（经济法学专业论文）论企业法人终止后的消费者权利保护.pdf

中文摘要 中文摘要 在建设社会主义和谐社会的今天，消费者的权利保护是和谐社会建设中非常 重要一环。然而，较之经济实力相对强大的企业组织，消费者天然地处于弱势地 位，而且这弱势地位有逐渐加深之势。正因如此，我国现行的消费者保护法律对 消费者进行倾斜性保护，有效地保护了绝大多数消费者权利免受经营者侵害以及 消费者权利被侵害后的救济问题。 消费者权利的落实，最根本的落脚点在于其权利被侵害时能够通过法律获得 救济，而救济的前提是有明确的责任主体，通过追究责任主体法律责任的形式来 弥补、补偿、恢复受损的权利。如果原经营者终止，非法人企业终止后因为仍存 在依法对原企业债务承担无限责任的出资人，消费者可以通过追究其责任获得赔 偿。而更为普遍的、具有独立法人资格、以其法人财产为限承担有限责任的企业 终止后，则不存在任何可能的担责主体，权利被侵害的消费者面对已经终止的企。 业法人，必然陷入救济无主的维权困境。现实中，这类案例已屡见不鲜。 权利必须获得救济，没有救济的权利难以称为真正的权利。消费者权利的切 实享有，在根本上还得依赖于在权利被侵害时法律能给其提供一套完备的救济途 径。尽管在现实生活中，多数情况下不会发生因为经营者终止而导致消费者权利 不能救济的情形，但对消费者权利的保护，在法治理念上，应该是能体现正义和 公平的，在制度设计上，应该是周密而完备的，在保护对象上也应是一视同仁的， 绝不能允许部分消费者的权利能得到法律的保护，而对其他消费者的权利却视而 不见。 企业法人终止对消费者权利保护最直接的影响是责任主体的缺失，所以寻找 到新的可担责主体是解决问题的关键。法人人格否认、延长企业法人存续期、完 善产品责任保险等制度或办法于是自然地进入了学界的视线。学界有限的探讨尽 管存在诸多问题，但却给本文研究提供了正确的思路。基于这一思路，并建立在 理论合理性和现实可行性论证基础上的扩大企业民事责任继受条款的适用范围、 扩大产品责任( 广义) 的责任主体范围、完善产品质量保险以及建立消费者权益 救济基金等制度或措施或许可解决企业法人终止后的消费者权利保护问题。同 时，充分保护消费者的消费信息知情权的预防措施也非常重要。 关键词：消费者权利企业法人终止权利救济责任主体 a b s t r a c t a b s t r a c t t o d a y , i ti si m p o r t a n tt op r o t e c tt h ec o n s u m e rf i g h t si nt h ec o u r s eo fc o n s t r u c t i n g t h eh a r m o n i o u ss o c i e t y h o w e v e r , c o m p a r e dw i t hp o w e r f u lb u s i n e s so r g a n i z a t i o n s ， c o n s u m e r sa r ei naw e a kp o s i t i o n ，a n dt h e yb e c o m ew e a k e rd a yb yd a y f o rt h i s r e a s o n , o u re x i s t i n gc o n s u m e rp r o t e c t i o nl a w si n c l i n et ot h ec o n s u m e r s t h e yh a v e b e e ne f f e c t i v e l yp r o t e c t e d t h er i g h t so ft h ev a s tm a j o r i t yo fc o n s u m e r sa r e f r e ef r o m o p e r a t o r s i n f r i n g i n g , a n dt h ei s s u e so fr e l i e fh a v eb e e ne f f e c t i v e l ys o l v e da f t e rt h e r i g h t so ft h ev a s tm a j o r i t yo fc o n s u m e r sw e r ei n f r i n g e du p o n i nf a c t ，t h ei m p l e m e n t a t i o no ft h ec o n s u m e rf i g h t sd e p e n d so nt h er e l i e ft h r o u g h t h el a w sw h e nt h e i rr i g h t sw e r ei n f r i n g e du p o n ，a n di ti sn e c e s s a r yt h a tc a nm a k eu p ， c o m p e n s a t eo rr e s t o r et h ed a m a g e dr i g h t s b e c a u s et h eu n l i m i t e dl i a b i l i t yi n v e s t o r