（民商法学专业论文）我国土地使用权问题研究.pdf

中文摘要 中文摘要 从古至今，土地问题一直是中国社会的头等大事，它直接关系到政治稳定和 社会发展。新中国建立前，因没有有效解决土地问题而引发的动荡，不胜枚举。 在中国共产党领导下，中国人民推翻了封建土地所有制的压迫，当家作主，实行 了土地国有，有效地解决了旧社会因土地问题而引发的社会矛盾。特别是2 0 0 7 年 全国人民代表大会通过了物权法，对土地使用权做出了明确规定，更加规范了 土地利用行为。认真研究有关现行土地使用权的若干问题，把物权法关于土 地利用的规定和法律精神贯彻执行好，把社会主义制度下土地利用的优越性体现 好，是当前法律界的重要任务。但土地问题不仅仅是个法律问题，更是一个政治 问题，物权法虽然对土地使用权问题做了明确有效规定，但仅仅一部法律的实 施，不可能解决所有现实存在的问题和矛盾，如何深刻领会好物权法有关土 地使用权各项规定的精神实质，如何解决好与以往一些关于土地使用权的法规、 政策的冲突，如何化解因物权法对土地使用问题做出的新规定而引发的一些 利益冲突，需要我们对土地使用权做进一步的认真研究。特别是现实生活中，因 农村土地承包、城市建设用地使用而引发的矛盾和群体性事件还时有发生，影响 了社会的安定团结和和谐社会的构建，这就要求法律界人士应当重视结合实际对 这一问题加以深入研究，并力争在理论上和实务上拿出有效措施。因此在学习研 究中，我选择这个题目作为我的硕士论文，希望通过自己对土地使用权在具体实 施过程中所产生的一些问题的初步认识和粗浅分析，为构建有利于推动科学发展 和和谐社会建设的土地使用权制度贡献微薄之力。 全文共分四个部分：第一部分导言，主要是论述了土地问题的重要性、土地 使用权的概念、物权法中关于土地使用权的种类、各种土地使用权的物权属性 等问题。第二部分对农村土地承包经营权的研究，主要是论述了现行法关于农村 土地承包经营权的规定、当前农村土地使用制度中存在的问题、完善农村土地承 包经营权的建议等问题。第三部分对城市建设用地使用权的研究，主要是论述了 黑龙江大学硕士学位论文 现行法关于城市建设用地使用权的规定、当前城市建设土地使用中存在的问题、 完善城市建设用地使用权的建议等问题。第四部分是对农村集体建设用地使用权 的研究，主要论述了现行法关于农村集体建设用地使用权的规定、当前农村集体 建设土地使用中存在的问题、完善农村集体建设用地使用权的建议等问题。 关键词：物权；土地使用权；农村土地承包经营权；城市建设用地使用权；农村 建设用地使用权 a b s t r a c t a b s t r a c t f r o mt h et h o uu pt on o w ，t h ep r o b l e mo ft h el a n dh a sb e e nt h ef i r s t - c l a s si m p o r t a n t e v e n to ft h ec h i n e s es o c i e t y ，i tr e l a t e st ot h ep o l i t i c sd i r e c t l ys t a b l ea n ds o c i a l d e v e l o p m e n t n e wc h i n ai sb e f o r eb u i l du p ，t h et u r b u l e n c et h a tc a u s eb e c a u s eo fd i d n t p r o b l e m t h a tr e s o l v et h el a n d e f f e c t i v e l y ，t o o n u m e r o u st oe n u m e r a t e l e a di n c o m m u n i s tp a r t yo fc h i n au n d e r ，t h ec h i n e s ep e o p l eo v e r t h r e wt h ef e u d a l i s m l a n d h o l d i n gt h eo p p r e s s i o nt h a tm a k e ，t a k ec h a r g eo ft om a k et h ed e c i s i o n ，p r a c t i c et h e l a n dg o v e r n m e n t o w n e d ，r e s o l v e dt h eo l ds o c i e t ys o c i a la n t i n o m yt h a tc a u s ea v a i l a b l y b e c a u s eo ft h ep r o b l e mo ft h el a n d e s p e c i a l l yp e o p l eo ft h ew h o l ec o u n t r yi n2 0 0 7 r e p r e s e n t a t i v et h ec o n f e r e n c ep a s s e d t h er e a lr i g h tm e t h o d u s e