（法学理论专业论文）我国刑事被害人救助制度建构研究.pdf

摘要 中共中央十六届四中全会以来 构建社会主义和谐社会 成为中国战略机遇期的社会主调 许多国家的发展进程表明 社会转型期也是社会矛盾的凸显期 其问 既可能出现经济增长 社 会进步的繁荣局面 也可能因社会矛盾高发而出现社会动荡和倒退 为了激发社会活力 维护社 会稳定 实现国家的长治久安 经济社会的协调发展 必须创制保障与促进社会和谐的法律与政 策 使社会系统的各组成部门或社会体系中诸要素处于一种相互协调的稳定状态 犯罪既侵害了公共利益 也侵犯了被害人的合法权益 但是 长久以来 在世晃各国和我国 的刑事诉讼理论研究和法律实务中 很少从刑事被害人救助的角度去考量 大多都是从保护犯罪 嫌疑人的角度去出发 然而 在现实的生活中 刑事被害人在各个方面的现状是不容乐观 令人 担忧的 令人高兴的是 全球范围内犯罪被害人学的兴起 从刑事被害人的角度去探讨 分析和 研究刑事被害人的救助问题 己然成为现今世界各国研究刑事诉讼的发展趋势 本文以社会主义法治理念为视角 从刑事被害人的基本范畴出发 对刑事被害人的定义和特 征进行了界定 并进行了语义分析 详细论述了刑事被害人救助制度的价值取向 再现了刑事被 害人的历史发展 同时借鉴了欧美主要国家和亚洲主要国家及我国台湾和香港有关刑事被害人救 助的做法和经验 通过对我国刑事被害人救助试点概况的分析 引述了目前我国部分地区对部分 刑事被害人救助的有益做法 提出了建立和完善当代我国刑事被害人救助制度的解决措施 并就 建立和实施这一制度可能会涉及的一些细节问题作了详述 希望能对改善当前我国刑事被害人的 尴尬现状有所帮助 关键词 刑事被害人 救助途径 价值取向 制度建构 a b s t r a c t s i n c et h ec p cc e n t r a lc o m m i t t e ea n dt h es i x t e e n t hp l e n a r ys e s s i o n b u i l d i n gas o c i a l i s t h a r m o n i o u ss o c i e t y h a sb e c o m et h em a i nt h e m eo ft h es o c i e t yo ft h es t r a t e g i co p p o r t u n i t yp e r i o d t h e p r o c e s so fd e v e l o p m e n ti nm a n yc o u n t r i e ss h o wt h a tt h ep e r i o do fs o c i a lt r a n s i t i o ni sa l s oas o c i a l c o n t r a d i c t i o n s t h em e a n t i m e b o t he c o n o m i cg r o w t ha n ds o c i a lp r o g r e s s p r o s p e r i t y m a ya l s ob ed u e t ot h eh i g hi n e i d e n c eo fs o c i a lc o n t r a d i c t i o n sa n ds o c i a lu n r e s ta n dr e g r e s s i v e i no r d e rt os t i m u l a t e s o c i a lv i t a l i t y m a i n t a i ns o c i a ls t a b i l i t y a n da c h i e v el o n g t e r ms t a b i l i t yo ft h ec o u n t r y c o o r d i n a t e d e c o n o m i ca n ds o c i a ld e v e l o p m e n t 1 a w sa n dp o l i c i e sm u s tb ec r e a t e dt op r o t e c ta n dp r o m o t es o c i a l h a r m o n y s ot h a tt h ev a r i o u se l e m e n t so ft h ec o n s t i t u e n td e p a r t m e n t so ft h es o c i a ls y s t e ma r ei na c o o r d i n a t e da n ds t e a d ys t a t e c r i m en o to n l ya g a i n s tt h ep u b l i ci n t e r e s t a n da l s ov i o l a t e dt h el e g i t i m a t er i g h t sa n di n t e r e s t so f t h ev i c t i m h o w e v e r f o ral o n gt i m e i t h et h e o r e t i c a ls t u d yo ft h ew o r l da n do u rc