s s t i l le x i s ta f t e ru n i n c o r p o r a t e db u s i n e s st e r m i n a t e s ，c o n s u m e r s c a no b t a i n c o m p e n s a t i o nt h r o u g hu n l i m i t e dl i a b i l i t yi n v e s t o r st h a ta r eh e l d l i a b l e b u tf o rt h e c o r p o r a t i o nw i t hi n d e p e n d e n tl e g a lp e r s o n a l i t ya n d l i m i t e dp r o p e r t y , b e c a u s et h e r ei s n o ta n ys u b j e c to fl e g a lr e s p o n s i b i l i t ya f t e rc o r p o r a t i o nt e r m i n a t e ，t h ec o n s u m e r sa r e i nad i f f i c u l tp o s i t i o n a c t u a l l y , t h e r ea l el o t so fe x a m p l e si nr e a ll i f e d a m a g e dr i g h tm u s tb er e l i e v e d ，t h er i g h tw i t hn or e l i e fi sn o tt h er e a lr i g h t i n f a c t ，t h ee f f e c t i v ee n j o y m e n to fc o n s u m e rf i g h t sf u n d a m e n t a l l yd e p e n d so np r o v i d i n g ac o m p l e t ew a yo fr e l i e ff o rc o n s u m e rb yl a w sw h e nt h e i rf i g h t sh a v eb e e ni n f r i n g e d u p o n g e n e r a l l y , t h ec o n s u m e rf i g h t s a l ew e l lp r o t e c t e d ，a n dm o s tc o n s u m e r sc a n o b t a i nt h er e l i e f b u tt h ep r o t e c t i o no fc o n s u m e rr i 曲t ss h o u l db ea b l et oe m b o d y j u s t i c ea n d f a i r n e s si nt h ec o n c e p to fl a w , b ew e l l p l a n n e di nt h ed e s i g no f t h es y s t e m ， a n db et r e a t e de q u a l l yi nt h eo b j e c to fp r o t e c t i o n s o m ec o n s u m e r sc a nb ep r o t e c t e d ， b u tt h eo t h e r sa r et u r n e db l i n de y e st o ，w h i c hc a l ln o tb ea l l o w e d t h ed i r e c ti m p a c ti st h el o s so ft h es u b j e c to fl e g a lr e s p o n s i b i l i t yw h e nt h e c o r p o r a t i o nt e r m i n a t e s t h e r e f o r e ，f m d i n ga n e ws u b j e c tc h a r g e dw i t hl e g a l r e s p o n s i b i l i t yi st h ek e yt os o l v et h ep r o b l e m d e n y i n gl e g a lp e r s o n a l i t y , e x t e n d i n g t h ed u r a t i o no fe n t e r p r i s e s ，a n di m p r o v i n gt h es y s t e mo fp r o d u c tl i a b i l i t yi n s u r a n c e ， a n ds oo n , t h e s em e a n sn a t u r a l l ye n t e r e di n t ot h ea c a d e m i cl i n eo fs i g h t