dt h ep o w e rt od o t ot h el a n de x p l i c i tp r o v i s i o n ，m o r en o r mt h el a n dm a d eu s eo ft h eb e h a v i o r t h ee a r n e s t r e s e a r c hi sr e l e v a n tt h eu s a g ep o w e ri nt h ec u r r e n tl a n do fs o m ep r o b l e m t h er e a l r i g h tm e t h o d m a k e u s eo fc o n c e r n i n gt h el a n do fp r o v i s i o na n dt h el a ws p i r i tc a l t y t h r o u g ht h ep e r f o r m a n c e9 0 0 d ，c h a s et h es o c i a l i s ms y s t e mt h el a n dm a k eu s eo fo f s u p e r i o rs e xb o d yi sg o o dn o w ，i si m p o r t a n tm i s s i o no ft h ec u r r e n tl a wf i e l d b u tt h e p r o b l e mo ft h el a n dn o to n l yi sal a wp r o b l e mo n l y ，i sa l s oap o l i t i c a li s s u e ，t h er e a l r i g h tm e t h o d a l t h o u g hu s e dt h ep o w e rp r o b l e mt od ot ot h el a n dt or u l ed e f m i t e l ya n d e f f e c t i v e l y ，o n l ya ni m p l e m e n to fl a w ，i m p o s s i b l yr e s o l v ea l lr e a l i s t i ce x i s t e n tp r o b l e m s a n da n t i n o m y ，h o wd e e pa p p r e c i a t eg o o d t h er e a lf i g h tm e t h o d v a r i o u ss p i r i t s u b s t a n c e so fp r o v i s i o no ft h eu s a g ep o w e ri nt h er e l e v a n tl a n d ，h o wr e s o l v eg o o da n d f o r m e rs o m ec o n f l i c to ft h el a w s e s ，p o l i c i e st h a tu s e st h ep o w e rc o n c e r n i n gt h el a n d ， h o wd i s s o l v es o m eb e n e f i t sc o n f l i c tf o rc a u s eb e c a u s eo f t h er e a lf i g h tm e t h o d t o t h en e wp r o v i s i o nt h a tt h el a n du s e st h ep r o b l e mt od o ，n e e du st ou s et h ep o w e rt od o t h ef u r t h e re a r n e s tr e s e a r c ht ot h el a n d i nt h ee s p e c i a l l yr e a l i s t i cl i f e ，b e c a u s et h ev i l l a g e l a n dc o n t r a c tf o r ，t h ec i t yc o n s t r u c t i o nr e t u r n sw i t ht h ea n t i n o m yo fg r o u n du s a g eb u t c a u s ea n dt h ec o m m u n i t ya f f a i r s e sh a v et h eo c c u r r e n c e ，a f f e c ts o c i e t yo fs t a b i l i t y s o l i d i f ya n dh a r m o n i z et os e tu ps o c i e t y ，t h i sw i l lb e gt h el a w f i e l dt h ep e r s o n a g es h o u l d v a l u et oc o m b i