r i m i n a lp r o c e e d i n g s a n dl e g a lp r a c t i c ea r er a r e l yf r o mt h ep e r s p e c t i v eo ft h ec r i m i n a lo rt h ev i c t i mt oc o n s i d e rt h et h e o r yo f c r i m i n a lp r o c e e d i n g so ft h ew o r l da n do u rr e s e a r c ha n dl e g a lp r a c t i c e o nt h ec o n t r a r y m o s t l ya r ef r o m t h ep e r s p e c t i v eo ft h ep r o t e c t i o no fc r i m i n a ls u s p e c t st op r o c e e d h o w e v e r c r i m i n a lv i c t i m si na l l a s p e c t so ft h es t a t u si sn o to p t i m i s t i ci nr e a ll i f e h a p p i l y t h er i s eo ft h es t u d yo ft h ew o r l d w i d ev i c t i m s o fc r i m e v i c t i m sf r o mt h ec r i m i n a lp o i n to fv i e wo fa n a l y s i sa n ds t u d yo ft h ec r i m i n a lv i c t i ma s s i s t a n c e i s s u e s h a sb e c o m et h ed e v e l o p m e n tt r e n do ft h ew o r l do fc r i m i n a ll i t i g a t i o nt o d a y t h i sp a p e rw a sw r i t t e nb yt h ec o n c e p to fs o c i a l i s tr u l eo fl a wp e r s p e c t i v e t h eb a s i cc a t e g o r i e so f v i c t i m s t h ed e f i n i t i o na n dc h a r a c t e r i s t i c so fc r i m i n a lv i c t i m s a n ds e m a n t i ca n a l y s i s a n di tt r i e st o d i s c u s si nd e t a i lt h ev a l u eo r i e n t a t i o no ft h ec r i m i n a lo rt h ev i c t i ms y s t e m r e p r o d u c t i o no fc r i m i n a l v i c t i m sh i s t o r i c a ld e v e l o p m e n t d r a w i n go nt h em a j o ru s a n de u r o p e a nc o u n t r i e sa n dm a j o ra s i a n c o u n t r i e sa n dc h i n a st a i w a na n dh o n g k o n go nt h ec r i m i n a lo rt h ev i c t i mp r a c t i c e sa n de x p e r i e n c e s t h r o u g ht h ea n a l y s i so f t h ep i l o to v e r v i e wo f t h ec r i m i n a lo rt h ev i c t i m c i t i n gt h eb e n e f i c i a lp r a c t i c e so f t h ep a r t so f t h ec o u n t r yo nt h ep a r to f t h ec r i m i n a lo rt h ev i c t i m t h ep a p e ra t t e m p t st or a i s et h es o l u t i o n s t ot h ee s t a b l i s h m e n ta n di m p r o v e m e n to ft h ec o n t e m p o r a r ya s s i s t a n c es y s t e mo fc r i m i n a lv i c t i m a n dt o s t a t ei nd e t a i lo ft h eq u e s t i o n sm a yb ef a c e da n di n v o l v e