a l t h o u g ht h e n a b s t r a c t l i m i t e da c a d e m i cd i s c u s s i o n sh a v eal o to fp r o b l e m s ，t h e ya l s op r o v i d eac o r r e c t d i r e c t i o no ft h i n k i n go f s o l v i n gt h ep r o b l e ma b o u t t h i sa r t i c l e p e r h a p s ，a l o n gw i t ht h i s d i r e c t i o n ，t h ew a y sb a s e do nt h et h e o r e t i c a la n dp r a c t i c a lr e a s o n i n g ，f o re x a m p l e ， s p r e a d i n gt h ea p p l y i n gf i e l d so ft h es u c c e e d i n ga r t i c l ea b o u tl e g a lr e s p o n s i b i l i t y , e x p a n d i n gt h es c o p eo fo p e r a t o r sr e s p o n s i b l ef o rd e b t s ，i m p r o v i n gp r o d u c tq u a l i t y i n s u r a n c e ，a n de s t a b l i s h i n gc o n s u m e r sr e l i e ff u n d ，a r eh e l p f u lt os o l v et h ep r o b l e mo f c o n s u m e rf i g h t s p r o t e c t i o na f t e rt h ec o r p o r a t i o nt e r m i n a t e s a tt h es a m et i m e ， p r o t e c t i n gt h ec o n s u m e r sr i g h tt ok n o wc o n s u m p t i o ni n f o r m a t i o n ，a sap r e v e n t i v e m e a s u r e ，i ti sn e c e s s a r y k e yw o r d s ：c o n s u m e rr i g h t s ，t e r m i n a t i o no ft h ec o r p o r a t e ，t h er e l i e fo fr i g h t s ， t h er e s p o n s i b l es u b j e c t i i i 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是我个人在导师指导下进行的研究 工作及取得的研究成果。尽我所知，除了文中特别标注和致谢的地方 外，论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为 获得云南财经大学或其他教育机构的学位或证明而使用过的材料。与 我一同工作的同志对本研究所做的任何贡献均己在论文中作了明确 的说明并表达了谢意。 论文作者签名i 习己寺 砂矿g 年t 月呷日 关于论文使用和授权说明 本人完全了解云南财经大学有关保留、使用学位论文的规定，即： 学校有权保留并向国家有关部门或机构送交论文和论文电子版，允许 学位论文被查阅或借阅；学校可以公布学位论文的全部或部分内容， 可以采用影印、缩印或其它复制手段保存、汇编、发表学位论文；授 权学校将学位论文的全文或部分内容编入、提供有关数据库进行检 索。 ( 保密的学位论文在解密后应遵循此规定) 。 本人签名i 司专 导师虢【婿 日期泖辱吲论 第一章问题的提出 第一章问题的提出 一、案例提示 住房是人们赖以生存的基本生活资料，也是普通民众价值最大的一项财产， 购置一套住房往往花费一个人、甚至整个家庭成员大半生的积蓄。但当购房者倾 其所有买到的却是质量不合格或服务得不到保证的、甚至存在价格欺诈的住房， 而发现问题时原来的开发商企业主体已经终止，购房者该找谁讨要说法昵? 先看 两个案例。 吉林省长春市的一家房地产开发商，在建筑商品楼时未按规划图纸操作，暗 中给楼“增肥 ，在楼体的前后违规扩建了阳台。售楼时，开发商隐瞒事实真相， 将扩建的阳台面积纳入整套商品房中出售，与1 8 位购房人签订了商品房购销 合同。这些购房人在办理房屋产权登记时，发现产权登记备案的面积与商品 房购销合同中标明的面积不符，两者面积相差i 5 。目前，开发建设该楼的公 司已经注销，开发商不知去向。1 月1 6 日，在长春市建设委员会办公室内， 曾经作为联合调查组成员之一的工作人员李宏伟介绍了有关情况。李宏伟说：“景 阳小区1 5 号楼的问题引起了长春市委、市政府的高度重视，成立了由房地局、 建委等多家单位组成的联合调查组，并请专业测量队对1 5 号楼i 楼的i8 套房屋 进行了实地测量。