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凹川大学硕士学位论文 论我国员工持股计划的法律完善 民商法学专业 研究生7 刘蕾蕾指导教师王建平 员工持股计划( e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp l a n s ，e s o p ) 是指由公司内 部员工个人出资认购本公司部分股份，并委托公司员工持股管理机构进行集中 管理的产权组织形式。员工持股计划从产生以来就在国外得以广泛的实施并为 企业发展创造了一个又个的奇迹。我国员工持股计划的引入和出现，是和国 有企业股份制改革紧密联系在一起的。从1 9 9 2 年5 月1 5 臼国家体改委股份 有限公司规定意见正式对员工持股做出规定，到1 9 9 8 年1 2 月2 5 日中国证 监会终止上市公司内部职工持股的实施，短短6 年半的时间，员工持股计划在 中国经历了从产生、发展到停滞的全部过程。从员工持股计划发展的历史我们 可以看出，国外员工持股计划的长足发展得益于良好的法律环境。与之相较， 我国员工持股计划的发展不仅没有一个良好的法律环境，而且始终在政策的变 动中风雨飘摇。本文从员工持股计划在国外立法发展的情况入手，分析了立法 对于员工持股计划的价值；从我国已有的对员工持股计划的实践情况入手，分 析了法律缺失对员工持股计划实施带来的阻碍；从国内外经济发展形势以及我 国的立法发展趋势入手，分析了员工持股计划立法在现阶段的可行性：最后， 从公司法、证券法的修改，以及信贷、金融、税收、劳动等部门法的完 善入手，提出了对员工持股计划的立法建议。 随着员工持股计划在我国实践的不断深入，对于要求为该计划立法的呼声 也是越来越高。很多的学者和企业界人士也都为员工持股计划如何立法、立法 的步骤提出了自己的观点。但是，任何个法律制度的建立都要事先经过无数 实践和理论的验证才可行，员工持股计划的立法也是一样。故本文着重分析了 员工持股计划立法在现阶段的可行性，笔者认为，正是由于员工持股计划的发 四川大学硕士学位论文 展情况使得立法问题必须提上日程，并且也顺应了我国修改相关立法的计划， 这个时候提出的对员工持股计划的立法建议才是有实际意义的。 对于员工持股计划法律完善的建议，之前也有学者做过类似的探讨，但是 笔者认为，之前的探讨对于如何为员工持股计划立法这个问题大多属于泛泛而 谈，故本文花费大量篇幅，借鉴国外的先进经验，重点阐述对我国公司法 中增加员工持股计划一章的具体立法建议，以及对我国完善证券法部分内 容以适应员工持股计划发展的具体修改建议。 关键词：员工持股计划立法可行性法律完善 四川大学硕士学位论文 d i s c u s s i o no nh o we s o p p l a n ss h o u l d b el e g i s l a t e di nc h i n a m a j o r ：c i v i l & c o m m e r c i a ll a w p o s t g r a d u a t e ：l i ul e i l e it u t o r ：w a n gj i a n p i n g a b s t r a c t ：e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp l a n s ，e s o pi s af o r mo f p r o p e r t yr i g h t si nw h i c ht h ee m p l o y e eb u y st h ec o m p a n ys t o c k sa n d e n t r u s tam a n a g e m e n ti n s t i t u t i o nt oe x e r tam a s sr i g h t f r o mi t sn a i s s a n c e ， e s o ph a sc r e a t e dt h o u s a n d so fm i r a c l e si ne c o n o m i cd o m a i n c h i n a i n t r o d u c e de s o pi ne a r l y19 9 0 s i tw a su s e df o rs t a t e o w n e de n t e r p r i s e s t oa c c o m p l i s ht h e i rs t r y p p e d - d o w n a n y h o w ，a f t e r6y e a r s a t t e m p t i o n ， e s o pm e ti t sa b o r t i o n l o o k i n gb a c kt oi t sh i s t o r yi no v e r s e a sc o u n t r i e s ，w em a yf i n dt h a ta f i n el e g a le n v i r o n m e n ti st h ek e yr e a s o nf o rt h ee s o p sp r o s p e r