di ne s t a b l i s h i n ga n di m p l e m e n t i n gt h i ss y s t e m i nt h eh o p et h a tc a nh e l pt oi m p r o v et h ec u r r e n ts t a t u so ft h ee m b a r r a s s m e n to ft h ec r i m i n a lv i c t i m k e yw o r d s c r i m ev i c t i m s t h es a l v a g ep a t h w a y v a l u eo r i e n t a t i o n s y s t e mc o n s t r u c t i o n 宁夏大学硕士学位论文 第一章引言 第一章引言 一 课题研究的肇始 党的十七大把加强以民生为重点的社会建设作为重点问题来论述 民生问题涉及方方面面 不仅仅表现为衣食住行 还有人民群众对司法工作日益增长的新需求 目前我国诉后救济单一 缺乏及时性和有效性 近年来 一系列重大恶性案件的被害人没有得到刑事被告人的赔偿 来自 最高人民法院的调查显示 绝大多数暴力刑事犯在实施故意伤害 故意杀人等恶性犯罪后 给受 害人及其家属带来了巨大的伤痛却没有经济能力赔偿他们 就是因为得不到及时 有效地赔偿 相当多的受害人再次承受由于司法尴尬所产生的 二次伤害 很多受害者是家中唯一的劳动 力和经济来源 一人受害往往让全家陷入生活的困境 有些刑事被害人被致残丧失独立生活能力 甚至是死亡等情况 刑事被害人的家庭因治疗其伤病花费大量金钱从而造成生活极度艰难 这样 他们就成为社会的不稳定因素 例如 在刑事受害人得不到及时 有效的赔偿时 大多数会选择 申诉 上访和缠访 成为社会不安定因素之一 再如 一部分案件的被害人亲属因为没有得到赔 偿而产生报复心理 用原始而又野蛮方式去发泄心中的不满 引发新的的刑事犯罪 转化为新的 犯罪人 影响社会的稳定 这种现象决不是一个文明社会所应该有的 违背了当前构建和谐社会 的宗旨 更为严重的是 法律 空判 会降低民众对司法乃至政府执政能力的信心 损害社会主 义制度的优越性 胡锦涛同志2 0 0 7 年在党的十七大报告中创造性地提出中国特色社会主义法治理念理论 树 立社会主义法治理念 坚持依法治国基本方略 实现国家各项工作法治化 保障公民合法权益 弘扬法治精神 尊重和保障人权 维护宪法和法律的权威 社会主义法治理念实际上就是我们 对社会主义法治的看法 信念和观点 这种观点 信念和看法是指导和调整社会主义立法 执 法 司法 守法和法律监督的方针和原则 因而 如果能够建立一套有效的刑事被害人救助机 制 对那些由于各种原因无法及时得到有效赔偿的刑事受害人 在各个诉讼环节都能够得到及 时的救助 而不是只有单一的诉后救济的话 则有利于贯彻社会主义法治理念 落实宪法尊重 和保障人权原则的规定 有利于实现被害人与被告人权利的平衡 有利于依法解决涉法涉诉上 访问题 缓解社会矛盾 维护社会稳定 有利于增进国民对司法的信赖 强化司法权威 使依 法治国方略得到更高程度的实现 二 课题研究的意义 不论从实践尝试到立法化的运作模式 还是以立法来推动实践运作的模式 均需要学说作为 理论支撑 研究刑事被害人的救助及制度的构建 具有十分重要的意义 1 人权保护的需要 2 0 0 4 年的宪法修正案将 国家尊重和保障人权 写入宪法 宪法修正案中明确保障和尊重人 权 对于刑事被害人的人权保护也是国家和政府的责任 发生刑事犯罪以后 刑事被害人的生命 健康权 自由权 隐私权 财产权和其他一些基本的权利受到侵害 人的尊严受到践踏 他们应 1 宁夏大学硕士学位论文 第一章引言 是得到需要特殊保护的社会弱势群体 人权保护要求保护刑事案件中被害人的权利 这是社会进 步的标志 它体现了一个国家 一个政府对人的尊严 价值的尊重以及对社会正义 平等的追求 2 构建和谐社会的需要 刑事被害人被犯罪侵害 遭受了极大的痛苦 被害人与犯罪人之间就形成了尖锐的矛盾 同 时 由于犯罪被害致使家庭生活困难的情况也很多 刑事被害人在被害后 有一种迫切的体现正 义的要求和被害恢复的欲望 他们不仅希望国家惩罚罪犯 也希望自己和家庭得到国家和社会经 济上的支援 如果国家没有尽到应尽的责任 疏于追究罪犯 怠于保护和救助刑事被害人 则他 们就会陷于困难的境地 极容易造成被害人与犯罪人 与国家和社会的对抗情绪 造成刑事被害 人对社会正义的扭曲的理解 从而走上报复犯罪 抵抗社会的道路 所以 保护和救助刑事被害 人 有助于缓解社会矛盾 创造和谐社会的氛围 3 抑制犯罪的需要 打击犯罪时对公民的保护 这是犯罪的一般预防论 但它不能代替犯罪发生后对被害人的保 护 恰恰相反 对犯罪被害人的保护却具有预防和打击犯罪的双重功能 现代社会犯罪的后果越 来越严重 如果国家能够建立刑事被害人救助的法律制度 就可以使人们更多地了解犯罪被害人 的境遇和心灵的创伤 增强社会正义感和与犯罪作斗争的责任感 使人们认识到作为文明社会的 一员应该伸张正义 维护人权 使人们认识到包括自己在内的每一个社会成员都可能成为犯罪的 牺牲品 成为无辜的受害人 从而起到抑制犯罪的目的 三 国内外研究情况 刑事被害人学源自西方 近年来传入我国 从古典犯罪学派开始 即1 8 世纪中叶 学界开始 研究犯罪行为 到1 9 