结果表明，这些购房人反映的情况属实，每套房屋的产权面积 与商品房购销合同的建筑面积均相差15 平方米至2 0 平方米以上。经过验看 该楼的规划图纸，查明开发商中振公司在建楼时未按图纸操作，违规扩建了前后 阳台，违规把扩建的面积纳入商品房面积中，并按照商品房的价格卖给了购房入。 经调查，中振公司已经注销。 无独有偶，2 0 0 8 年4 月1 1 日，南方日报以“房企如注销，业主维权难” 为题登载了一篇类似的记者调查文章：“日前，顺德区建设局相关科室接到业主 投诉，称商品房出现地板、楼面等的漏水问题，而本来商品房维修是开发商的责 任，但是原开发商已经注销了企业，业主又找不到人，只好投诉到政府部门。 而一旦房地产企业注销后，其所建的商品房出现质量问题，主管部门便相当头 痛。顺德区建设局相关负责人介绍：房地产企业因为其自身原因注销后，可能 李想：“开发商暗中给楼“增肥”每套房面积相差1 5 平以上“，中国消费者报，转引自新华网，2 0 0 8 年1 月2 1 日，h t t p ：n e w s x i n h u a n e t c o m h o u s e 2 0 0 8 - 0 1 2 1 c o n t e n t 一7 4 6 4 1 8 0 h t m 1 第一章问题的提出 要几年甚至十几年后其所建的商品房才会出问题。而出现质量问题维修时，主管 部门要找回当年的施工方，根本无从入手。由于主管部门无法强制不允许企业注 销，同时注销时的商品房维修问题多被忽略，导致时下业主投诉时有发生。 这种因为房地产开发商主体资格消灭而导致购房者受损权利难以获得保护 的现象如今已非常普遍。现今很多房地产开发企业都是为了特定的房地产开发项 目而成立的具有一次性房地产开发资质的企业法人，一般为有限责任公司。在某 一项目开发完成被整体转让，或楼盘售罄，把物业管理委托给专业的物业管理公 司之后，项目公司就随之注销或解散。如此一来，问题必然随即产生：个只有 几年历史的房地产项目公司，如何担当起百年房产的质量责任? 在其终止后，依 法应当由其对房产消费者承担的赔偿、维修( 保修) 等法律责任又如何落实? 面 对法律责任主体的消灭，购房消费者如何保护自己的权利? 其实，消费者不仅在购房消费中才会遭遇如上维权困境，类似的案例在医药、 食品等其他领域也屡屡发生，如2 0 0 6 年的“齐二药 假药事件，该事件造成多 名患者死亡，可是由于齐二药在事后就被关闭，造成消费者索赔无门，不断地在 打官司中周旋，却拿不到应得的补偿。在笔者写作此文时，类似“齐二药 假 药事件的三鹿奶粉事件正在全国闹得沸沸扬扬，现在还没见最终的处理结果。笔 者对受害的消费者最终获得相应的赔偿并不乐观。 二、问题的提出法人若终止，维权怎么办? ( 一) 企业法人的“终止 按我国法律规定，企业法人终止的原因有：被吊销营业执照、被责令关闭、 依法被撤销、解散、依法被宣告破产等情形。同时还规定，企业法人终止应当办 理工商注销登记，企业法人被撤销、被宣告破产或者被解散时应当进行清算。但 对“何为企业法人的终止 、“企业法人何时被认定为终止 等问题法律并无明确 规定。实践中，不同的部门对此的理解也不尽相同，如对吊销企业营业执照的法 律效力就存在“企业终止说 和“企业解散说 的学术之争。 笔者认为，不能将企业法人终止的原因混淆为终止的结果，无论企业法人由 。温子娟：“企业如注销，维权怎么办? ”，南方日报，2 0 0 8 年4 月1 1 日，f c 0 8 版。 。窦含章：应立即暂时查封冻结三鹿资产”，云南生活新报，2 0 0 8 年9 月1 3 日，第a 0 2 版。 国企业终止说”认为吊销企业法人营业执照，法人人格随即终止；而“企业解散说”则认为，吊销企业 营业执照仅引起企业的解散，在企业法人注销登记后法人才终止。参见虞政平：“吊销营业执照的法律效 力”，法律适用，2 0 0 3 第1 0 期。 2 第一章问题的提出 于何种原因终止，“办理工商注销登记 应是认定其终止的唯一标准和时间“节 点 ，理由如下：1 民事权利能力的具备是企业法人存续的基础，伴随着企业法 人的终止其民事权利能力也随即消灭，其主体资格也必然由于存续基础的丧失而 彻底地消亡。但企业法人在终止前一般均需经过清算程序以了结其债权债务，因 为“在清算期间，它仍必须以原法人的名义，对外享有债权和负担债务。 嘴一 个已不存在的主体显然是不能再以“原法人的名义 进行清算活动的，故此可认 为，企业法人的终止应是在对其清算完毕或者虽未经清算但办理终止其主体资格 的手续之后，即“完成注销登记和公告，法人即告消灭。” 2 我国民法通则和相 关法律法规均明确规定企业法人终止应当办理工商注销登记，据此也应认定，工 商注销登记是企业法人终止的最后一道程序。 最高人民法院的司法解释其实也采用了与此相同的观点。最高人民法院法经 【2 0 0 0 1 2 4 号关于企业法人营业执照被吊销后，其民事诉讼地位如何确定的函 中指出：“企业法人被吊销营业执照后，应当依法进行清算，清算程序结束 并办理工商注销登记后，该企业法人才归于消灭，因此，企业法人被吊销营业执 照后至被注销登记前，该企业法人仍应视为存续，可以自己的名义进行诉讼活 动。 