有限公司股权激励操作实务.doc

内容摘要：有限责任公司人和性和封闭性的特点，决定其实施股权激励有与股份公司相比有特殊性。有限责任公司实施股权激励首先要解决激励股票的来源问题，其次要有有效的方式对激励股票进行合理定价。有限责任公司在实施股权激励时要注意与其上市目标的衔接，在激励对象数量上要注意证监会的相关规定，避免因股权激励实施为公司上市造成障碍。 关键词：有限公司 股权激励 方案选择 引 言 较之股份有限公司，数量占优的有限公司实施股权激励的要求更为迫切，但是在制度层面，对于有限公司股权激励，基本上无章可循。相关规范性文件的缺失，使得有限公司在实施股权激励过程中暴露出诸多问题，许多有限公司在实施股权激励后不仅没有起到应有的效果，相反为企业的发展带来诸多不利影响。本文中，笔者将结合经办的一个案例，探讨有限公司股权激励的相关问题。 委托人为一家从事机械生产和销售的有限公司，现有股东14名，公司的董事长、总经理为公司的最大股东，两人合计持股53，其他12名股东持有剩余47。今年来，公司业务高速发展，但是随之而来的是管理、研发及销售人才的流动性的增加，为维护公司的稳定，拟对包括研发、销售在内的236人实施股权激励。另外，公司近期的战略目标是实现国内上市。在具体讨论具体实施方案之前，先明确几个问题。 一、股权激励的概述 所谓股权激励是指股权激励是授予公司经营者、雇员股权，使他们能以股东身份参与决策、分享利润、承担风险，从而勤勉尽责地为公司服务的一种激励制度，主要包括股票期权、员工持股计划和管理层收购等方式。中国证监会在2005年12月31日发布的上市公司股权激励管理办法（试行）中将股权激励定义为“股权激励是指上市公司以本公司股票为标的，对其董事、监事、高级管理人员及其他员工进行的长期性激励”。 对于股权激励的作用，一般认为，股权激励涉及公司、管理层、股东等多方的利益，将经营者、员工与公司组建成一个利益共同体，使经营者、员工在分享公司经营成果的同时也承担公司经营风险，解决代理成本、人力资源“资本化” 问题。 二、有限公司实施股权激励的特殊性 有限公司实施股权激励的目的与股份有限公司并无二致，不外乎追求公司长远发展，关注人力资源要素对公司利润增长的贡献，对重要岗位员工实行激励，但是有限公司人合性和封闭性的特征，决定了有限责任公司股权激励方案与股份有限公司尤其是上市公司相比有其特殊性。主要表现在以下两个问题。 （一）关于激励对象人数问题 理论上讲，股权激励实施后，股权激励对象成为公司股东，公司与被激励对象成为利益结合体，实现股权激励的目的。股份公司的股东人数上限没有法律上的限制，但是对于有限公司，有观点认为根据公司法第二十四条有限公司由五十人以下的股东出资设立的规定，有限公司的股东人数有法定的限制。有限公司在实行股权激励以后，股东的人数也不得超过五十人，否则，要通过其他方式予以代持。我们认为这种观点值得商榷。第一，从公司法本身的体例安排来看，第二十四条位于有限公司的设立一节中，是对有限公司设立时公司股东人数的限制，对于公司存续过程中，股东人数是否可超过五十人，并没有规定；第二，有限公司人合性的特征决定其股东人数不能太多，但是有限公司设立以后股东人数超多五十人的，公司法却并没有必须将有限公司变更为股份公司的强制性规定；第三，公司法第76条规定，自然人股东死亡以后，其合法继承人可以继承其股东的资格，但是公司章程另有规定的除外。依照该条规定，自然人股东的继承人在其死亡后，在章程没有另外规定的情形下，都可以成为股东。若，自然人股东的继承人为复数，很可能出现股东人数超过五十人的情形，但是公司法并并没有对可能出现上述情形做出限制，也从侧面说明，有限公司在设立以后股东可以突破五十人的限制。 