n et ot a k ei n t ot ot h i sp r o b l e mp h y s i c a l l yt h o r o u g hr e s e a r c h ，a n dw o r k l l i 黑龙江大学硕士学位论文 i ia i i i i i i i i i i i | h a r df o rt ot a k eo u tt h ev a l i dm e a s u r ew i t ha c t u a ls i t u a t i o nu pt h e o r e t i c a l l y t h e r e f o r ei n s t u d ys t u d y ，ic h o o s et h i st o p i ct ob em ym a s t e r st h e s i s ，h o p i n gt op a s st h eo n e s e l ft o t h ei n i t i a lu n d e r s t a n d i n ga n ds u p e r f i c i a la n a l y s i st h a tt h el a n du s e ss o m ep r o b l e m st h a t t h ep o w e r p r o d u c e si nc o n c r e t ei m p l e m e n tp r o c e s s ，f o rs e tu pt ob ea d v a n t a g e o u st ot h e p u s hs c i e n c ed e v e l o p m e n ta n dh a r m o n i o u sl a n do ft h es o c i a lc o n s t r u c t i o nt ou s et h e p o w e rs y s t e mt oc o n t r i b u t et h em e a g e rd i n t t h eu l lt e x ti st o t a lt oi sd i v i d e di n t of o u rp a r t s ：t h ef i r s tp a r ti n t r o d u c t i o n ，m a i n l y i sa l li m p o r t a n c e ，l a n do fp r o b l e mt h a td i s c u s s e dt h el a n dt ou s et h ec o n c e p to ft h e p o w e r , t h e r e a lr i g h tm e t h o d t h em e d i u mc o n c e r n i n gt h ec a t e g o r y v a r i o u sl a n d t h a tt h el a n du s et h ep o w e ru s e st h er e a l r i g h to ft h ep o w e rt ob e l o n gt os e xe t c p r o b l e m t h es e c o n dp a r tt ot h er e s e a r c ht h a tt h ev i l l a g el a n dc o n t r a c t sf o rt oc o n d u c tt h e p o w e r ，i sm a i n l yt h es u g g e s t i o nt h a tt h ee x i s t e n tp r o b l e m ，p e r f e c tv i l l a g el a n dc o n t r a c t f o rt oc o n d u c tt h ep o w e ri nt h ep r o v i s i o n ，t h ec u r r e n tv i l l a g el a n du s a g es y s t e mt h a t d i s c u s s e st h ec u r r e n tm e t h o dc o n c e r n i n gt h ev i l l a g el a n dt oc o n t r a c tf o rt oc o n d u c tt h e p o w e re t c p r o b l e m t h et h i r dp a r tt ot h ec i t yc o n s t r u c t i o nw i t ht h er e s e a r c ht h a tt h e g r o u n du s e st h ep o w e r ，i sm a i n l ye x i s t e n tp r o b l e m ，p e r f e c tc i t yc o n s t r u c t i o ni nt h e p r o v i s i o n ，t h ec u n e n tc i t yu s a g ei nt