i t yi n t h o s ec o u n t r i e s w ed o n th a v eap r o p e rl e g a le n v i r o n m e n th e r ei nc h i n a f o re s o p ，t h e r e f o r e ，t h ee s o pi ss u r et om e e td r a w b a c k ss o o n e ro fi a t t e r i no r d e rt os o l v et h i s p r o b l e m ，t h i sa r t i c l ef i r s t l yr e v i e w e dt h e h i s t o r yo fe s o la n da n a l y s e st h em e r i t so fe s o pl e g i s l a t i o n t h e n ，t h e a r t i c l er e t r o s p e c to u rp r a c t i c a le x p e r i e n c e so ne s o pa n ds u m m a r i z e st h e l i m i t a t i o n st h a tai n v a l i dl e g a le n v i r o n m e n tc a nb r i n gt oa ni n n o v a t i o n p l a n t h ir d l y ，t h ea r t i c l ec l u t c h e sa tt h eg l o b a le c o n o m i ce v o l u t i o nt r e n d ， i n d i c a t i n gt h a tn o wi st h er i g h tt i m et oc a r r yi n t oe x e c u t i o nt h ee s o p l e g i s l a t i o n f i n a l l y ，t h ea r t i c l eg i v e si t sv i e w p o i n t so nh o w t of u l f i l lt h i s l e g i s l a t i o np l a ni nd e t a i l s t h i sa r t i c l eu s e sg r e a tl e n g t h st od e m o n s t r a t et h ew r i t e r sv i e wo n t h ef e a s i b i l i t yo fe s o pl e g i s l a t i o na n dt h ed e t a i l e dl e g i s l a t i v ea d v i c e i i l 四川大学硕士学位论文 t h o u g hi t so n l y as m a l lt r yf o rc h i n a se s o pl e g i s l a t i o n ，t h ew r i t e r i n t e n d st os t a r tah e a t e dd i s c u s s i o nv i ah e ra r t i c l e k e yw o r d s ：e s o pf e a s i b i l i t yo fl e g i s l a t i o n l a wi m p r o v e m e n t 四川大学硕士学位论文 引言 员工持股计划( e m p l o y e es t o c ko w n e r s h i pp 1 a d s ，e s o p ) 是商品经济发 展的产物，至今已呈世界性的趋势，在现代企业组织形式中居于统治地位。员 工持股计划可以改善股权结构，调动员工的积极性，从而促进企业的发展；员 工持股计划也使员工承担自己的出资范围内的风险并分享收益，这使员工和股 东成为利益共同体，从而降低企业运营成本。 员工持股计划起源于美国，是基于路易斯凯尔索律师的“双因素理论” 。提出的。该计划在不剥夺资本家利益的前提下，实现财产的重新分配，使得 普通员工持有少量的可增值资本，可以从二次分配中获得一部分的收益。在西 方，该计划本身是一种福利计划，它的实施已经在许多企业取得了良好的效果， 创造了企业界的许多奇迹。 我国员工持股计划的引入和出现，是和股份制改革紧密联系在一起的。 1 9 9 2 年5 月，国家体改委颁布股份有限公司规范意见2 ，目的是发挥员工 持股的积极作用。但规范意见颁布后，很多地方出现了非法交易，国务院 不得不发出紧急通知限制不规范的做法。1 9 9 3 年，国家体改委又连续发布了 定向募集股份有限公司内部员工持股管理规定3 和关于社会募集股份有 限公司向员工配售股份的补充规定4 两个文件，紧接着1 9 9 8 年，中国证监 。该理论指出：生产要素只有资本与劳动力两种。在工业化过程中，就对生产的贡献而亩， 资本要素大于劳动力要素现存资本主义主流企业制度的主要问题在于，尽管工人拥有自 己的劳动力，但拥有的资本井能取得的资本收入却只占很少的一部分，其结果是少效人掌 握了绝大部分可增值资本，贫富差距日益扩大。