世纪末实证犯罪学派进而研究犯罪人 截至2 0 世纪4 0 年代 对犯罪学的研究 以犯罪人为中心 并不是说这段时期就没有对被害人的研究 古典学者边沁即曾指出 作为一种 附加的惩罚和对于犯罪的威慑 应予被害人以赔偿 到实证派学者加罗法洛时 赔偿已成为制裁 违法者的强制性的 社会防卫 方法 但总的说来此时对被害人的研究还是围绕犯罪人为中心 对被害人的赔偿也只是为了对罪犯的威慑或惩罚 被害人并没有成为犯罪学领域的独立视角 1 9 4 1 年 德国犯罪学家汉斯 冯 亨梯发表 论罪犯和被害人的相互关系 一文 开拓性的提出 在犯罪与预防犯罪的过程中 犯罪被害人不再只是一个被动的客体 而是一个积极的主体 被害人不再只是犯罪学中的一个机械概念 其在犯罪中同样具有主体地位 提出 某种意义上 是被害人塑造了犯罪人 1 9 4 7 年 以色列律师 学者本杰明 门德尔松发表 被害人学 生 物 心理 社会学的一门新科学 首次明确提出 被害人学 的概念 汉斯 冯 亨梯于1 9 4 8 年发表的 罪犯及其被害人 一书 极大的推动了被害入学的发展 1 9 5 4 年 美国精神病学家亨 利 埃伦伯格发表 犯罪人和被害人的心理关系 试图阐明犯罪人与被害人之间的关系 以上 三位学者被称为 被害人学之父 虽然三者对于被害人学是犯罪学的分支还是一门独立的学 德 汉斯 约阿希姆 施奈德 国际范围内的被害人 许章润等译 北京 中国人民公安大学出版社 1 9 9 2 年 第1 版 第2 页 有不同观点认为 标志被害人学诞生的三部代表作不包括埃伦伯格的文章 而应包括弗雷德里克 沃瑟姆于 1 9 4 9 年发表的 炫耀暴力 一文 参见张智辉 徐名涓编译 犯罪被害者学 北京 群众出版社 1 9 8 9 年版 第1 1 页 2 宁夏大学硕士学位论文 第一章引言 科存在分歧 但并不影响被害人学的迅速发展 被害人学以被害人及其被害为主要研究对象和思 维出发点 并以被害预防和被害人的保护为归宿和理论模式 即 被害人本位 被害人学的 创始人之一本杰明 门德尔松曾说 被害人学的目的不是减轻对罪犯的惩罚 而是尽力公正的对 待每个人 特别是弱者 由于我国传统的以打击刑事犯罪为主要诉讼目的的刑事政策 使得我国法律理论和诉讼实践 中在很长一段时间内忽视了对被害人权利的保护 从而使得我国的被害人学研究落后于国外特别 是西方国家 自1 9 8 4 年6 月陈浩然于 天津法制报 发表了 关于被害人学 的论文 标志被害 人学作为 i 1 新兴的法律学科得以确立开始 如同改革开放后其他领域一样 被害人学在我国虽 然起步晚 但发展迅速 1 9 9 4 年我国第一次参加了国际犯罪被害人调查 2 0 0 0 个样本在北京地区 范围内 经过二十几年的法律学者们的不断努力探索 我国的被害人学历经萌芽 形成 发展 反思和成熟五个阶段 迅速发展起来并日臻成熟 研究视野越来越宽阔 研究领域越来越广 泛 研究人员越来越庞大 研究内容越来越深入 研究成果越来越丰富 近年来 随着犯罪 的不断增多 被害人遭受犯罪侵害后的处遇越来越引起人们的重视 对被害人的救助也成为各方 研究的重点 尤其是自2 0 0 6 年以来 学者们从被害人补偿制度的理论基础 内在价值到补偿制 度的具体原则 内容 从介绍外国法到进行比较法研究 从补偿制度建立的必要性到可行性分析 等多层次 多角度集中对被害人国家补偿制度进行分析 探讨 发表和出版了大量的论文 著作 杨春洗 刑事法学大辞典 南京大学出版社 1 9 9 0 年 第1 6 页 田思源 犯罪被害人的权利与救济 法律出版社 2 0 0 3 年 第1 4 5 页 田思源 犯罪被害人的权利与救济 法律出版社 2 0 0 3 年 第1 5 9 页 3 宁夏大学硕士学位论文 第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 第一节刑事被害人救助的基本范畴 一 刑事被害人的界定与特征 一 刑事被害人的定义 研究刑事被害人救助 首先需要界定清楚刑事被害人的概念与特征 被害人 v i c t i m 一词 源于拉丁文中的v i c t i m a 原意有二 1 指在古代社会宗教仪式上向神供奉的祭祀品 牺牲的 动物 2 因环境 事件或他人的行为受到伤害或受到阻碍的人或者动物 现代各大语系中的 被害人一词 英文v i c t i m 德文v i k i m 法文v i c t i m 基本上在语义和词形保留了它的原貌 具体体现为现代犯罪学 诉讼法学 被害人学中所研究的被害人 被害人最基本的含义是合法权 益受到侵害的人 在不同的法律关系中研究被害人 会得出不同的概念 在我国 刑事被害人的概念有一个逐步形成和发展的过程 总的来讲 我国学者对刑事被害 人概念的认识大致有三种不同的角度 犯罪学角度 行事诉讼法角度和刑事法角度 从犯罪学的角度而言 主要是与犯罪关联来论述被害人的概念 比如有的学者认为 被害人 是相对于犯罪人 加害人 而言的 是指因犯罪行为而使财产或者人身遭受侵害的人 也有学 者认为 被害人是指那些合法权益遭受犯罪侵害的国家 法人 单位 及自然人 从刑事诉讼法角度而言 大多是从诉讼程序方面界定被害人 比如有学者主张广义的被害人 是指遭受犯罪行为侵害的人 包括公诉案件的被害人 自诉案件的自诉人 附带民事诉讼的原告 人以及反诉成立的部分反诉人 而狭义的被害人专指公诉案件的被害人 还有学者主张应该从整个刑事法的角度来阐释被害人 