h ec o n s t r u c t i o nl a n dt h a td i s c u s s e st h ec u r r e n t m e t h o dt oc o n s t u c tt ou s et h ep o w e rw i t ht h eg r o u n dc o n c e r n i n gt h ec i t yw i t ht h e s u g g e s t i o nt h a tt h eg r o u n du s et h ep o w e re t c p r o b l e m t h ef o u r p a r tc e n ti sar e s e a r c h t h a tc o n s t u c t sc o l l e c t i v e l yt ou s et h ep o w e rw i t ht h eg r o u n dt ot h ev i l l a g e ，m a i n l y d i s c u s s i n gt h ec u r r e n tm e t h o dc o n c e r n i n gt h ep r o v i s i o n ，c u r r e n tv i l l a g ec o l l e c t i v e c o n s t r u c t i o nl a n du s a g et h a tt h ev i l l a g ec o n s t u c tc o l l e c t i v e l yt ou s et h ep o w e rw i t ht h e g r o u n di n c o l l e c t i v e c o n s t r u c t i o no fe x i s t e n t p r o b l e m ，p e r f e c tv i l l a g ew i t ht h e s u g g e s t i o nt h a tt h eg r o u n du s e t h ep o w e r e t c p r o b l e m k e yw o r d ：t h er e a lr i g h t ；l a n du s e st h ep o w e r ；t h ev i l l a g el a n dt oc o n t r a c tf o rt o c o n d u c tt h ep o w e r ；t h e c i t yc o n s t r u c t i o nt ou s eg r o u n du s a g et h ep o w e r ； t h ev i l l a g ec o n s t r u c t i o nu s e g r o u n du s a g ep o w e r i v 黑龙江大学硕士学位论文 独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作及取得的研 究成果。据我所知，除了文中特别加以标注和致谢的地方外，论文中不包含其他 人已经发表或撰写过的研究成果，也不包含为获得墨蕴江太堂或其他教育机构的 学位或证书而使用过的材料。 一躲焉欠 蝴期 学位论文版权使用授权书 ，月s 日 本人完全了解墨蕉选太堂有关保留、使用学位论文的规定，同意学校保留并 向国家有关部门或机构送交论文的复印件和电子版，允许论文被查阅和借阅。本 人授权墨蕉堑太堂可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索， 可以采用影印、缩印或其他复制手段保存、汇编本学位论文。 学位论文作者躲坞k 导： 签字日期 学位论文作者毕业后去向： 工作单位： 通讯地址： 签字e l 期： 电话： 邮编： 厂月) j 日 第一章导言 第一章导言 从古至今，土地问题一直是中国社会的头等大事，它直接关系到政治稳定和 社会发展。中国社会在几千年的发展史上，一直是农耕社会，土地是人类生存的 最重要生产资料，谁占有土地，谁就站在社会统治阶级的行列，反之就意味着被 剥削和压迫。因此，中国二千多年的封建社会，一切利益争夺均以土地为核心而 展开。从秦始皇到宣统，在这两千多年里，中国经历了秦、汉、三国、晋、南北 朝、隋、唐、五代十国、宋、元、明、清等多个王朝的兴衰更替，这期间爆发了 多次大小规模不等的农民起义，每一次朝代末期大动荡皆因土地而起，每一个新 王朝建立之时，也必然重新分配土地。因此，土地成为了中国封建社会的第一位 问题。但在二千多年的封建社会，虽然朝代不断更替，但土地的封建私有性质却 从未发生过丝毫改变。一个新王朝在取代旧王朝时，可以消灭旧王朝的一切，但 土地的私有性质是不会改变的。“普天之下莫非王土，率土之宾莫非王臣”的思想 从未发生动摇。同时，由于农民本身固有的局限性，他们所发动的起义并不是要 改变土地的权利归属性质，而仅仅是将土地从现有者手中，通过暴力手段夺取到 自己手中，因此，历代历朝的农民起义虽然皆因土地而起，但未能解决土地问题。 中国社会真正在实质上触动土地所有制问题的是清末以后的中国革命。