这也就说明传统资本主义制度虽然能够 刨遗m 经济效率的奇迹但却不能创造出经济上的公平。为此，凯尔索律师提出生产资 料个人所有制带来的收入增长不允许超过一个临界点，即无机会获得资本收入的劳动者基 本的生存收入。这就需要建立一个新的企业运营机制使广大的员工在得到出卖劳动力的 收入外也能获得一定的资奉收入。 2 该意见规定：采取定向募集方式设立的公司，发行的股份除由发起人认购外，可以向其 他法人发行部分股份，经批准也可以向本公司内部员工发行部分股份但不得超过公司股 份总额的2 0 ：社会募集公司的内部员工认购的股份不得超过公司向社会公众发行部分 的1 0 。 3 该规定对持股中“员工”的含义作出了明确的规定，并规定“定向募集公司内部员工认 购的股份总额不得超过公司股份总额的25 ”，“内部员工持有的股份在公司配售三年 内不得转让，三年后也只能在内部员工之间转让”，“内部员工持股的定向募集公司转为社 会募集公司时，内部员t 持有的股份从配售之日起满三年之后才能上市转让”。 4 该规定强调社会募集公司应在国家批准的股票发行额度内，按不超过1 0 的比例向员工 配售股份。注意此处的“向员工配售股份”已经不同于“员工持股”。 四川太学硕士学位论文 会发布了关于停止发行公司员工股的通知，股份有限公司公开发行股票一 律不再发行公司员工股。至此员工持股计划基本上处于停滞状态。 1 9 9 9 年江泽民同志又提出了完善经营者激励机制的问题，国务院发布的 中共中央、国务院关于加强技术创新、发展高科技、实现产业化的决定也 明确的提出了“股份期权”的概念。2 0 0 0 年劳动与社会保障部关于进一步 深化企业内部分配制度改革的指导意见也提到了员工持股的问题。但是这些 规定都没有明确的给予员工持股一个法律上的地位，只是顺应员工持股实践中 发展的一个政策回应而已。 回顾中国员工持股的产生、发展到停滞再到提上日程，每次国家监管部门 出台政策的初衷都是积极的，然而实践的结果总是不近人意。员工持股的发展 问题，始终是制约中国企业现代化进程的关键性因素。 制约员工持股计划在中国发展的原因是多方面的大多数论者认为，员工 持股计划之所以在中国失效的原因主要有二：一是我国员工持股计划在实施中 存在很多不规范的问题；二是员工持股计划本身存在难以克服的制度性缺陷， 会产生额外的交易费用和成本。而这两个原因归根结底还是法律于员工持股计 划的缺失。 在我国，员工持股计划已有的实践主要是依托国有企业改革进行的。随着 国有企业改革的深化和产权制度改革的推进，员工持股在中国已具相当的普遍 性，可以说是在法律规定空白的地方遍地开花。据中国股份制企业评价中心 2 0 0 2 年对全国3 2 5 2 家股份制企业的统计，企业员工持股达到了5 4 6 5 8 5 8 万股， 占总股本的1 0 3 7 6 。虽然国家继补充规定后没有再颁布对员工持股的统 一规定，但认同和推进员工持股的企业数量和范围已有相当规模，并在不断扩 大。为配合推进本地区员工持股计划，近年来3 0 多个省市都研究和制定了相 应的政策和实施意见。实践中产生了上海模式、深圳模式、北京模式和江苏模 式等多种模式。不过遗憾的是，国有企业改制中实行的员工持股计划，在内容 上与真正意义上的员工持股计划存在差距，国有企业在泊来的过程中，只注重 追求员工持股计划的形式为中国国情的企业改制服务，而没有汲取到员工持胶 的精华。 员工持股计划作为一种先进的产权模式，一种有利于企业长期发展的经营 管理方式，当然不可能仅仅被局限用于国有企业改制。有头脑的企业家，有发 四川l 大学硕士学位论文 展跟光的企业，都随着员工持股计划的引入丌始关注并研究该计划，有的甚至 在自己的企业中已经实旌了该计划并得到了很好的收效。可以说，这些企业对 于员工持股计划的尝试是我们最好的课本，也为员工持股计划在我国的立法刨 造了客观条件。 无数国内企业十多年的实践总结出了员工持股计划本土化实施的经验教 训。一方面，实行员工持股计划的好处很多，对于实现国有企业改革中产权清 晰政企分开的目标；对于规范企业的运作：对于建立科学合理的法人治理结 构，对于构造股份制企业的新的利益机制和驱动机制；对于强化监督和约束机 制都有着积极的作用。同时，员工持股计划在国内企业的实践中也出现了很多 的问题，除了因为没有把握员工持股的内涵而导致改革失效的情况以外，最大 的问题就是员工持股计划相关立法的缺失。 总之，员工持股计划从9 0 年代初被引入我国用于国有企业改制开始，已 经经过了十多年的发展，我国对员工持股制度的探索阶段也可以告一段落，员 工持股制度在我国实现规范化、制度化、法制化各方面的条件已经相对成熟。 总结和研究我国企业改革的经验，尽快建立适合中国国情的员工持股制度，给 予员工持股应有的法律地位具有相当的现实性和迫切性。 四川大学硕士学位论文 一、员工持股计划概说 合理安排企业的产权制度，不仅可以构造员工作为所有者和经营者的双重 身份，调整员工的收入结构，而且可以充分调动员工的积极性，提高其工作效 率。因此，员工持股计划作为最具代表性的产权策略被越来越多的公司认可并 施行。许多国家和地区都建立了自己的员工持股计划立法体系和税收体系，并 且把该计划作为重点支持的经济形式。