根据对此司法解释精神的理解，除吊销营业执照这种导致企业法人终止的 情形外，由于其他原因而导致的企业法人终止，如被责令关闭、解散、破产等， 认定企业法人终止的标准都应是“办理工商注销登记后 。 当然，本文只讨论企业法人终止( 彻底消亡) 后的消费者权利保护问题，至 于法人基于什么原因终止、何时被视为终止? 这些问题对本文主题的探讨并无太 大关系。但在展开本文论述之前明确企业法人“终止 的含义，是对文章主题基 本概念的阐明，也是展开论述的基础，而且下文少数章节内容( 如延长企业存续 期制度) 对“终止 的涵义也有所涉及，所以此处仍需着墨。 判定法人终止的标准只能唯一，认定法人终止的节点也只能唯一。本文将 企业法人“终止 的涵义限定为：企业法人经过终止前的清算或虽未经清算但在 法律和事实上都已确定无疑地消亡的状态。 ( 二) 企业法人终止后的消费者维权困境 我国消费者权益保护法、产品质量法等相关法律中规定的“经营者 。魏振瀛：民法，北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 年版，第9 1 页。 。魏振瀛：民法，北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 年版，第9 2 页。 3 第一章问题的提出 ( 潜在的责任主体，包括生产者和销售者) 是法律所承认的、仍然存续以至能够 归责的企业主体。现行法律规定的消费者权利对应的是经营者的义务，消费者受 损权利的救济对应的是处于存续状态的经营者的法律责任。由于主体变动而导致 的消费者权利保护问题，只是规定，在相关损害发生后企业主体已变更的少数情 况下( 主要有合并、分立被主管机关撤销等情形) ，相关的责任可依法转由继受 其权利义务的新主体承担，而对企业主体资格消灭后消费者权利的一般性保护问 题现行法律没有涉及。 保护被侵害的消费者权利，通过追究经营者法律责任的形式来弥补、补偿、 恢复受损的权利是最现实、最根本的途径。责任主体的存在是救济、保护消费者 受损权利的前提条件。显然，企业法人终止后的消费者权利保护已经突破了我国 消费者权利保护法律的内容框架，直接的现实问题是消费者维权可能因为责任主 体的缺失而导致其权利难以获得保护。 不同类型的经营者对债务的承担方式是不同的。个人独资企业、合伙企业等 非法人企业除以企业财产对企业债务承担责任外，个人独资企业的出资人、合伙 企业的普通合伙人还对企业未能偿还的债务负无限责任。个体工商户虽不属于传 统意义上的“企业”，但在责任的承担上也类似于非法人企业。因为相应的出资 人对企业债务承担的是无限责任，所以这些经营者主体资格消灭后，尽管企业主 体已经不复存在，但按通常理解，无限责任人仍应对企业消灭后属于原企业的后 续未了结债务承担责任，只要在诉讼时效内，权利被侵害的消费者仍可向其求偿。 “无限责任制度的确立为债权人提供了最大限度的权利保障。 圆非法人企业终 止后的消费者权利保护，只发生责任主体由原企业向原企业的无限责任人转移， 但在理论上仍存在可求偿的责任主体。 当今社会，经营者大多以法人企业这种最典型的企业形态出现。经营者为 法人企业时，其主体资格消灭而导致责任主体的完全缺失是确定无疑的。法人企 业的终止与非法人企业的终止比较，相同的是原企业主体民事责任能力的丧失， 不同的是法人企业出资人( 股东) 不能成为法律责任的担责主体。“法人的民事 责任能力从法人成立时产生，至法人消灭时终止。 “如果法人违反民事义务， o 参见我国独资企业法第十八条、第二十八条，合伙企业法第二条、第三十九条、第九十一条、第 九十二条的规定。 圆张晨颖：“对无限连带责任制度的再思考：谈非法人企业破产制度的确立”，法学杂志，2 0 0 6 第5 期。 魏振瀛：民法，北京；北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 年版，第8 3 页。 4 第一章问题的提出 造成他人损害，由法人独立承担民事责任，法人的出资者不承担责任。独立承担 民事责任是法人具有独立的组织和独立财产的必然结果。”由于企业法人独立承 担民事责任，所以企业法人终止必然导致责任主体的缺失，仍在诉讼时效内权利 被侵害的消费者面对已经消灭的企业法入，既不能向己不存在的消灭企业索赔， 也不能追究承担有限责任的出资人的责任，其必然陷入救济无主的维权困境。 。魏振瀛：民法，北京：北京大学出版社、高等教育出版社，2 0 0 0 年版，第7 1 页。 5 第二章企业法人终止后的消费者权利应当得到保护 第二章企业法人终止后的消费者权利应当得到保护 上述案例绝不只是特例，在现实中，特别是近几年来，市场经济的深入发展 导致了市场主体的复杂变动，而且除解散、破产等正常的原因导致大量的企业法 人终止外，也越来越多地出现经营者为了“骗钱 、“逃债 等“恶意 消灭其主 体资格的情况。因为找不到原经营者，消费者只得独自承担权利被侵害的后果， 这样的事例在现实中早已屡见不鲜。 但尽管是比较突出的现实问题，若探讨企业法人终止后的消费者权利保护， 又必然面临在法律上已不再存在责任方的两难困境。而且，法律关系是当事人之 间享有权利和承担义务的基础，某一主体消灭必然导致与该主体有关的一切法律 关系的终止，参与法律关系的主体所享有的权利或应承担的义务也随即消灭。