认为既要考虑被害人与加害人在犯罪 学上的对应关系 也要顾及加害人在刑事诉讼中与其他诉讼各方的复杂互动关系 应该将被害人 的概念置于整个刑事法治的视野中考察 另外有学者主张从民事和刑法上区分受害者和被害者 认为被害人是就刑事法律范围而言的 在犯罪学中被害人单纯是指受到犯罪侵害而使其财产和人 身遭受严重损失的人 1 9 8 5 年在意大利米兰召开的第七届联合国防止犯罪和罪犯待遇大会通过的 为罪行和滥用权 力行为受害者取得公理的基本原则宣言 以下简称 基本原则宣言 中 将刑事被害人定义 为 个人或整体受到重大损害的人 包括基本权利 经济损失 身心损伤或感情痛苦等受到重大 伤害 这种损害是因为作为或不作为的行为触犯了会员国的现行刑事法律制度 这些行为为非法 滥用权力的法律所禁止 康树华 犯罪学通论 北京大学出版社 1 9 9 2 年 第5 4 7 页 汤啸天 犯罪被害人学 甘肃人民出版社 1 9 9 8 年 第1 页 刘根菊 关于公诉案件被害人权利保障问题 法学研究 2 0 0 0 年第2 期 许永强 刑事法治视野中的被害人 中国检察出版社 2 0 0 3 年 第7 页 参见 为犯罪和滥用权力行为受害者取得公理的基本原则宣言 第一条 4 宁夏大学硕士学位论文第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 基于对联合国宣言的赞同 在笔者看来 尽管学界以前一般从犯罪学的角度出发采用犯罪被 害人的说法 但从整个刑事法治领域的角度 采用刑事被害人的措辞更为合适 就刑事被害人的 范围而言 既可以包括自然人 也可以包括单位和国家 就世界和我国目前的状况而言 从救助 的角度出发 把刑事被害人的范围界定在自然人的身上较为合适 二 刑事被害人的特征 从刑事法治的角度来界定 刑事被害人是指合法权益遭受犯罪行为侵害的人 单位和国家 其基本特征在于 l 被害性 被害性是刑事被害人最显著的特征 唯其合法权益遭受侵害 才称其为被害人 侵害既可以是人身侵害 也可以是财产侵害 其中人身伤害还可能包含精神侵害 这种侵害既包 括直接侵害 也包括间接侵害 这里的侵害到底是指直接侵害 还是也包括间接侵害 我国学者 有不同的观点 大部分学者将刑事被害人界定为犯罪分子在犯罪过程中直接侵害的人 是指被犯 罪行为所侵害的具体的社会关系涉及的个人 集体和其他群体 国家等 不包括间接被害人即被 害人的家属及其他关系人 从而将犯罪行为所间接伤害的人排除在外 笔者认为 不同的研究会 选择不同的侵害范围 就刑事被害人救助而言 不宜过分扩大被害的范围 采取直接侵害说更为 合理一点 2 刑事性 被害人是犯罪案件的一方当事人 是犯罪行为的承受者 当他们的合法权益遭 受犯罪行为侵害的同时 被害人也经历了整个犯罪全过程 了解犯罪事件的真相 因此 刑事被 害人的陈述 对于查明案件真实情况具有重大意义 许多国家要求被害人以证人身份出庭作证 把被害人的陈述列为证人证言 也缘于此因 因此 刑事被害人的基本含义也可以理解为其合法 权益遭受犯罪行为的侵害 这一点和被害人的用法含义不同 广义的被害人既包括刑事被害人 也包括遭受自然灾害或者轻微伤害的被害人等 刑事被害人所遭受的损失必须源自于犯罪行为 是犯罪行为所造成的损失或损害的担受者 犯罪被害人也是使用比较多的一个概念 也有的直接采纳被害人一词 在笔者看来 就本文 研究而言 不应直接称之为被害人 以便区分民法 行政法等其他学科中的受害人概念 这样才 能在最大理论研究的针对性和有效性 而犯罪被害人和刑事被害人这两个不同的称谓在实质上并 无二致 只是在应用中略有不同 具体而言 在犯罪被害人学中 学者们基本上称之为犯罪被害 人 而在刑法学中 有学者称之为刑事被害人 笔者主张采纳刑事被害人的概念 一方面本文研 究的是救助问题 而不是犯罪原因问题 另一方面也是更重要的一方面 是刑事被害人概念更能 贯彻和体现刑事一体化的重要思想 涵盖面更为广泛 更契合本文的研究 二 刑事被害人救助的语义分析 在研究刑事被害人的救助制度时 不同的学者会采用不同的概念 这些核心概念反映了学 者的思想 将会直接影响到救助的方式 对象 程度以及其他具体措施的实旖 因此 本文首 先对这些概念进行了初步的区分 一 赔偿 有学者主张采用 赔偿 一词 这主要依赖于国家法律责任说 他们认为在刑事被害人问 题上 仅仅从补偿和救助层面上来定位国家对刑事被害人的责任 并没有完全到位 仅仅将国 5 宁夏大学硕士学位论文第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 家对刑事被害人的责任界定为经济救助 经济补偿是不够的 从刑事被害人 流血又流泪 产 生的人类历史变迁和法律逻辑来分析 国家对刑事被害人应当的责任并非仅仅是经济救助和补 偿 而完全可以说是一种责任赔偿 这种赔偿责任产生的依据在于刑事被害人在犯罪行为结构 中的主体和当事人地位受到国家 挤兑 甚至于 出局 国家和政府在客观上分流了犯罪人 对刑事被害人所负的法律责任 因此 完全可以认为 刑事被害人所受到的伤害不仅来源于犯 罪人 国家追究犯罪人的刑事责任过程 同样剥夺和侵蚀了刑事被害人的权利 因此 对这种 局面国家所应负担的责任不仅仅是救助和补偿 而且理应是一种赔偿 主张采纳赔偿用语实 质上把国家置于侵害人的角色 着重强调的是国家的绝对责任 二 补偿 补偿 是指抵消 损失 消耗 补足 缺欠 差额 英文里 