员工持股计划为什么会有如此快速的发 展? 它来源于什么样的理论基础? 又孕育于怎样的土壤? 其扩展性是天赋的 “性格”还是制度的支撑? 它是不是企业产权改革的最佳出路? 这些是本文在 讨论我国员工持股计划的法律完善前必须先予解决的问题。 ( 一) 员工持股计划的理论基础 所谓员工持股计划，是指由公司内部员工个人出资认购本公司部分股份， 并委托公司员工持股管理机构进行集中管理的产权组织形式3 。通说认为，员 工持股计划的理论依据主要来源于四个方面：一是双因素理论，这被认为是员 工持股计划的起源理论。二是分享经济理论，该理论由马丁魏茨曼于1 9 8 4 年出版的分享经济一用分享制代替工资制中提出，在他看来，通过改变劳 动报酬的性质来触及现代资本主义经济的运行方式是解决“滞胀”问题的最佳 出路，他认为，应当制定一个全国性的计划，从社会意识、教育和信息等多方 面入手，以便把社会责任感注入劳资关系中。同时，他建议将劳动收入分成工 资收入和劳动收入两个部分，对这两个部分在税收上区别对待。三是人力资本 所有权理论。这种理论认为，随着经济增长越来越对技术以及技术创新形成依 赖，使得一个国家的经济发展主要取决于人力资本而非物质资本：与物质资本 相比，现代社会中的人力资本，其作用远远要重要得多。6 由于人的“经济价 值”的提高，必然要求对传统的公司法人治理结构进行调整，以反映人力资本 所有者在公司体制中的地位和作用。四是经济民主理论。公司民主体现的是一 种资本民主，参与公司治理是股东的专利，从事财富创造的雇员被排除在公司 民主与公司法人治理结构之外。随着民主理念不断向公司内部的延伸，必然要 5 宿春礼主编：现代公司员t 持股方案设计，中国财政经济出版社2 0 0 3 年版，第6 页。 6 参见聂德宗：人力资本所有权的理论与实践探析载民商法学，2 0 0 1 年第2 期。 4 斟j 1 1 人学硕士学位论文 求在社会政治生活中享有广泛民主权利的雇员参与公司治理。员工持股计划是 历史发展的必然趋势。除以上理论以外，还有学者认为，员工持股计划的理论 基础还应当包括激励相容理论7 和代理成本论8 。 ( 二) 员工持股计划的制度设计 从1 9 9 2 年中国立法对职工持股作出规定到1 9 9 8 年中国证监会终止上市公 司内部员工持股计划的实施，员工持股计划的立法在中国夭折。在分析一个制 度不能实施的成因之前，必须要深入思考该制度的运作方式，也即必须仔细解 析参与员工持股计划的各个交易主体的动机、交易流程以及每一个参与者所具 有的权利。通过对员工持股计划在国外实践情况的分析，可以得出的结论是， 每一个e s o p 的设计都是一个量身定做的计划，而不论采用什么样的方式实施 e s o p ，核心的问题都是两个：财富转移和利益协调。员工持股计划首先是一个 财富转移的过程，不同主体之间实现了财富流通和财富增值的目的；其次是一 个利益协调的过程，通过利益协调更好的实现第一个目的。 1 财富转移 由于e s o p 交易主体所具有的一般性，按国外的情况看，交易主体包括政 府、雇主、雇员、金融机构和市场、信托机构和利益团体。 各国税法都规定参与e s o p 雇员达到公司员工比例的多少就可以享受到政 府所规定的税收优惠。可见，政府作为e s o p 的支持者采取了很大的让利行为， 同时也增加了政府的财政负担。虽然昂贵的财政支出引发了不少的争论和反 对，但是e s o p 仍然以其创造了就业机会，有利于社会稳定并最终达到政府所 期望的社会财富分配结构的优势保证了其顺利的实施。 对于实施e s o p 的雇主来说，应该具体分析。一方面他们享受到了政府的 税收优惠，这是有利面，但是其实施该计划需要初始的捐赠数目和贷款数目， 从长远看来，他们是否赢利还要取决于企业将来的绩效，而未来企业的绩效受 太多因素的影响，大多是不确定的。 7 该理论认为：员工持股计划币提供固定的收益或福利保障待遇，而是将员工的收益与员 工对企业的股权投资联系起来，从而将员工的个人利益和企业的效率、管理结台起来r 带 有明显的激励成分，不同于一般的福利计划。 。该理论认为：激励机制的作用就在于控制代理风险，降低代理成奉。一种最好的激励机 制应该能够使代理成奉最小化。员工持股计划让雇员的个人目标和公司的目标最大程度的 统一从而减少公司雇员的道德风险降低公司的代理成本。 5 四门i 大学硕士学位论文 对于实施e s o p 的雇员来说，雇员的财富转移和获得相对要简单一些。实 行e s o p 意味着雇员成为企业资产的所有者，工作的稳定性和归属感都有所增 强，但是参与该计划最终能够获得的财富和利益难以确定。 作为参与e s o p 的中介机构( 主要包括资产评估机构和金融机构) ，前者依 据服务收取费用，风险小：后者虽然在贷款利息等方面享有优惠的政策，但是 依然承担信贷交易的风险。不过它们都是以提供服务获利的角色进入到员工持 股计划当中，从实践上看，它们也往往是收入不匪的群体。 作为信托机构，在美国是由信托基金会管理员工持股计划的所有资产，该 基金会如同中国的职工持股会。信托基金会基金财富本身的实际运作可能引起 财富的转移。不过这类运作是不是遵循了美国信托法要求的谨慎人规则是判断 给基金管理者是否会遭到诉讼的主要标准。这也是信托机构管理者的风险所 在。 