这 如同没有财产也没有财产继承人的自然人死亡后其生前所负债务无人偿还一样， 此时自然人的死亡即视为债的法律关系的消灭。不难看出，企业法人终止后的消 费者权利保护不仅会因为直接责任主体的缺失而困难重重，甚至还可能存在是否 应该予以保护的疑虑。 为此首先需要明确，伴随着一方主体资格消灭而终止的只是该消灭主体与对 方当事人之间“特定的法律关系，对方当事人随着法律关系终止而丧失的权利 只是对已消灭主体所享有的权利。基于对“权利”本身的尊重，我们的思维应当 而且完全可以从已消灭的法律关系中脱离出来，事先富有远见地构建一套具有前 瞻性的、完备的权利保护制度体系，这套制度体系在内容上不仅包括企业存续时 的消费者权利保护，还应同时将企业终止后的消费者权利保护也考虑在内。例如， 为避免由于法人终止而导致消费者权利难以获得保护的情况发生，法律规定消费 者可以向若干经营者行使相应的请求权，这样，在一个责任主体终止时消费者对 其他主体的请求权仍然存在。可见，“权利保护 的涵义是非常广泛的，本文对 消费者权利保护所进行的探讨也并不是围绕着“追究终止法人的法律责任 展开， 而是在指出“权利受到侵害 的基础上以更广泛的视角寻找权利救济的各种可能 途径。在这个意义上说，企业法入终止并不等于消费者权利的消灭，保护企业法 人终止后的消费这权利具有现实可行性。 企业法人终止后的消费者权利应当得到保护，主要基于如下原因： 一、弱势的消费者需要特别保护 6 第二章企业法人终止后的消费者权利应当得到保护 消费是所有生产的唯一目标，生产者的利益，只有在能够促进消费者利益时 才应给予考虑。我国社会生产的目的从根本上说是为了满足人们不断增长的物 质文化生活的需要，在我国大力倡导“以人为本 、建设社会主义和谐社会的今 天，消费者的权利保护是和谐社会建设中非常重要一环。同时，消费者是市场经 济运行中不可或缺的一种市场主体，若把消费者权利保护问题放在市场经济语境 中考量，个人消费是整个市场消费领域一个极其重要的方面，构建完善的消费者 权利保护的制度体系不仅关乎公民权利的真正落实、关乎社会主义生产目的的实 现，也对我们的市场经济的产、供、销各个环节起到良好的改善和促进作用。从 这个意义上说，不仅要加强企业法人存续期间的消费者权利保护，企业终止后的 消费者权利也应纳入我们的视线。绝不能对一部分消费者权利予以保护，而对另 一部分消费者权利视而不见。 较之经济实力相对强大的企业组织，消费者天然地处于弱势地位。消费者通 常以个体社会成员的身份出现，势单力薄，而现代经营者多以企业的形式出现， 它们大多财力雄厚、人员齐备、机构严密。而且随着专业分工的深化、社会生 产的社会化、科学技术的高速发展和企业组织的不断演进，消费者的这种弱势地 位正在逐渐加深，经营者和消费者的地位显著失衡。 当权益受损的消费者遭遇已不存在的企业法人时，本已势单力薄的消费者又 处于“救济无主 的无助境地，消费者的弱势地位必然进一步加深，这势必要求 社会对这类消费者给予更具倾向性的特别保护。“作为社会的成员，国家对于特 定的弱势群体负有道德上的义务，以不同对待的方式实现他们作为人类平等兄弟 的共同需求。”固这种特别保护既是公平、正义、平等等现代法治理念的要求，也 是社会对此类消费者应该给予的最起码的道德关怀和尊重。对这类极其弱势的消 费者，“政府不仅应该给予关心和尊重，而且应该给予同等的关心和尊重。 固 二、有权利就必然有救济 国 英 亚当斯密：国民财富的性质和原因的研究，严复译，商务印书馆，1 9 7 4 年舨。 宝赵军，任亮：“市场经济体制下消费者权益保护新探”，成都电子机械高等专科学校学报2 0 0 4 年第2 期。 奄有学者将消费者的弱势地位概括为对经营者高度依赖性、与经营者力量对比悬殊的经济弱势、消费者法律 意识淡漠的弱势等。参见刘益灯：国际消费者保护法律制度研究，北京：中国方正出版社，2 0 0 5 年版， 第6 0 _ 吒3 页。 勘余少祥：弱者的权利：社会弱势群体保护的法理研究，北京：社会科学文献出版社，2 0 0 8 年版，第3 0 6 页。 西r o n a l dd w o r k i n ，t a k i n gr i g h t ss e r i o u s l y ，c a m b r i g e ，m a s s ：h a r v a r du n i v e r s i t yp r e s s ，1 9 9 7 ，p 2 7 3 德沃金认为道德权利是一切人所拥有的权利，道德权利是权利公正的基础。他将获得平等的关心和尊重的 权利看作最基本的权利。 7 第二章企业法人终止后的消费者权利应当得到保护 救济有狭义和广义之分。狭义上的“救济 是指：“纠正、矫正或改正业已 发生或已造成伤害、危害、损失或损害的不当行为。”而广义上的救济与保护、 保障是同义词，意指使得某种东西不受侵犯和破坏。通常讲权利保障，有两个层 面的含义：一是指权利实现时的无阻却性保障；二是指权利实现出现障碍时的司 法救济性保障。圆 有权利就必然有对权利的救济。权利救济是由于权利人的权利受到侵犯而由 有关机关或个人在法律规定的范围内或依据一定的程序而采取的补救措施，以维 护权利人的合法权益。 权利救济也是一种权利，是由于第一性权利受到侵害后 而派生的第二性权利，第一性权利又称为原权利。第二性权利同第一性权利一样 也是一种真正的法定权利，有权利就有救济。