c o m p e n s a t i o n 一词 在汉语中通常是 补偿 赔偿 的意思 在英文表述中补偿与赔偿并没有太大的差异 有学者 主张采纳 补偿 的概念 认为现实中我们通常从这两种意义上使用 补偿 的概念 一是对 损失和损害的补充 并且包含赔偿的意思在内 比如侵权赔偿 损失补偿 民事损害补偿 二 是对生活补助费用的一种支付 如社会救助 社会保险等社会保障立法中所讲的 补偿 是不 以存在损害为必要 由此 从概念上分析 救助一词更趋向于具有救济性质 补偿一词还包含 赔偿的含义 罾也有学者认为国家补偿制度意味着补偿被害人是国家或政府的义务 国家补偿 具有损害赔偿性 锄也有学者认为国家补偿与国家赔偿的含义不同 国家赔偿是指以国家的名 义对国家机关及其工作人员行使国家共权力的行为造成损害结果为国家赔偿的前提 虽然国家 补偿与国家赔偿都是由国家承担经济损失 但是二者有着本质区别 第一 行为主体不同 前 者是犯罪分子 后者是国家机关及其工作人员 第二 行为性质不同 前者实施的是犯罪行为 后者行使的是国家公权力 第三 承担责任的条件不同 前者必须以实旅犯罪行为造成被害人 损害结果 且被害人未能从犯罪人处得到实际赔偿为前提条件 后者必须以行使国家公权力时 有过错或违法 且造成了损害结果为国家赔偿的前提条件 从严格意义上来说 赔偿和补偿 的含义在法律上是不同的 特别是 中华人民共和国国家赔偿法 的出台把赔偿一词的含义固 定化了 尽管都是对刑事被害人的帮助 但在法律性质 程序等方面 补偿和赔偿的含义是不 同的 不宜混淆 三 救济 我国学者田思源在其著作 犯罪被害人的权利与救济 中使用 救济 一词 在 现代汉 语词典 中 救济的含义是指 用金钱或者物资帮助灾区或者生活困难的人 是指人们在其不 能维持最低限度的生活水平时 根据有关法律规定 有权要求国家和社会按照法定标准向其提 供满足最低生活需求的资金或财物救助的一种社会保障制度 救济应是对权利的补救 它是指 在权利可能或已经受到侵害的情况下所实施或给予的补救 我国学者谢佑平在其著作 刑事救 国杜永浩 2 0 0 7 年第9 期 陈元武 李宁 我国建立刑事被害人国家救助制度的理论障碍分析 海峡科学 2 0 0 7 年第9 期 周欣 袁荣林 刑事被害人国家补偿制度初探 中国人民公安大学学报 2 0 0 5 年第2 期 6 宁夏大学硕士学位论文 第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 济程序研究 中 从刑事诉讼程序的角度也使用了救济一词 使用救济概念的学者是从权利的 角度进行论证的 作为对刑事被害进行补救的刑事被害救济是与被害人的权利被侵害密切相关 的 基于这一考虑 有学者主张 刑事被害救济指对犯罪行为造成的权利缺损所给予的补救的 法律制度的总称 可见 刑事被害救济是一种事后救济 救济是补救的意思 刑事被害救济是 对犯罪行为所造成的权利缺损加以弥补的制度 因而主要是事后进行的 这种时候救济一般表 现为对犯罪行为人的追诉 对刑事被害人财产损失进行的补偿和精神上抚慰等 但也不排除为 了防止或避免刑事被害而采取的预防性的权利救济 如对潜在被害人采取的各种救济措施以及 为预防被害而进行的整体社会防护和立法等 使用救济一词的显著特点就是与刑事被害人的 权利紧密相连 四 救助 现代汉语词典 对 救助 的解释是拯救和援助 我国有不少的学者主张使用救助一词 认为对被害人进行救助 是国家或政府在行善 国家救助具有福利性质 认为现实中 救助 反映了一种积极的救困助贫措施 是作为政府的责任而采取的长期救济 在制度层面上主要指 社会救助 是指当社会成员陷入生存危机或不能维持最低限度的生活水平时 由国家和社会按 照法定的标准向其提供满足最低生活需要的物质援助的社会保障制度 也有学者从词义上进行 分析 认为所用的 救助 一词 有其特殊的含义 救助 一词为了突出被害人救助的事后 性 特定性和服务性等特点 事后性是指救助应该发生在被害人被犯罪行为侵害以后 特定性 是指救助行为的对象只能是被刑事犯罪行为侵害的被害人 服务性是指通过各种方法对被害人 进行帮助 强调救助的福利性质是其最显著的特点 不同的词语表达反映出学者对刑事被害人救助的性质的不同理解 就本文而言 结合世界 各国的经验与我国的国情 采纳 救助 的概念更为合理 具体理由如下 第一 含义的明确性不同 按照 现代汉语词典 的释义 救济 是指用金钱或者物资 帮助灾区或者生活困难的人 往往在民事救济的意义上使用该词 更多的体现出一种济危解困 的性质 刑事被害人救助与民政救济都涉及经济上的支付 一般来说 支付一方都是国家 接 受主体也具有弱势贫困的特征 尽管如此 二者仍然存在明显的区别 第一 时间要求不同 前者一般限于刑事案件的处理过程中 救助的程序和刑事诉讼程序具有一定的重叠性 民政救 济没有时间上的限制 随时可以申请救济 只要其符合救济的条件 第二 次数限制不同 刑 事被害人救助一般实行一次性救助的原则 行政救济只要需要救济的事由继续存在 就应予以 救济 不完全受次数的限制 第三 发生的原因不同 刑事被害人遭受了犯罪行为的侵害 救 助的原因是特定的 民政救济的原因具有不特定性 不受特定因素的限制 为一般性事由 第二 可操作性与包含的范围不同 刑事被害人救助可以说是在刑事被害人救助措施中处 于 最后救助者 的地位 一般来说 被害人先从刑事诉讼中获得赔偿来弥补损失 