2 利益协调 实施e s o p 的很多国家都创立了一些非赢利组织为企业创建e s o p 提供服务。 以美国的e s o p 协会为例，其作用主要体现在两方面：一是技术交易方面，它为 企业创建e s o p 提供全方位的技术咨询和指导，为其引荐合格的机构：二是成立 t e s o p 政治行动委员会。该委员会自1 9 8 8 年起与官方积极联系，支持赞同e s o p 的候选人并捐助竞选。应该说，e s o p 协会整合了参与e s o p 的雇员多方面的力量， 有利于维护自身的利益和相关立法。 在e s o p 的实施过程中律师事务所等中介结构的介入也至关重要。这类机 构负责真实的呈现企业的状况和评估的结果，无偏袒的提供创建e s o p 的具体条 款和正式计划文件。 最后就是管理e s o p 资产的机构。在美 e s o p 的资产都存放在信托基金会的 名下，该基金会只为该计划的参与者和受益人的利益服务，必须按照计划文件 谨慎从事。而对该基金会的监督和对其不良行为的诉讼也有责任保险作为保障。 ( 三) 员工持股计划的价值 员工持股计划之所以从诞生以来就被广泛的用于企业改善经营管理手段， 是因为它不仅为企业管理提供了种新的模式，同时也给实施该计划的各方主 体都带来了相应的利益，而这也就是员工持股计划的魅力和意义所在。 6 四川大学硕士学位论文 1 员工持股计划对企业的价值 首先，员工持股计划赋予了员工“资本工人”的特点，使员工能够参与整 个企业的经营管理，参与公司“剩余利润”的分配，这在一定程度上缓解了社 会分配不公、劳资矛盾尖锐的问题，改善了生产关系；其次，实行员工持股计 划的企业实现了销售额、就业率的大幅度增长，员工的主动性和企业的生产力 都有很大的提高；再次，计划将员工的未来收益、养老计划和公司股票的未来 价值联系到一起，增强了企业的凝聚力和在市场上的竞争能力：同时，通过实 施员工持股计划，将股权分散经营，加之员工的归属感做保障，可以在很大程 度上防止竞争对手的敌意兼并：另外，实施该计划可以将沉淀在企业内部没有 发挥效益的资金利用起来，这在经济学上是值得提倡的，一方面公司股东通过 出售股票给该计划所得的现金可以重新寻求新的投资契机；另一方面，公司与 金融机构的信贷往来可以增加金融机构的投资机会，避免将大量的利润留于公 司内部阻碍流通。最后，实施员工持股计划无例外的可以获得政府的税收支持， 从而降低了资金成本。 2 员工持股计划对员工的价值 首先，通过持股能参与公司管理，获得较高的地位；其次，员工可以分享 企业的经营成果和资本增值：再次，员工可以在工资之外获得更多的收入，并 得政府优惠政策之利，减少了个人所得税的支出；最后，员工持股计划将员工 长时间的聚拢在企业内部，既保障了员工的就业机会，又可以增强他们的团队 精神和参与意识。 3 员工持股计划对股东的价值 首先，员工持股计划可以保证他们全部或者部分的收回自己的投资( 通过 股权出让的方式) ，特别是独资公司的投资者，在年老退休时，既可以保证公 司不被竞争者收购，又可以获得现金的收益；其次，那些没有转让全部股权的 股东，可以继续通过红利的方式分享公司的利润，员工持股计划的实施与他们 的可得利益并不矛盾：最后，他们通过出让股票的方式获得的利润还可以享受 四川人学颂上学位论空 国家的优惠政策，减免一定的税收9 。 4 员工持股计划对政府的价值 首先，实行员工持股计划可以扩大公众对资本的占有，缩小社会的贫富 差距，缓解劳资矛盾，有利于提高生产力，促进国民经济的发展：其次，由于 实施该计划的企业一般都和员工达成了不裁员的协议，所以该计划在一定程度 上降低了失业率，为政府解决了稳定的大问题；最后，员工持股计划引起了社 会保障方式的改革，从传统的依赖政府及其建立的各种社会保障基金向主要依 靠个人的现金积累发展，为政府分担了不少压力。 9 柳国炎：国外员t 持艘制度的比较j ，借鉴， 海企业，2 0 0 1 年8 月。 8 四川大学硕：l 学位论文 二、国外员工持股计划立法发展概况及其评析 ( 一) 发展概况 1 美国 员工持股计划起源于美国。从当时的情况看来，股份制和市场经济的充分 发展是美国员工持股计划诞生的主要背景。二战结束后，美国涌现出大批新兴 产业，为了加快企业融资，改善管理，股份制在美国兴起。事实上从6 0 年代 以后，美国的许多股份制企业都开始鼓励员工持股。美国政府于2 0 世纪7 0 年 代初以立法形式肯定了员工持股的合法性，并对实行员工持股计划的企业给予 税收优惠。 同时，美国联邦和州议会的相关立法为员工持股的产生和发展创造了条件 和良好的外部环境。1 9 7 3 年，但是任参议院财经委员会主席的参议院拉塞尔嘲 了解并接受了凯尔索的观点，认为应该从税法上鼓励员工持股计划的发展。在 制定1 9 7 4 年的雇员退休收入保障法的过程中，朗等人的努力使得这部联 邦法律成为实施员工持股计划摄重要的法律依据之一。国会也相继修订了许多 法律来规范和鼓励员工持股计划，其中最主要的包括1 9 7 4 年的雇员退休收 入保障法”，1 9 7 6 年和1 9 8 6 年的税制改革法“，1 9 9 6 年的小企业保 护法和1 9 9 7 年的减税法”。 美国是一个市场经济发达的国家，实旖员工持股计划的外部环境也比较充 分。