清朝末年， 腐朽无能的满清王朝将中国带入了半封建半殖民地社会，中华民族面临亡族灭种 的危难。在这种历史情况下，中国的先进人物纷纷登场，为挽救民族的危亡而呼 喊、战斗。伟大的革命先行者孙中山先生提出“驱除鞑虏、恢复中华、平均地权” 的主张。随着满清王朝的覆灭，民国的建立，封建土地私有制的保护主封建 王朝不存在了，但由于资产阶级民主革命的不彻底性，禁锢了中国农民几千年的 封建土地所有制并没有从根本上被改变，中国农民仍旧受封建地主阶级的剥削。 为了彻底打破封建土地所有制关系，毛泽东主席提出“打土豪、分田地 ，最终领 导中国人民摆脱了“三座大山”的压迫，取得了中国新民主主义革命的胜利，开 始了人民当家作主的新时代。不管是“平均地权 的主张也好，还是“打土豪、 黑龙江大学硕士学位论文 分田地”的主张也好，都深刻地表明中国革命的首要问题是解决农村土地问题。 通过深入分析两位伟大革命家的主张，我们可以看出：中山先生关于“平均地权 的主张来自美国社会学家亨利乔治的单一税论的理论，主要内容和核心思想是 通过将土地税率与地价的涨落联动来避免土地的集中和地价的暴涨暴跌，其基本 设想是：通过法律确定私有土地单位可拥有数量，私人所有的土地数量超出法定 拥有量的部分由国家购买，再有偿分配给农民，其中由国家根据地价征收土地税， 而地价核定依据土地所有者的申报，申报低于实际地价时，国家可启动收买权， 而高于实际地价时，则按所申报地价征税。而毛泽东主席关于土地的主张则是通 过革命的暴力无偿没收地主的土地，然后无偿分配给每一个农民( 包括原来的地 主) ，最终实现“人人有衣穿、人人有饭吃 ，消灭剥削的社会制度。将两者相对 比看，中山先生的主张是采取和平的手段，即由国家有偿收购地主阶级手中的土 地，然后进行有偿分配，达到平均地权的目标。毛泽东主席的主张是采取革命的 手段，由国家对掌握在地主阶级手中的土地进行无偿没收，然后进行无偿分配。 两种主张尽管手段不同，然而其根本目的却是一致的，即通过平均地权解决中国 农村的土地财产权问题。从结果上看，由于中山先生的主张在旧中国的历史条件 下无法得以实行，所以只是在后来的台湾地区通过比较明确的法律形式得以实现。 而中国共产党人正是因为实行了正确的土地政策，因而得到了中国广大人民的拥 护和支持，最终获得了革命的成功，建立了中华人民共和国，实现了人民当家作 主。从这些历史经验中可以充分看出土地问题对于国家的极端重要性。新中国建 立后，共产党制定的土地政策是从土地归农民私人所有到归集体所有，实行了土 地公有制，这些政策有效地解决了旧社会因土地问题而引发的社会矛盾，保持了 社会稳定。特别是2 0 0 7 年全国人民代表大会通过了中华人民共和国物权法( 以 下简称物权法) ，对土地使用权做出了明确规定，更加规范了土地利用行为。 认真研究有关现行土地使用权的若干问题，把物权法关于土地利用的规定和 法律精神贯彻执行好，把社会主义制度下土地利用的优越性体现好，是当前法律 界的重要任务。但土地问题不仅仅是个法律问题，更是一个政治问题，物权法 王全禄平均地权【m 】台北：三民书局，1 9 8 6 第一章导言 i i 宣萱i i i i i i i i i i i i i i i i 萱i i i i i ii1 i i i i i i i i i i i i 虽然对土地使用权问题做了明确规定，但仅仅一部法律的实施，不可能解决所有 现实存在的问题和矛盾，如何深刻领会好物权法有关土地使用权各项规定的 精神实质，如何解决好以往一些关于土地使用权的法规、政策的冲突，如何化解 因物权法对土地使用问题做出的新规定而引发的一些利益冲突，需要我们对 土地使用权做进一步的认真研究。特别是现实生活中，因农村土地承包、城市建 设用地和农村建设用地使用而引发的矛盾和群体性事件还时有发生，影响了社会 的安定团结和和谐社会的构建，这就要求法律界人士应当高度重视并结合实际对 这一问题加以深入研究，力争在理论上实践上拿出有效措施。鉴于上述理由，我 试图结合我国当前在土地使用中的实际情况，以物权法的实施为依托，研究 探索当前关于土地使用权的若干法律问题。 第一节土地使用权的概念 目前，理论界对土地使用权的概念，一般有两种说法，一种说法认为所谓土 地使用权是指土地所有权的一项权能，即对土地进行有效的利用以获取经济上的 利益。另一种说法认为土地使用权是指独立的权利，即作为一种独立权利而存在 的土地使用权。圆目前多数人倾向于后者，认为土地使用权是依照法律规定或合同 约定，权利主体对一定面积的土地加以利用的权利。 第二节物权法中规定的土地使用权种类 物权法第四十七条规定：“城市的土地，属于国家所有。法律规定属于国 家所有的农村和城市郊区的土地，属于国家所有。 第五十八条规定：“集体所有 的不动产和动产包括：( 一) 法律规定属于集体所有的土地和森林、山岭、草原、 荒地、滩涂；( 二) 集体所有的建筑物、生产设施、农田水利设施；( 三) 集体所 有的教育、科学、文化、卫生、体育等设施；( 四) 集体所有的其他不动产。具 体地讲，现行物权法中关于土地使用权一共有三种：一是农村土地承包经营权， 。佟柔中国民法【m 】法律出版社，1 9 9 0 ：2 3 4 国崔建远我国物权法应选取结构原贝l j l j 法制与社会发展，1 9 9 5 ( 3 ) 黑龙江大学硕士学位论文 二是城市建设用地使用权，三是宅基地使用权。