也可以通 过提起民事诉讼获得赔偿 针对犯罪人或者负有责任的第三方 如果被害人参加了保险 还可 以通过保险理赔获得损失的恢复 只有当以上渠道都没能获得必要的赔偿时 这时 国家的救 国卢伟 完善我国刑事被害人救助体系的若干思考 吉林大学硕士论文 2 0 0 7 年1 8 页 圆陈元武 李宁 我国建立刑事被害人国家救助制度的理论障碍分析 海峡科学 2 0 0 7 年第9 期 卢伟 完善我国刑事被害人救助体系的若干思考 吉林大学硕士论文 2 0 0 7 年 第2 0 页 7 宁夏大学硕士学位论文 第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 助制度就开始发挥作用 成为最后的一条途径去救助刑事被害人 而这也有利于保证该制度的 可实施性 这些相对于赔偿 救济等词语而言 救助除了金钱与物质的资助以外 还包含了更 为广泛的含义 比如精神创伤的恢复 心理问题的解决等 因而对于刑事被害人具有更为广泛 而重要的意义 这些不仅体现了国家保护被害人合正当权益 抚慰被害人的人性化治国理念 而且也说明了国家的责任态度 即自愿承担国家义务 n 第二节刑事被害人救助的途径 已建立国家救助制度的国家所构建的制度存在较大的差异 究其原因 主要还是建立刑事 被害人国家救助制度所依赖的路径不同 有的侧重于刑事被害人的权利 比如美国 有的侧重 于刑事被害人的救助与扶持 比如欧洲国家 不同的途径对刑事被害人的救助对象 范围 条 件和主体等问题的确定都有很深远的影响 所谓刑事被害人救助的途径 主要是指国家以被害人救济为目的的财政支出正当化的理论 依据 就世界范围而言 产生较大影响的刑事被害人救助的途径主要有以下几种 一 国家责任说 国家法律责任说是最先发展起来的学说 自从2 0 世纪6 0 年代刑事被害人救助运动开始 国家法律责任说就是通说 其理论根源在于卢梭的社会契约论 此观点认为 公民个人与国家 订立契约 将自己的部分权利让渡 形成公权力 进而组成政府和国家 根据国家与公民 签 订 的契约 公民既然将自己的权利交给国家来行使 就形成对国家保护自身合法权益的合理 预期 国家有义务来保护公民的人身财产安全 预防犯罪发生 而当犯罪发生时 即国家未尽 到保护义务 刑事被害人则有权要求国家对其所遭受的损失给予适当补偿 另 种则认为 由 于国家垄断了打击处罚罪犯的权力 不允许公民进行私力救济 因此国家应当负责保护公民的 人身和财产安全 使其不受犯罪侵害 如果国家对此保护不力 就应该对损失进行补偿 这种 保证公民财产人身安全的责任 源自于公民与政府间自然缔结的社会契约 因此 保护被害人 是国家义不容辞的义务 新西兰采用此学说作为立法依据 在我国 有不少学者主张国家法律责任说 一般而言主张赔偿的学者都持此种观点 有学 者认为在刑事诉讼领域 当被害人遭受犯罪侵害而无法从犯罪人处得到赔偿时 国家就应当承 担补偿公民损失的责任 这是因为 公民丧失了私力救济的机会 国家垄断了惩罚犯罪的权力 公民因为暴力犯罪受到伤亡 不单单是加害人的过错 在很大程度上源于国家的过失 维护 社会治安 防止犯罪 保障生命健康权和财产权 是国家应尽的义务和责任 国家未能有效尽 到保护公民的责任 由于加害人不能赔偿 由国家予以补偿 这是国家应该承担的责任 圆 国家救助是国家应尽的保障公民生命财产安全的责任 国家救助制度是一种国家对弱势群 体通过二次分配的方式实行救助的制度 公民承担着遵纪守法的义务 国家就有义务保障公民 周欣 袁荣林 刑事被害人国家补偿制度初探 尹伊君 建立适合中国国情的被害人补偿制度 中国人民公安大学学报 2 0 0 5 年第2 期 人民检察 2 0 0 6 年第9 期 8 宁夏大学硕士学位论文 第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 的安全 每个公民都相信国家能够为自己提供一个安全 稳定的生活环境 国家和公民要互相 承担责任 不能仅仅强调公民对国家的义务 国家责任说体现了现代法治国家的义务观 这体 现了对人的价值的关怀 也是基于尊重人权的考虑 社会福利说 这种学说认为 刑事被害人救助制度实质上是一项社会福利制度 人类社会中 社会越发展 文明程度就应越高 福利事业就越应当发挥相应的作用去帮助弱者 而为处于困境的刑事被害人 提供社会福利是其中的一项重要内容 社会成员共同创造和享有社会福利 因此每个公民都应当 有享受社会福利的平等权利 取之于民 用之于民 从社会这一层面来看 国家通过制定相应的 社会政策去改善和帮助每个社会成员的生活 是整个社会的一种责任 如果某个社会成员遭到犯 罪侵害时 财产和精神都受到严重的侵害 社会理应给予其适当的救助或援助 而且 由于社会 成员构成了一个一同承担犯罪危险的共同体 所以当一个社会成员遭到犯罪的侵害时 那么其他 社会成员应当共同分担其损失 依据这种学说 社会应当给予刑事被害人补偿 这是社会增进人 民福利的一项重要任务 该说流行于欧洲 主要是因为欧洲国家的福利体系比较完善 基于人道主义责任思想 该理论提出 犯罪被害人是社会中的弱势群体 如同劳工 残障 幼儿及老人等 现代国家的任务之一就是改善社会中较弱人员的生活 建立完善的社会安全体 系 也就是说 国家应将对犯罪被害人的照顾看作社会福利体系的一环 这是社会增进人民福 利的一项重要任务 当个人因犯罪而受害需要公共的协助时 国家就应当提供适当的援助 社 