没有救济就没有权利，一种无法 诉诸法律保护的权利，实际上根本就不是什么法律权利。两面关系合成一个整体， 构成了法治社会价值的两个要素。 认为企业法人终止后受损的消费者权利不应再予以保护其实是犯了一个思 维上的逻辑错误，错误的关键在于将法人的消灭等同于消费者救济权利的丧失， 断绝消费者可以寻求的一切救济途径，其结果只能是消费者权益保护法、产品质 量法等法律规定的消费者权利虚无化，这部分消费者受损的权利也就自然地成为 没有救济的“假权利 。 o 英 沃克编：牛津法律大词典，法律出版社，2 0 0 3 年版，第1 6 4 页。 o 范进学：“论权利的制度保障”，法学杂志，1 9 9 6 年第6 期，第1 8 页。 杨春福：权利哲学研究导论，南京：南京大学出版社，2 0 0 0 年版，第1 7 5 页。 回杨春福：权利哲学研究导论，南京：南京大学出版社，2 0 0 0 年版，第1 7 6 页。 程燎原、王人博：赢得神圣权利及其救济通论，济南：山东人民出版社，1 9 9 3 年版，第3 4 9 页。 8 第三章几种救济途径分析寻找可能的责任主体 第三章几种救济途径分析寻找可能的责任主体 企业法人终止后消费者维权面临的直接问题是责任主体的缺失，所以寻找到 可能的担责主体是解决这个问题最现实的途径。按我国关于法律责任的规定，法 律责任可以转移，如在原企业被合并、分立或被撤销时( 原主体不存在) ，由继 受其权利义务的新主体承担责任。民事责任还可以依照当事人的约定，由当事人 以外的第三人分担。民事责任由第三人分担主要形式有：1 债务承担；2 担保供 与；3 保险。除此之外，针对本文探讨的消费者特殊的维权困境，还可以从企 业法人的组织形态着手找出潜在、合理的责任人，因为企业毕竟只是法律拟制的 人，其背后存在着单个或若干维系企业存续、并决定企业经营的获益人( 出资者， 企业真正的所有者) 。让企业的出资人承担原企业对消费者违约之债或侵权之债 看似也并无不妥。同样，为解决这类特定问题，通过立法强制规定企业在发生侵 害消费者权利时其法人资格并不消灭，继续维持责任主体的存在，这对消费者权 利的救济也是值得考虑的办法。 基于这个思路，延长法人的存续期以保证责任的落实、通过适用法人人格 否认制度追究股东的责任、完善产品责任保险以让保险人承担责任等办法看来都 是不错的选择。杨仕兵在论公司终止后的消费者权益保护一文中对这几种途 径都首有涉及，比较有代表性。圆尽管他只是提出解决问题的思路和想法，对这 些制度或措施的具体应用缺乏周密的设计，难成体系，但毕竟发前人所未发，并 抓住了解决问题的关键所在。另外，有学者在探讨一般情况下( 企业仍存续时) 的消费者权利保护时主张扩大产品责任的责任主体范围。扩大产品责任的责任主 体范围似乎对解决企业法人终止后的责任主体缺失问题也极有帮助。这些设想是 否可行，有必要逐项分析。 一、法人人格否认 ( 一) 法人人格否认制度概述 法人人格否认是对企业法人独立人格的否认，理解法人人格否认制度首先 需要了解什么是“法人独立人格 。在法律关系中，法人如同自然人一样都具有 独立的人格，都可以作为独立的主体参与到法律关系中。法人独立人格的基本内 啪b 海林：责任保险论，北京：法律出版社，1 9 9 7 年版，第3 0 页。 瘩参见杨仕兵：“论公司终止后的消费者权益保护”，经济问题，2 0 0 6 年第1 0 期。 9 第三章几种救济途径分析寻找可能的责任主体 涵包括：法人与其成员的财产彼此独立；法人独立承担责任与出资人的有限责任 的统一：出资人对出资财产经营管理权的放弃与法人经营自主权的确立。法人的 这种独立人格关键来源于其拥有股东投资所转移过来的财产所有权，而股东以转 移投资财产为代价，换来的是对法人负有限责任，即以其投资额为限对法人承担 责任，因此大大减轻了投资者在激烈的市场竞争中进行商业投资的风险。 因为在激励股东争取利益( 利润) 最大化的同时能有效降低投资者经营风 险，所以法人人格独立和股东有限责任原则起到了极大地鼓励与促进投资的作 用，这也就成了企业法人这种组织形式得以生存并获得高度发展的基础。在现代 社会，具有独立法人人格的各类“公司”，是最典型、最普遍的企业形态。 不难看出，在法人人格独立和股东有限责任制度下，法人以自己名义独立对 外开展经营，法人的股东( 企业的真正所有者和企业经营的最终获益人) ，其实 被掩盖在具有独立人格的法人这层面纱之下。一般情况下，法律鼓励股东充分利 用其法人的独立人格和股东有限责任的利器去实现自己的利益目标，维护法人独 立人格这层面纱，阻止公司债权人穿透这层面纱直索公司股东的责任。 但任何制度都有两面性。股东投资设立的法人与股东自身，这两者的利益 目标往往是不一致的，股东很有可能为了自身利益最大化而“滥用 法人的独立 人格，利用法人的外壳从事损害公司债权人利益的行为，自己获利，而债权人却 因为法人这层“面纱 的隔阻而不能向股东索赔。“较之对债权人的保护，法人 独立人格和股东有限责任制度从设立之初，就向保护投资者倾斜。由此而来，必 然会使本应平衡的股东和债权人之间的利益体系向股东一方倾斜，使公司法人人 格制度的公平、正义的价值目标受到公然挑战。”圆 正是在这种情况下，法人人格否认制度应运而生。法人人格否认制度是对 法人独立人格和股东有限责任制度的一种矫正制度。