退出伙伴伙伴们严重违反伙伴关系合同或重大违反行为，损害了伙伴关系的利益。V (1)退出合同V 合伙协议中约定的退出出现。V 所有合作伙伴一致同意。V 合作伙伴很难继续参与伙伴关系。V 其他合伙人严重违反合伙协议的义务。V (2)退出通知如果伙伴关系没有规定伙伴关系期限，伙伴可以退出，而不会对执行伙伴关系业务产生不利影响，但必须在30天前通知其他伙伴。v协议退出，退出通知的主要区别：同业合同是否约定了同业期限。V (3)当然退出V 宣布合伙人自然人死亡或依法死亡。V 个人丧失支付能力。V 合伙人法人或其他组织依法吊销、关闭、撤销营业执照或被宣告破产。V 法律条款或合伙协议合作伙伴因其资格，必须丧失资格。V 合伙人合伙企业内的全部财产权益由人民法院执行。V 解释1退出原因实际发生的日期为退出生效日期。V 说明2一般合伙人依法规定为无民事行为能力人或民事能力人的，经其他合伙人同意，可以依法转换为有限合伙人，普通合伙人可以依法转换为有限合伙人。其他合伙人未能就没有民事能力或限制民事能力的合伙人退出达成协议。V 说明3普通合伙人必须具备承担无限连带责任的能力，因此普通合伙人丧失支付能力，当然退出。V (4)退市未能履行投资义务。由于故意或重大过失，合伙企业发生了损失。开展伙伴关系工作时有不正当行为。发生了合伙协议的原因。V 说明1对合伙人的开除决议应书面通知名人。从名人收到开除通知书之日起，开除就生效了，有名人退出。名人对开除决议提出异议的，可以在收到开除通知书之日起30天内向人民法院起诉。V 说明2如果合作伙伴出现“故意、主动”的错误，应予以删除。搭档“被动”出了问题，当然属于退出。v案例1999年1月，甲、乙、丁4人决定投资建立伙伴关系，并签订了书面伙伴关系合同。合伙协议的一部分如下：V (1)甲以货币形式出资10万韩元，乙以实物折价出资8万韩元，其他3人以劳务折价出资6万韩元，丁以货币形式出资4万韩元。V (2)甲、乙、丁按2: 2: 1: 1的比例分配利润，并承担风险。V (3)甲方执行合作企业业务，对外代表执行