会应当不断提高国民的福利水平 既要考虑全体国民的普遍享受 又要向处于困境的被害人适 度倾斜 三 其他学说 一 预防犯罪说 该说认为国家对刑事被害人予以补偿是一种预防犯罪的手段 当犯罪被害人的权利遭受侵 害而又得不到补偿时 特别是受害程度比较严重 给刑事被害人及其近亲属带来生活上和精神 上的巨大打击 而又得不到来自国家和社会的公正待遇 不能对他们予以关怀和帮助的话 刑 事被害人的正义理念就会破灭 很容易产生对犯罪人及其家属和社会的报复情绪 从而走向犯 罪道路 为了防止犯罪人成为新的犯罪被害人 犯罪被害人成为犯罪人原因 国家应对犯罪被 害人予以补偿 二 社会保险说 又称 风险分摊理论 此观点认为 国家对刑事被害人的补偿是一种附加的社会保险 社会保险的目的就是使人们能够应付意外事故 这些意外事故往往威胁人们的生活稳定和安全 汪健萍 我国刑事被害人国家补偿制度探析 i f f l 苏警官学院学报 2 0 0 7 年第4 期 国韩东 人文关怀视野中的刑事被害人救助制度 南方论刊 2 0 0 8 年第4 期 田思源 犯罪被害人的权利与救济 法律出版社 2 0 0 8 年 第8 5 页 9 宁夏大学硕士学位论文 第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 任何社会都没法避免犯罪这一灾祸 可以将犯罪侵害视为社会保险帮助解决的意外事故之一 被害人是犯罪被害的不幸者 当被害人不能从刑事加害人处获得足够的赔偿的情况下 由国家 予以补偿 使刑事被害人不必被迫独自承受这一事故带来的损失 英国刑事古典学派的代表 人物边沁就是该理论的代表者 该学说认为由于犯罪行为是不可避免且不能被消灭的 社会上 韵每一个人都是潜在的被害人 被害人之所以被害实际上是由于他被 适当机会选择出来的不 幸者 理应由社会全体成员来分担风险 社会保险说将犯罪侵害理解为一种意外事故 主张 国家对被害人的补偿是一种附加的社会保险 三 社会正义说 该说对正义概念进行了分析 尤其是引荐了亚里士多德关于分配正义和矫正正义的范畴 社会成员或全体成员之问进行权力 权利 义务和责任的配置问题被分配的正义所关注 当一 条分配正义的规范被一个社会成员违反时 矫正正义便开始发挥作用 矫正正义要求使遭受破 坏的不平等的境况恢复到最开始的平等状态中去 圆如果社会的一名成员侵犯了另一名社会成 员的权利 那么矫正正义就要求偿还属于受害者的东西或者对他的损失进行补偿 根据以上 有关正义的理论 可以认为刑事被害人与普通公民一样是平等的 分配正义得到了体现 刑事 被害人受到犯罪侵害后 破坏了其原有的平等地位 矫正正义就开始发挥其价值和功能 在刑 事案件中 被害人受到犯罪侵害后应当由犯罪人为其破坏行为付出代价 即令其承担相应的刑 事责任及给予被害人经济赔偿 以便恢复被害人经济上的损失及弥补失衡的心理状态 锄矫正 正义概念的引进为刑事被害人的救助提供了法理基础 尽管矫正正义最初是为了解决对犯罪人 的定罪和刑罚问题 除此之外 国外有关刑事被害人救助的理论还有社会防卫说 犯罪风险分担说 平衡保护 说和司法改革论等 第三节刑事被害人救助的价值取向 关于刑事被害人救助制度 理论和实务界人士提出了许多立法建议 但对于提出该项建议 不可或缺的理论基础 邪i 事被害人救助制度的价值取向 却鲜有人深入讨论 这不仅有碍制 度的科学建构 而且也会影响其施行效果 任何一项制度的构建和运行都是在一定的价值理念的趋动下进行的 并以该价值理念作为 其具体制度设计的尺度和标准 一般认为 一项制度追求什么样的价值理念直接决定着它能否 产生良好的效果和产生良好效果的能力 对于刑事被害人救助制度而言亦是如此 笔者认为 刑事被害人救助制度的价值应当包含秩序 正义和人权和和谐四个方面重要内容 田思源 犯罪被害人的权利与救济 法律出版社 2 0 0 8 年 第8 5 页 美 博登海默 法理学 法律哲学与法律方法 邓正来译 中国政法大学出版社 2 0 0 4 年 第2 6 5 2 6 7 页 李鹏 论被害人国家补偿制度的价值及本土化 国家检察官学院学报 2 0 0 4 年第1 2 期 李鹏 论被害人国家补偿制度的价值及本土化 国家检察官学院学报 2 0 0 4 年第1 2 期 1 0 宁夏大学硕士学位论文 第二章刑事被害人救助制度的理论探讨 一 秩序 秩序是法律最重要 最基本的价值 也是刑事被害人国家救助制度建立的第一个价值取向 塞缪尔 p 亨廷顿认为 对政府来说 首要的问题不是t l 由 而是建立一个合法的公共秩序 很显然 人类可以无自由而有秩序 但不能无秩序而有自由 必须先有权威 然后才能对它加 以限制 锄可见 社会的存在以秩序为前提 秩序是一个社会存在的基础 它也是自由和效 率的前提条件 社会秩序本身具有相当重要的价值 因为它是社会存在的基础 亚里士多德在 政治学 一书中谈道 我们应该注意到邦国虽有良法 要是人民不能全部遵循 仍然不能 实现法治 法治应包含两重意义 已成立的法律获得普遍的服从 而大家所服从的法律又应该 本身是制定的良好的法律 圆法律秩序可以分为三种秩序类型 第一种法律秩序为静态的法 律秩序 它是以农业社会为基础 以刑罚性法律为主体 以暴力为后盾的一种法律秩序 它适 合于大多数的现代之前的社会 这种秩序在很大意义上同习俗 道德 宗教等秩序混合为一体 第二种法律秩序为动态的法律秩序 它是以工业社会为基础 以政治性授权法律和民商为主体 以强制为