从社会资源来说，为支持该计划的实施，社会各类中介机构，如各类律师 事务所、会计师事务所、员工持股顾问公司等，都就员工持股计划设立了专门 的部门，提供专业的服务。从政府角度来说，政府设立了不少专门负责员工持 股计划的管理和转让的机构，具体包括：内部收入服务局( i n t e r n a lr e v e n u e m 该法为e s o p 首次奠定，具体的成文法框架井把e s o p 定义为一种“合格的职工福利汁 划”这表明投资e s o p 是可以减税的。该法一方面从整体上规范了退体金计划的相关规 章制度，另一方面也给予了e s o p 一些其他福利计划不能享受的特殊待遇。 “1 9 7 6 年的税制改革法进一步减免e s o p 的税收同时提出国会的一些和e s o p 相关 的规章制度对e s o p 不公正这使得有关的规章制度得以修改。1 9 8 6 年的税制改革法 对e s o p 的制度作了较大的变动，内容包括：税收减免扩大到用于偿还e s o p 贷款的红利； 提倡利用新的e s o p 分配规定：修改买卖特权规定；规定建立独立的对封闭持股进行价值 评估的机构等等。 比小企业就业保护法 授予由s u b c h a p t e r s 公司资助的e s o p 资金不受e s o p 专门税 收条款控制的特许权，并取消了1 9 9 6 年8 月2 0 日以后对e s o p 贷款利息收入的税收减免。 减税法足对小企业就业保护法具体内容的阐明。 9 四川人学硕士学位论文 s e r v i c ed e p a r t m e n t ) ，劳动部( d e p a r t m e n to fl a b o r ) 和证券交易委员会( t h e s e c u r i t i e s e x c h a n g ec o m m i s s i o n ) 。内部收入服务部主要负责审查员工持 股计划享受有关税收优惠的资格和条件；劳动部负责实施雇员退休收入保障 法中有关报告、信息的披露、受托等条款；证券交易委员会主要对受管制的 行业如商业银行、保险公司等，以及基金法和国家证券涉及员工持股的方 面，依法进行管理。 此外，众多的大学和民间组织、研究机构都为员工持股的公司提供免费的 服务，并为没有实行该计划的公司提供信息，进行宣传、沟通和研究。这些机 构和学院为美国有效的推动员工持股计划创造了良好的气氛和外部环境。 2 欧洲主要国家 继美国之后，英国、法国、德国、西班牙等欧洲国家也把员工持股计划作 为重新安排产权的一项重要制度来加以实旋，并且已经取得了良好的业绩。 在英国，员工持股计划产生于2 0 世纪7 0 年代。在当时石油价格引发通货 膨胀，经济衰退的大环境下，英国帝国化学工业公司成为经济发展的“一枝独 秀”，而该发展得宜于其于1 9 5 4 起实旋的员工持股计划。该公司在危机中展现 的抵御能力加之美国推行该计划的现实收益，催生了大批拥护该计划的公司 和社会力量。1 9 7 8 年，由执政党工党制定的财政法规定：对以股份形式分享 的利润实行税收优惠；1 9 8 0 年，保守党规定对通过储蓄购买股票的办法给予 税收优惠；1 9 8 4 年财政法令规定：通过股票购买权获得的收益可以免征所得 税。 法国的员工持股计划通过政府立法和相应的税收优惠政策得以推行。1 9 7 3 年，法国政府颁布了一条法令，对公司以优惠条件鼓励员工在股市上认购本企 业股票或者认购本企业股份，以及增加企业资本作出了若干规定，1 9 7 4 年， 该法得到了补充和完善。1 9 8 5 年法国政府再次颁布法律，将员工持股计划扩 大到没有上市的公司从1 9 7 3 年到1 9 9 0 年，法国政府多次颁布有关法规， 对员工持股计划进行了不断的修改和完善。 德国公司实行员工持股计划的重要制度名为“参与管理”制度。该模式形 成于二战以后，目的在于通过员工参与公司的管理来调整公司的决策机制。参 与的方式是给予员工在监事会中5 0 的席位。从1 9 5 2 年开始，德国在煤钢行 0 四川i 大学硕j ：学位论文 业中普及这种制度。德国“参与管理”的发展有着其自身的历史原因。首先德 国的教育制度非常发达，国民教育有着广泛的同质性；其二受原东德制度的影 响；其= - - 战削弱了德国的等级观念，产生了需要合作的精神和愿望，故绝大 多数德国人支持公司的“参与管理”。其四德国建立了一系列的法律规范支持 该制度的发展，它们包括1 9 5 1 年通过并实施的共同决策法，1 9 5 2 年颁布 的工厂审4 度法，1 9 7 6 年通过的工人共同决策法等等。 西班牙特色的员工持股计划是蒙德拉贡合作社。其创始人是受英国空想主 义理论影响的琼斯。他毕生努力探寻可以使工人参与管理的组织形式，终于建 立了蒙德拉贡的组织形式并克服艰难的环境，得到迅速发展。蒙德拉贡合作社 有着良好的教育设旋和社会保障机构作为它坚实的基础资源。良好的教育设施 提高了合作社成员的文化素质，金融机构为合作社的经济发展提供了资金保 障，法律配套规定为合作社的进一步发展扫清了障碍。 3 亚洲 日本和中国台湾地区是亚洲地区实行员工持股计划最成功的范例。日本的 员工持股计划始于2 0 世纪6 0 年代后期，当时的日本加入了国际经济合作发展 组织，从而将实现资本自由化提上改革日程。