可见，有限公司实施股权激励时，对于直接股东的人数，在法律层面并没有严格的人数限制。如果公司有利用资本市场的计划，直接（间接）股东的人数就要根据证券法及中国证监会的相关规定予以合理的设计，避免因为股权激励方案的实施，为公司的上市造成障碍。 （二）有限公司股权激励所用“股份”的问题 股份公司用作股权激励的标的为公司股份，股票作为其表现形式。但是，对于有限公司而言，有限公司的资本没有划分为金额相等的股份而只规定了出资额，以出资证明书的形式加以体现，公司法也只规定了股权的转让规定；同时，有限公司“股份”价值确定的有其特殊性。股份公司的股票价格，可以由相对成熟的公开市场形成，但是封闭性的有限责任公司的股权既没有统一的市场，同时有限公司人合性的要求，股权并不能完全自由流通，因此实施股权激励时，有限公司“股份”的价格只能由公司委托相关中介机构依照一定得原则予以确定。 三、有限公司股权激励方案的具体设计 在理清上述问题以后，我们着手股权激励方案的具体设计： （一）股权激励模式的选定 上市公司股权激励管理办法（试行）规定的股权激励的模式有股票期权、限制性股票和其他模式。上述股权激励模式可以为有限公司所借鉴，但是前两种模式，在实施过程中均需要有“实在的股票”为基础。 根据法律规定及委托人的实际情况，若采取前两种激励模式均没有办法解决激励股票的来源问题，分析如下： 从理论上来讲，股权激励的股票来源可通过以下方式：一是股份预留，二是股份回购，三是现有股东（一般为控股股东）直接转让，四是向激励对象发行新股。 首先，对于股份预留，有观点认为“公司法中注册资本分期缴纳制度，可以为股份的预留提供接口”，这其实是对股份预留的一个误解，所谓股份预留是指公司采取授权资本制或者折衷资本制，在公司成立以后，董事会有权根据股东会授权，随时增发新股。我国公司法奉行法定资本制，注册资本要求一次性认足，只是可以分期缴纳。如果预留股份等于此部分股份并没有认购，必然导致相应注册资本金的减少，在现行法律框架内，股份预留存在法律上的障碍。 其次，对于股份回购，有观点认为股份有限公司是公开公司，股权分散，社会影响力大，所以法律监管较严格；而有限责任公司是封闭公司，法律为其留下了更多的自治空间。既然股份有限公司可以为实施股权激励而进行股份回购，为什么更封闭更私密的有限责任公司不可以呢?因此，有限责任公司可以通过股份回购来解决股份来源问题。笔者认为，对于该问题的分析不能脱离现行的法律框架，按照我国公司法，有限责任公司难以通过回购股份的方式解决股权激励股票问题。第一，公司法中关于股份回购的规定分别为第75条和143条。仔细推敲，两条规定在内容上有一定程度的重合，比如都规定在公司合并、分立及出现其他重大事项的情形下，公司可以回购股份，其他的几项则是针对股份公司和有限公司的不同的性质分别作出的特殊性规定。可见立法者对于公司回购股份的情形已经有充分的考虑，且做出明确规定。第二，这两条规定的角度其实不同，第75条规定了股东的回购请求权，第143条则是禁止公司回购股份的例外性规定，将两条联系起来看，可见立法者对于公司回购股份都是禁止的，只是针对有限公司或股份公司的特殊情况，做了例外规定，除此之外，应该属于禁止的情形。所以，有限公司回购股份没有法律依据。 第三，从委托人的角度来看，无法通过增资或直接转让的方式解决激励股份来源问题。对于向股权激励对象增发新股，适宜创业期的中小企业，可以使企业通过增资扩股增加一定的资本金，在一定程度上缓解了公司发展特定时期资金紧张的问题。但是，委托方基于股份回报率的考虑，不想对股本有大的变动，同时对于上市的考虑，也不宜在股权方面做大的变动。所以，增资的方式不适用。 对于现有股东直接转让的办法，也很难实施。