物权法做这样的规定主要是依 据中华人民共和国宪法( 以下简称宪法) ，宪法第六条规定：“中华人民 共和国的社会主义经济制度的基础是生产资料的社会主义公有制，即全民所有制 和劳动群众集体所有制。社会主义公有制消灭了人剥削人的制度，实行各尽所能， 按劳分配的原则。”第十条规定：“城市的土地属于国家所有。农村和城市郊区的 土地，除由法律规定属于国家所有的以外，属于集体所有；宅基地和自留地、自 留山，也属于集体所有。 正是基于宪法的规定，物权法在制定时将我国 土地使用权分为三个种类加以分别规定。 第三节各种土地使用权的物权属性 关于土地使用权的性质，在物权法颁布实施之前，理论界存在不同看法。 比如：邓海峰先生在采矿权、土地使用权的冲突与协调一文中提出多元权利 说，认为广义的土地使用权是指一切依法或依合同使用他人土地的权利，通常将 之表述为经济上的“土地使用 加上法律上的权利；除包括物权性质的土地使用 权外，还包括根据土地承( 转) 包经营合同、土地租赁合同和土地借用合同取得 的债权性质的土地使用权。梁慧星先生也支持这种学说，他认为土地使用权包括 广泛指的土地使用权和专指的土地使用权、物权性质的土地使用权与债权性质的 土地使用权。圆另外，高富平先生认为我国的土地使用权更加类似于罗马法律的公 地分散利用或应该用罗马法公地分散利用模式改造我国的土地使用权，而不是运 用主要解决私人之间长期使用他人土地的永佃权和地上权。尽管土地使用权之上 存在着制度意义上的国家或全民所有权。但这一设想的实施存在着一些制度上的 障碍不仅是政治制度意义上的，而且也是传统大陆物权理论上的障碍。其认 为应当跳出传统大陆所有权用益物权理论的框架，构筑我国的土地使用权法 律地位，提出可借鉴英美法的地产权制度，改造我国的土地使用权。 总之，一部 回邓海峰采矿权、土地使用权的冲突与协调f j 】中国法学，1 9 9 7 ( 】1 ) 雪粱慧星中国物权法研究i m 法律出版社，1 9 9 8 ：6 1 2 曲高富平土地使用权和用益物权我国不动产物权体系研究【m 】法律出版社，2 0 0 1 ：1 1 7 4 第一章导言 分学者认为我国的土地使用权绝非大陆法以个人所有权分离出来的用益物权，我 国的土地使用权已经超出了大陆法律用益物权的容纳范围，因此我们不宜再用传 统大陆法的用益物权思路塑造土地使用权。甚至也有的学者提出要超出传统大陆 法的思路，比如孟勤国教授提出的占有权思路。尽管对这一问题争议很激烈，但 己出台的物权法明确地将土地使用权定性为用益物权，即物权法第三编 明确使用了用益物权做为标题，并将关于土地承包经营权、建设用地使用权、宅 基地使用权三类土地使用权纳入该编。笔者赞同将我国土地使用权的性质确定为 用益物权的定性。因为，我国是大陆法系国家，从民法建立发展的过程中，在理 论上一直是以学习借鉴大陆法系法律传统为主。将土地使用权归入用益物权符合 大陆法系的传统要求。另外，从当前我国的实际情况看，对土地的使用，主要是 指以开发利用、生产经营、社会公益事业为目的，在国家所有或集体所有土地上 营造建筑物或其他附属物并享有占有、使用、收益的权利，以及利用土地进行生 产的权利，也就是说土地使用权是公司、个人依法对国有或集体土地享有的占有、 使用、收益并排除他干涉的权利。这一性质完全符合用益物权的属性。众所周知， 物权包括所有权、用益物权、担保物权和占有。用益物权是指非所有人对他人所 有的不动产或者动产依法所享有的占有、使用和收益的权利，其基本特征是：( 一) 用益物权是限制物权，其权利范围受所有权限制。所有权是完全的物权，包括了 占有、使用、收益和处分四项权能。而用益物权并不包括对标的物的处分权能。 用益物权人不能对标的物进行出卖、赠与等法律上的处分，也不能对标的物进行 毁损等背离用益目的的事实上的处分。当然，用益物权人可以在法律规定的范围 内对其所享有的用益物权本身进行处分，例如，建设用地使用权人可以根据物 权法第一百四十四条的规定将建设用地使用权转让、互换、出资、赠与或者抵 押。( 二) 用益物权在效力上优先于所有权。由于用益物权成立于他人所有的物之 上，当某物上存在用益物权时，必然涉及两个权利主体：一个是对该物享有所有 权的所有人；另一个是对该物享有用益物权的用益物权人。这时，用益物权人在 其权利范围内优先于所有人对该物进行占有、使用和收益。在这种情况下，如果 所有人对标的物的占有、使用和收益，与用益物权人对标的物的占有、使用和收 黑龙江大学硕士学位论文 益两者之间发生冲突，则由用益物权人优先占有、使用和收益。如果所有人以某 种方式行使处分权将防碍用益物权人的权利，则所有人不得对标的物进行该种方 式的处分。所有人只能在不防碍用益物权人行使权利的条件下和范围内，来行使 自己的所有权。( 三) 用益物权有一定的期限。所有权是无期限物权，他物权是有 期限的物权。用益物权只能存续于一定的期限之内，不可能永久存续。用益物权 的期限，既可能是法定的，也可能是约定的。前者如物权法第一百二十六条 规定，耕地的承包期为3 0 年；草地的承包期为3 0 年至5 0 年；林地的承包期为3 0 年至7 0 年，特殊林木的林地承包期，经国务院林业行政主管部门批准可以延长。 