为此，日本从欧美引进了员工持 股计划，希望依靠内部员工持股来稳定股东队伍。同时由于日本处高增长时期。 优秀劳动力资源紧缺，为了稳定高素质的劳动队伍，吸引优秀的人才，职工持 股会使员工持有本企业股票，并通过员工的努力工作使股票增值，在增强企业 凝聚力的同时提高劳动效率。为顺利实旖该改革计划，日本还相继出台了很多 法律以规范在员工持股计划中的集资方法，收益方法，股票的认购和管理办法， 退出时股票的计算方法，职工持股会的组织方法等。 中国台湾地区也是员工持股计划实行得比较完善的地区。员工参与分红是 其中较为典型的做法。在实践中，员工参与分红逐渐形成了“分红”、“入股” 和“分红入股”三个层次。台湾公司法明确规定了这三种方式分别要求的 条件，具体的操作方式和优惠政策，操作起来既方便又有效率。 四川大学硕士学位论文 ( 二) 对国外员工持股计划立法发展的评析 1 、立法对于员工持股计划的积极作用 员工持股计划是现代市场经济和社会化大生产的产物，符合现代世界上经 济制度革新的潮流和方向。我们可以看到，凡是实旋该计划成功的国家，都有 法律对于该问题的统一规定和支持作为保障。可见国家立法对于推动和规范企 业制度创新具有非常重要，甚至是决定性的作用，它直接影响到企业制度改革 的方向道路和操作规范，立法滞后可能拖延企业的改革进程，甚至造成企业产 权制度中的某些紊乱现象。 2 员工持股计划立法应该避免的风险 任何一种制度，都一定有它存在的不足和问题。员工持股计划发展的时间 不长，弊端暴露并不充分。但是还是有一些问题在渐渐浮出水面。我国要发展 该制度，应该尽量对其扬长避短，对其本身已经显露出来的制度缺陷有充分的 认识，并在立法中予以关注。 ( i ) e s o p 的经营风险 实行员工持股计划，受诸多因素的影响，内因方面，公司的经营情况、赢 利情况、工作效率和劳动生产率的高低都直接影响计划的执行；外因方面，行 业间的竞争、宏观的经济环境、市场变化和政治原因、货币波动等都会影响到 公司的业绩。此外，政府在税收上每年都承担着巨大的损失。根据美国税收联 合委员会的统计，1 9 9 9 财政年度，联邦政府为促进e s o p 在税收上损失了8 亿 美圆，2 0 0 0 年该数字增长到了4 7 亿美圆。这些因素在不同方面阻碍和制约了 员工持股计划在美国的进一步发展。 ( 2 ) e s o p 容易引发对外在股东和债权人的权利侵害 e s o p 改变了股东、经理、雇员和工会之间通常的关系，因此影响了实施 e s o p 企业决策、分配以及承受风险和负担成本之间的关系，并且改变了以往 的规则，特别是对于管理决策，工资谈判，对员工的报酬，用工政策和股份筹 资等过程产生了很大的影响。例如，不管决策的最终结果是什么，员工总是可 靼川大学硕：l 学位论文 以得到合同工资，而其面临的风险是有限的。然而这样的做法显然是有损外在 股东和债权人的利益的。如果公司做出的决策是成功的，那么好处要和持股员 工共同分享，而决策是失败的，外在股东和债权人又要最大程度的承受损失。 这种成本与效益的失衡不能不说是该计划的一个缺陷。 ( 3 ) e s o p 可能带来一些重大成本 首先，e s o p 使企业资本的筹集成本增加。如前所述，员工持股制度在一定 程度上违反了风险一报酬平衡关系，在股东会中员工所代表的是对资产没有最 大占有权的人，由此公司的股份和债券拥有者很有可能预期该企业的资本回报 率是比较低的，从而会减少资本的供给，由此提高了股份和负债资本的筹集成 本。其次，e s o p 使通常的投资模式和资源配置发生变化。从外国大量的实践 看来，员工一般总是比较愿意逃避风险，更急于维护现实的可得利益而疏于维 护企业的未来。也就是说，员工在现金分红和利润留存的选择上，更倾向于前 者。这样的结果很可能导致公司投资模式和资源配置的短视化。 ( 4 ) e s o p 导致企业交易费用的上升 首先，在实施e s o p 的企业中，企业在决策的时候，往往为了取悦员工或 者迫于员工的压力而采取和集体偏好相一致的方针来代替那些能够使企业长 远利益最大化的经营方针，其结果必然造成交易费用的上升和企业内部矛盾的 加剧。其次，员工身兼二职，既是企业的所有者，又是企业的雇员。而两种角 色的对立和冲突是无法避免的。身为持股员工，由于缺乏必要的监督和解职的 风险，很可能对于自己的行为和决策采放任的态度，长期以往不利于企业的统 一决策和生产效率的提高。身为股东，如果其权利如某些国家法律所规定的不 超过企业全部股权的l o ，那么员工会以股份占有比例过低，无法对公司决镱 层实施有效监督为由拒绝参与公司管理，e s o p 的初衷也难以实现。应该说对 于任何一个实施e s o p 的企业，这都是一个两难选择。最后，员工的年龄、性 别、背景不一致，很多方面的利益难以协调。比如，临近退休的员工与年轻员 工的利益差别极大。这些利益的不协调会为企业带来很大的交易费用。同时如 果持股企业的股权过于分散，还会产生其他的危机。例如，捷克在全体公民中 平均分配股权，导致企业的交易费用大大上升，使其成为捷克经济改革失败的 四川大学硕上学位论文 重要原因。 ( 5 ) e s o p 并不是对于任何企业都适用 e s o p 不能解决企业面临的全部问题。