就委托方而言，能够提供股份的只有控股股东，但是控股股东提供股份不具可行性：首先，控股股东提供激励股份有先天上的不足， 第一，如此可能会强化控股股东对公司事务的不正当干预。第二，在公司内部将会造成控股股东和其他股东之间的失衡。其次，本案中委托人的控股股东担心在若直接转让股份以，再经上市稀释以后，持股比例进一步降低，失去控股地位。 基于上述原因，为解决股权激励的股票来源问题，我们设计了“虚拟”股票，采用股票增值权模式。股票增值权模式是指公司授予激励对象一种“虚拟”的股票，当公司虚拟股票增值时，则被授予者可以据此享受获得虚拟股份增值的溢价收益，实现激励目的。被授予者只是在名义上持有而非真正持有公司股票，该虚拟股票没有表决权、不能转让和出售，在激励对象离开公司时自动失效。 （二）方案的实施细节 1.股票的来源 对于股票来源问题，笔者在激励模式的选择中已经进行详细的阐述。在选择的此种模式下，用作股权激励的股票只是经过公司按照一定的标准内部虚构，仅在账面上反映的股票而己。企业通过设立专门的登记簿，对于激励对象购入股票以及卖出股票进行登记。激励对象以股数为奖励单位，以未来股价为结算价格，享有虚拟的股票。 2.行权价格 如上文所述，有限公司股份无法形成市场价格，以虚拟股票模式进行股权激励首先要解决股票价格的问题。那么，激励对象在获得奖励的虚拟股票时，如何计算虚拟股票的行权价格？我们根据公司的实际情况，分三批授予激励对象虚拟股票，授予价格分别由公司委托专业中介机构，根据公司的各项财务指标来确定。在激励对象行权时，则由公司委托中介机构评估行权时公司股票的价格。获得激励时和行权时的两个价格的差异，即为激励对象所获得收益。我们在定价时考虑了以下因素：一是净利润增长率；二是假设股票上市，在二级市场中的定价为多少；三是行业平均水平。同时为切实达到激励的目的，在授予激励股票时，按照中介机构确定价格的八折实施。 3.资金来源 虚拟股票的发放不会影响公司的总资本和所有权结构，但公司业绩大幅增长，虚拟股票价格也会相应增长，持有者行权时，会导致公司大额现金支出。为避免公司大额现金支出造成的财务风险，我们设计了专门激励基金，专门用于支付激励对象所持有的虚拟股票的溢价收益。该基金在公司内部设立，资金来源为公司每年从税后利润中提取一定数量的资金。由于基金所需的资金来源是从税后利润中拨出，必将影响股东的利益，所以，激励基金的数额、每年拨付的数量由股东会决定。 另外，设计股权激励方案，还存在诸如会计的处理、激励对象的确定标准、激励对象的资格的丧失、激励基金的建立。管理等问题，囿于篇幅问题不再赘述。 四、方案设计过程重点考虑的两个问题 第一，之所以选择虚拟股票的模式实施股权激励计划，主要是考虑公司上市的战略目标。按照首次公开发行并上市管理办法的规定，要求发行人股权结构稳定，同时中国证监会在核准公司公开发行时，公司直接包括间接股东是否超过二百人是最为关注的问题。若采取现有股东转让股份的模式，按照公司现有的股东人数和激励对象，公司的直接或间接股东必然会超过二百人，公司上市会遭遇障碍。 第二，该股权激励模式具有过渡性，公司实现上市以后，将会按照上市公司的相关规定采取新的股权激励方式。 之所以讲该方式具有过渡性，因为，首先，该方式对于现有股东的利益有较大影响，按该模式公司设立激励基金，该基金由公司从税后利润中提取，这必然会影响到股东的收益，且期权兑现时，特别是在公司股价升值幅度较大时，公司的现金支出压力较大。第二，该模式激励效果决定了其本身的过渡性质。该种模式是在保证公司上市这一战略目标前提下实施的，其效果相应有所折扣，表现在，一激励对象行权时将会负担较重的税负；二当前一级市场和二级市场差价如此明显的情况下，对于被激励对象来讲，本模式的激励效果相对于股票期权来说，效果较差。 结 语 通过本