后者如物权法第一百六十一条规定，地役权的期限由当事人约定，但不得超 过土地承包经营权、建设用地使用权等用益物权的剩余期限。( 四) 一般而言，用 益物权为独立物权、主物权。用益物权一旦设定，用益物权人便独立地享有对标 的物的占有、使用和收益的权利，也就是说，该权利是独立存在的，并不依附于 其他权利。这不同于担保物权，担保物权通常必须依附于其所担保的主债权。但 地役权的情况较为特别。根据物权法第一百六十四第、第一百六十五条的规 定，地役权不得单独转让，也不得单独抵押。( 五) 用益物权的标的物通常限于不 动产。从立法上看，一般仅对于不动产可以设定用益物权。这是因为，动产以占 有为公示方法，难以表现较为复杂的用益物权关系。而不动产以登记为公示方法， 可以清晰、准确地表现标的物上的各种权利关系。另外，动产的价值相对较小， 如果确实有使用的必要，也可以通过购买、借用、租赁等方式解决。不动产则往 往由于数量有限而价值较大，取得其所有权后再加以使用较难，采取借用、租赁 等债权方式使用他人不动产，又由于法律保护较弱，可能不利于权利关系的长期 稳定。从物权法具体规定的土地承包经营权、建设用地使用权、宅基地使用 权和地役权这四种用益物权来看，它们都是设定在不动产之上的。另外，物权法 中提及的海域使用权、探矿权、采矿权等，涉及的也基本上都是不动产。( 六) 用益物权以物的使用和收益为权利的主要内容。即用益物权的支配内容为物的使 用价值，目的在于通过使用他人之物，来满足自己的生活、生产等需要，社会功 。黄松有中华人民共和国物权法条文理解与适用【m 】人民法院出版社，2 0 0 7 ：3 5 0 第一章导言 i 能在于增进物尽其用的经济效用，调剂所有与利用的关系。 从上述用益物权的特征与土地使用权的特征上看，土地使用权从性质上属用 益物权当属正确。下面，作者将分别对土地承包经营权，建设用地使用权、宅基 地使用权作分别讨述。 黑龙江大学硕士学位论文 第二章对农村土地承包经营权的研究 第一节现行法关于农村土地承包经营权的规定 物权法第一百二十四条规定：“农村集体经济组织实行家庭承包经营为基 础统分结合的双层经营体制。农民集体所有和国家所有由农民集体使用的耕地、 林地、草地以及其他用于农业的土地，依法实行土地承包经营制度。 本条是物 权法关于我国农村土地经营体制和经营制度的规定。将农村土地承包经营权纳 入物权法调整的范围，有利于保障党在农村的基本政策得到全面的贯彻落实， 进一步规范和调整农村土地承包关系，给土地承包经营权以物权保护，从而保障 和促进农业发展，农村稳定和农民增收。我国现行法关于农村土地承包经营权的 规定在不同法律中都有体现。由于土地问题是国家的根本政治问题，因此宪法 在1 9 9 3 年以修正案的形式将宪法第八条第一款修改为：“农村中的家庭联产 承包为主的责任制和生产、供销、信用、消费等各种形式的合作经济，是社会主 义劳动群众集体所有制经济。参加农村集体经济组织的劳动者，有权在法律规定 的范围内经营自留山、自留地、家庭副业和饲养自留畜。 这样就以宪法形势 确定了农村家庭联产承包为主的责任制为农村土地基本经营体制。实际上，我国 农村土地承包经营制在宪法做出明确规定前，就已经以党的政策形式在我国 实施了。1 9 7 8 年党的十一届三中全会全面吹响了改革的号角，而改革以农村土地 改革为先行，中央肯定了安徽省风阳县小岗村农民打破土地公有制，在全国率先 实行包产到户的做法，并以中央文件形式加以肯定。1 9 8 2 年中央1 号文件指出： “目前实行的各种责任制，包括小段包工定额计酬，专业承包联产计酬，联产到 劳，包产到户、到组，包干到户、到组，等等，都是社会主义集体经济的生产责 任制。不论采取什么形式，只要群众不要求改变，就不要变动。 1 9 8 4 年中央1 号 文件又规定，土地承包期应在1 5 年以上，生产周期长的带有开发性的项目，如果 树、森林、荒地等，承包期还应更长。1 9 9 3 年又针对第一轮承包期陆续到期的情 况，规定承包期再延长3 0 年。关于土地承包经营权的法律规定，除在宪法、物 第二章对农村土地承包经营权的研究 i i i i i i 皇一 i li 置i 宣i i 宣 权法中做了详细规定外，农业法中也有规定，2 0 0 2 年1 2 月2 8 日修订的农 业法第五条第二款规定“国家长期稳定农村以家庭承包经营为基础、统分结合 的双层经营体制，发展社会化服务体系，壮大集体经济实力，引导农民走共同富 裕的道路。另外，2 0 0 2 年2 月2 9 日，九届全国人大常委会第二十九次会议专门 通过了中华人民共和国农村土地承包法，2 0 0 3 年3 月1 日起施行，对涉及土地 承包中的重要问题作出规定，其中第三条第一款规定：“国家实行农村土地承包经 营制度。 这些法律将农村土地承包经营做为国家在农村的基本经营制度确定下 来。1 9 9 9 年宪法修正案再次明确规定：“农村集体经济组织实行家庭承包经营 为基础、统分结合的双层经营体制。 从上述各项规定可以看出，我国现行法中关 于农村土地承包经营权的规定，是先由中央政策规定，再逐渐由人大制定法律的 方式发展的。这是由我国的特殊国情决定的。新中国建立后实行公有制经济，1 9 5 8 年社会主义改造完成后，土地定性为国有，农村实行公社制，“一大二公”的制度 严重束缚了农民的生产积极性。