对于那些产品无销路或者销路不畅的 企业，特别是属于夕阳工业部门的企业，不想办法改革经营方式，更新产品使 之符合市场变化的要求，仅仅希望借助e s o p 带来的降低资金成本、提高员工 对企业关心程度的好处只能是形式上的改革，治标不治本，也许可以延缓企业 的存续时间，但是绝对无法从根本上改变公司破产的命运。 ( 6 ) e s o p 将员工的退休养老计划与公司股票价值相联系，使员工的资本投向 过于集中 员工加入e s o p 以后，不但将他们的人力资本，而且将他们的相当一部分 金融资本都投入了同一个企业之中，缺乏必要的风险分散。对于实力雄厚，经 营方向比较分散的大企业来说，这个问题并不算严重，但是对于那些较为单一 的小型企业来说，这个问题就比较严重了。就国外的实践丽言，美国1 9 8 6 年 为了解决诸如此类的问题进行了税法改革，该改革对e s o p 的参与者作出了新 的规定，即在职工接近退休年龄的时候，允许将其账户中的资产投资于其他的 行业。而对于1 9 8 6 年1 2 月3 1 日后从e s o p 中得到的股票，e s o p 必须为那些 年龄接近5 5 岁且已经参加e s o p i o 年的员工，提供至少三个选择方案，使其股 份的2 5 投资于其它的行业，或将相当于这部分股票的现金直接付给员工”。 3 国外员工持股计划立法发展对我国的启示 ( 1 ) 应当加快我国与员工持股计划相关的法律建设，通过立法建设为员工持 股提供规范的法律保障 从国外的经验看来，国外都是通过立法来确定员工持股计划的合法性，培 植、规范和促进其健康发展。国际经验表明，以立法形式来确定和规范员工持 股计划，可以为一种新的经济制度提供最稳定和最坚实的制度保障。国家立法 对推动和规范企业制度创新具有非常重要的甚至是决定性的作用，它直接影 响到企业制度改革的进程和前景。中国在向市场经济发展的过程中，员工持股 3 对我国职工持股实践的思考，中国职工持股咨询网( w w w e s o p c o i t i ) 1 4 四川大学硕士学位论文 成为了中国企业制度改革方式的选择之一，并且已经进入了普遍的实验阶段。 经过了很长时间的实践，员工持股正期待走入规范的发展阶段，以减少员工持 股的发展成本。中国企业改制中，涉及国有股减持、地方政府股减持、国有资 产和集体资产权益保护、对国有企业员工和集体企业员工的历史性补偿等一系 列的疑难敏感问题，非国有企业的发展过程中，也急待有员工持股这类方式的 介入以协助企业完成长期的发展战略。因此，员工持股计划的法律建设已经成 为当务之急。 ( 2 ) 推进相关立法应该结合实际，循序渐进 国外有关员工持股的法律建设有多种形式，各国的做法各不相同。有些国 家有专门的员工持股法，有些国家则分散在不同的具体法律中，且以后者情况 居多。中国正处在向市场经济转型的过程中，员工持股涉及的方面比较广泛和 复杂，在单一的法律中规定难于覆盖所有的内容，而且容易产生重复。因此， 在相关的法律中规范员工持股比较适合实际，也符合国际经验。但是，员工持 股的推行涉及政府多个职能部门，所以需要在综合规划的前提下，由国务院制 定单行法规或相关规定作为指导，或由相关职能部门研究制订相关的指导性意 见，经由国务院批转，然后在相关法规中进行修订。通过这些措施，为积极推 动员工持股计划的发展创造有利的环境。 ( 3 ) 我国立法应当保持适当的灵活性，为多种形式的实践留下空间 从国外的经验看，各国的员工持股形式都是随着实践的发展而不断创新。 如美国的员工持股计划、员工股票购买计划和股票期权计划；法国的以现金为 准的利益分享计划、强制性延迟支付的分享收益计划和公司储蓄计划：英国的 员工共享计划、员工持股信托计划和全员持股计划等，都是经济发展的各个时 期，政府根据员工持股实际发展情况，以法律的形式予以反映和规范的。中国 正在建立社会主义市场经济体制，在这个特殊的时期建设员工持股计划的相关 法律，应允许和鼓励企业根据自身情况选择合适的员工持股形式，为多种形式 的员工持股的发展留下实践的余地。 ( 4 ) 税收安排是推行员工持股计划的重要调节杠杆 四川大学硕士学位论文 政府为员工持股计划的各方提供税收杠杆，是国外成功发展员工持股计划 的重要经验，主要体现在对待持股员工、实施员工持股计划的企业或提供贷款 的银行提供税收优惠。我国在相关的立法上也应在充分考虑各种因素后，确定 税收激励的相应条款或单行法规，推动员工持股计划的实践。 6 四1 1 人学硕： ：学位论文 三、我国员工持股计划发展现状分析 ( 一) 我国员工持股立法发展进程 1 国家立法 1 9 9 2 年5 月，国家体改委颁布股份有限公司规范意见，这是对员工持股 计划的第一次规范； 1 9 9 3 年4 月，国务院发出紧急通知，要求制止员工持股计划中的不规范行为， 是为第二次规范； 1 9 9 3 年7 月，国务院发布定向募集股份有限公司内部员工持股管理规定， 是为第三次规范： 1 9 9 4 年2 月，原国家体改委，中国证监会制定了关于社会募集股份有限公 司向员：e 配售股份的补充规定； 1 9 9 4 年6 月1 9 日，国务院发文全国暂时停止员工持股工作； 1 9 9 8 年1 1 月2 5 日，中国证监会发布了关于停止发行公司员工股的通知， 股份有限公司公开发行股票一律不再发行公司员工股。 2 地方立法 为规范和推进本地