法人人格否认制度指的是： “控股股东滥用公司独立人格和股东有限责任，侵害公共利益、法人的债权人及 其它主体利益时，将忽视法人独立的法律人格，而让其背后的股东对外承担无限 责任的种法律安排。法人人格否认制度的实质是为了平衡股东和交易相对人 的利益，规定股东在利用法人独立人格，实施诸如欺诈、虚假出资、滥设法人、 o 芮雄：“论法人人格否认制度及其适用要件”，芜湖职业技术学院学报，2 0 0 8 年第l o 卷第1 期。 。朱慈蕴：公司法人格否认法理研究，北京：法律出版社，1 9 9 8 年版，第2 页。 芮雄：“论法人人格否认制度及其适用要件”，芜湖职业技术学院学报，2 0 0 8 年第l o 卷第1 期。 1 0 第三章几种救济途径分析寻找可能的责任主体 背后操纵、逃避债务等损害相对方利益的行为时，相关的利益主体可依据法律绕 开法人这层面纱，直接要求股东清偿或赔偿，所以公司法人人格否认，又被称为 “揭开公司面纱”( l i f t i n gt h ec o r p o r a t ev e i l ) 或“刺开公司面纱( p i e r c i n gt h e c o r p o r a t ev e i l ) 。 我国于2 0 0 6 年1 月1 日起旅行的新公司法第一次规定了法人人格否认制度， 新公司法第二十条规定：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法 行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益；不得滥用公司 法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。公司股东滥用公司法 人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公 司债务承担连带责任。 ( 二) 法人人格否认制度的应用分析 企业法人终止导致责任主体缺失，如果此时能应用法人人格否认制度追究企 业背后股东的责任，看似能够解决企业法人终止后消费者权利无法救济的问题。 从法人人格否认制度的适用条件看，似乎在这类领域应用这项制度也并无不妥。 “公司法人格否认法理，作为一种对股东滥用公司法人格和股东有限责任行为导 致的不公平事实进行事后规制的手段，应是在实体法己无法救济受损害的当事人 利益时，为着公平、正义之永恒价值目标的实现，配合各种实体法而运用于不同 的具体场合，从而发挥着任何单一法律的调整都难以达到的最佳效果。当控 制股东之操纵，使公司发生产品质量责任或其他侵权行为时，该法理可配合产品 责任法或侵权行为法令股东承担必要的责任。 而且，“在许多西方国家，公司 法人格否认法理被大量地用于契约之债和侵权之债的判例中。 尽管认为己消灭 企业身后的股东“滥用 股东权利稍显牵强，但为解决企业法人终止后消费者权 利保护这一棘手问题而扩大对“滥用”概念的解释也似乎无可非议。 或许正因为如此，法人人格否认制度就很自然地被杨仕兵应用到企业法人终 止后消费者权利保护中：“公司法人格否认理论的确立及其实践能有效地对公司 终止后消费者权益进行保护。建议适用公司法人格否认法理，揭开公司的面 纱，让公司背后的股东站出来直接对公司的责任负责。从实质上讲，这是对公司 g 李桂玲：“对我国公司人格否认制度的思考”，特区经济，2 0 0 8 年2 月。 口朱慈蕴：“公司法人格否认法理研究”，北京：法律出版社，1 9 9 8 年版，第3 0 9 页。 画朱慈蕴：“公司法人格否认法理研究”，北京：法律出版社，1 9 9 8 年版，第3 1 0 页。 第三章几种救济途径分析寻找可能的责任主体 股东有限责任的排除，或者说是股东有限责任的例外，是针对股东滥用公司独立 人格行为的事后规制，体现的是衡平法理念和规则。 但主张应用法人人格否认制度解决企业法人终止后的消费者权利保护问 题，显然没有深入理解法人人格否认理论的内涵，以致于不能准确把握其适用条 件。学界对法人人格否认制度在消费者权利保护领域应用的认同只是建立在企业 法人仍“存续”的前提下，而对法人人格消灭后的消费者权利保护，笔者认为是 不能应用法人人格制度追究股东责任的。 法人人格否认制度适用的前提是必须存在一个合法存续的法人主体，即企 业法人己合法成立并依法处于存续状态，成立不合法( 依法不能取得法人资格) 或合法成立后法人主体资格又消灭的，都不能适用法人人格否认制度。“公司法 人格否认法理的适用是以承认公司具有法人人格为前提 “公司人格否认的对 象只能是具有合法有效之独立人格的公司，因为只有这样的公司，股东才能享有 人格独立有限责任制的优惠，其人格才有被滥用的可能，才有适用公司人格 否认制度的必要。在公司未取得独立人格，或取得的独立人格被依法撤销后，法 律都对相关各方的利益采取了特定的救济方法，故没有适用公司人格否认的必 要。 一个已经终止的企业法人，伴随其终止其独立人格也随即丧失，没有独立 人格又如何否认其人格? 又如何否认一个在法律上和事实上都已不复存在的主 体? 而且，否认法人人格只是针对特定案例的一种临时性处理措施，否认不是消 灭，法人人格否认制度适用特定案例后如没有出现导致企业法人终止的法定情 形，企业仍将以独立的人格存续。引否认公司的独立法人人格并非指对公司人 格的永久和全面取缔，揭开原则是在具体的案件中，由法官按照案情特点决 定漠视(