为了突破这一束缚，中国的改革首先从农村土地 开始。实践证明，实行家庭承包经营，符合生产关系要适应生产力发展要求的规 律，使农户获得充分的经营自主权，能够极大地调动农民的积极性，解放和发展 农村生产力。这一制度可以使农户根据农业生产自身的特点，结合市场、气候和 农作物生长情况及时作出决策，有利于生产顺利进行，也有利于农户自主安排剩 余劳动力和剩余劳动时间，增加收入。这种经营方式，不仅适应以手工劳动为主 的传统农业，也能适应先进科学技术和生产手段的现代农业。具有广泛的适应性 和旺盛的生命力。但由于在当时的情况下，左的思潮束缚太深，加之法律的滞后 性，所以现行法关于土地承包权的规定也经历了一个从政策到法律，从不全面到 完善的过程。 从1 9 9 9 年宪法修正案和2 0 0 7 年物权法的规定看，我个人认为今后 的土地承包经营规定应以物权法为准。因为在物权法颁布实施前，对农 村土地承包经营权作为一个相对完整的法律制度予以承认和规范的法律只有农 村土地承包法，其他规定则都是零散的。该法虽然为有效解决农村土地承包实践 中存在的各类问题提供了重要法律依据。但是，该法没有从根本上解决包括承包 黑龙江大学硕士学位论文 权在内的农村土地财产权问题。关于土地承包经营权的性质，在物权法做出 规定前，学术界一直有人认为农村土地承包经营的性质属于债权性质。而物权 法最终将土地承包经营权归为物权范畴，认为其具有物权性质，属用益物权， 赋予土地承包经营权以物权性质的救济手段，将最大限度地保护土地承包经营权 人的合法权益。土地承包经营权，是农户或经济组织在集体所有或者国家所有由 农民集体使用的土地上依照土地承包合同的约定进行农业经营活动的权利，其做 为用益物权，通过土地承包合同取得，即土地承包经营权自土地承包经营权合同 生效时设立。土地承包经营权的取得应当签订土地承包经营合同，并不说明土地 承包经营权是债权，签订承包合同只是取得土地承包经营权的方式。 从上述我论述我国法律对土地承包经营权的保护看。物权法将土地承包经 营权确认为物权无疑是正确的。赋予土地承包经营权物权属性可以不断增强农村 土地承包经营权的排他性效力和支配性效力的过程，从而根本性地提升土地承包 经营权的法律地位，改变长期以来将土地承包经营权视为集体土地所有权的附属 物，忽视土地承包经营权的独立属性的问题。用物权法的方式将土地承包经 营权作为用益物权定位，可以确立该权利做为独立于集体土地所有权以外的一种 法定物权种类的法律地位，形成对集体土地所有权的限制，使得在行使所有权时 必须尊重承包经营权，不得侵犯承包经营权人的利益。这样有利于稳定农村土地 上的权利义务关系，切实保护农民利益，从而有效地防止耕地的大量流失及地方 政府随意调整土地上的关系，使有限的耕地得到合理有效利用。同时，赋予土地 承包经营性的用益物权属性，可以使得土地承包经营权具有物权所具有的物上请 求权，一旦土地承包经营权人对土地的占有、使用和收益和有限处分权被侵害， 权利人可以依物权的保护方式，实现自我保护，最大限度地保护土地承包经营权 人的利益。 中国社会科学院法学研究所物权法研究课题组制定中国物权法的基本思路ij 】法学研究，1 9 9 5 ( 3 ) 第二章对农村土地承包经营权的研究 第二节当前农村土地使用制度中存在的问题 尽管现行法律对农村土地承包经营权做了规定，并且物权法又做了全面 的完善。但我国农村土地承包经营权在现时运行中存在很多突出问题。由此引发 的社会矛盾较多。特别是随着新一轮土地承包政策的贯彻实施，一些不符合新的 土地政策，不适应社会主义市场经济建设的矛盾问题，在土地承包过程中日益突 出出来。近年来，随着国家减免农业税，鼓励农民增加粮食生产等促进农民增收 政策的出台，农民群众承包土地的积极性空前高涨，许多外出务工的农民纷纷返 乡承包土地，从过去不要土地、不愿种地，转为要土地、抢种田，加之时逢3 0 年 土地承包到期，第二轮土地承包开始，农村土地供需矛盾日渐突出，并有扩大趋 势。由此引发的纠纷日益增多。主要问题有以下几个： 、承包行为不规范，暗箱操作严重 根据土地承包法第十八条的规定，土地承包方案应当依法经本集体经济 组织成员的村民会议三分之二以上成员或者三分之二以上村民代表的同意。而在 实践中，有的村组在发包土地时，没有召开十八周岁以上的全体村民会议，也未 经三分之二以上的村民代表同意，即将土地随意进行发包，这主要是由于我国对 农村土地实行集体所有制，土地的实际管理者为村民委员会，这就使得本来就法 律意识较为淡薄的村委会领导者，在利益和权力诱惑面前容易出现依据个人意志 决定土地承包的问题。造成在农村土地承包过程中，不能够严格按照法律规定办 事，随意性较大。比如，在我国农村，因婚出、婚入，计划外生育以及服兵役、 考入大中专学校，户口迁出本地，农转非，被判处死刑、徒刑、下落不明等导致 农村土地承包主体发生变化的情况普遍存在，而作为发包方的村委会或村小组往 往不能根据实际情况的变化来重新调整承包主体，甚至有的是根本不愿意调整承 包主体，造成实际中，一部分人的合法承包经营权受到侵犯。同时，利用土地承 包法规定的不确定性来制造矛盾。我国土地承包法规定：“已经分别属于村内两个 以上农村集体经济组织的农民集体所有的，由村内各该农村集体经济组