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网上仲裁法律问题研究 ( 硕士论文摘要) 专业： 研究方向： 作者姓名： 指导教师： 国际法学 国际私法 陈辉 刘晓红教授 计算机和网络技术的发展使国际社会发生了巨大的变化，与其有关的法律问 题纷繁复杂、法律纠纷层出不穷，通过何种方式解决这些纠纷引起了广泛的讨论。 在众多的纠纷解决机制中，利用网络技术在线解决纠纷的尝试已经开始了。 作为网上争议解决机制( o d r ) 之一的网上仲裁( o n l i n ea r b i t r a t i o n ) 尤 其受到理论界和实践者们的共同关注。本文以网上仲裁为研究对象，结合传统仲 裁相关理论，对网上仲裁所涉及的相关法律问题进行了初步的探讨，旨在通过对 网上仲裁的产生、发展及相关法律问题的分析，勾勒出网上仲裁的一个理想模式。 同时，对我国网上仲裁的发展方向及模式进行研究，以资实践。 本文共分六章，主要内容如下： 第一章主要介绍网上仲裁的含义及相关的实践探索，主要分析了网上仲裁发 展的可行性及对传统仲裁模式的冲击，同时列举出了目前国际上比较有影响且具 代表性的网上仲裁实践项目，并对它们的利弊得失进行了简要的分析。 第二章主要从网上仲裁协议的形式要件和实质要件两方面肯定了网上仲裁 协议的有效性，对网上仲裁协议的电子表现形式、电子签名、当事人的缔约能力 及意思表示问题进行了阐述，对其效力和相关立法支持展开分析。 第三章对网上仲裁中的仲裁地进行了界定。仲裁地在整个国际商事仲裁制度 中处于核心地位，仲裁地的确定是厘清其他法律关系的先决条件。在本章中笔者 探讨了非内国仲裁理论，并主张利用非内国仲裁理论来解决网上仲裁中仲裁地空 缺的问题。 第四章介绍了网上仲裁程序的基本特点和内容，为网上仲裁程序初步设计了 若干配套制度，对一些特殊的程序做了调整。 第五章主要研究了网上仲裁裁决的承认与执行问题。笔者从仲裁裁决的传统 承认与执行模式与新型的网络自治方式两方面分析探讨了网上仲裁裁决如何有 效的得到承认与执行的问题，建议将二者有机结合起来，以促进网上仲裁的持续 发展。 第六章基于前文的分析，对我国网上仲裁的发展做了简要的介绍，肯定了网 上仲裁的价值和功能，提出了适应网上仲裁的一些建议，展望了网上仲裁在我国 的发展前景。 关键词 网上仲裁仲裁协议仲裁地仲裁裁决的承认与执行 l e g a iis s u e so no niin ea rbitr a t io n ( a b s t r a c t ) m a j o r ：i n t e r n a t i o n a ll a w a s p e c t ： i n t e r n a t i o n a lp r i v a t el a w a u t h o r sn a m e ：c h e nh u i a d v i s o r ：l i ux i a o h o n g d u et ot h ei n c r e a s i n gu s eo ft h ec o m p u t e ra n di n t e r n e tw o r l d w i d e ，t h e i n t e r n a t i o n a lc o m m u n i t yh a sc h a n g e dal o t t h en u m b e ra n dc o m p l e x i t yo f o n l i n ed i s p u t e si so nt h ea r i s e n i ti sr e a l l yab i gp r o b l e mt h a th o wt o r e s o l v et h e s ed is p u t e s a m o n gs e v e r a ld is p u t e sr e s o l u ti o ns y s t e m ，t h et r y u s i n gi n t e r n e tt e c h n o l o g yh a so ni t sw a y a so n eo ft h eo d r ，t h eo n l i n ea r b i t r a t i o nh a sa t t r a c t e dm o r ea t t e n t i o n f r o mt h ea c a d e m i cf i e l da n dp r a c t i t i o n e r s o nt h eb a s i so ft r a d i t i o n a l a r b i t r a t i o n ，t h i sa r t i c l ew i l lm a i n l yt a l ka b o u ti t ，a n da i m st oo u t i i n e a ni d e a lp a t t e r no ft h eo n l i n ea r b i t r a t i o nt h r o u g ht h ea n a l y s i so ft h e d e f i n i t i o na n dt h el e g a li s s u e sc o n c e r n e d f i n a l l y ，i ts u g g e s t sa r e a s o n a b l ea d j u s to ft h ea r b it r a t i o nl a wf o rc h i n a se n v i r o n m e n to f o n l i n ea r b i t r a t i o n t h e r ea r e6p a r t si nt h ea r t i c l e ，a n dt h em a i np o i n t sa r ea sf o l l o w s ： t h ef i r s tp a r tm a i n l yi n t r o d u c e st h ed e f i n i t i o na n dp r a c t i c a l e x p l o r a t i o no ft h eo n l i n ea r b i t r a t i o n i nt h i sp a r t ，t h ea u t h o rm a i n l y a n a l y z e st h ep o s s i b i l i t yo ft h ed e v e l o p m e n to f o n l i n ea r b i t r a t i o na n dt h e g r e a te f f e c to nt h ei n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o n a n da l s o ，t h e a u t h o re n u m e r a t e ss e v e r a lp a t t e r no fo n l i n ea r b i t r a t i o na n dg i v e sab r i e f a n a l y s i so nt h e i ra d v a n t a g e sa n dd i s a d v a n t a g e s t h eis s u e sf r o mt h es e c o n dp a r tt ot h ef i f t ha r ea b o u ts e v e r a ll e g a l i s s u e so fo n li n ea r b i t r a t i o n c h a p t e r2m a i n l yi n t r o d u c e st h ee l e c t r i c a l f o r m o fo n l i n ea r b i t r a t i o na g r e e m e n t ，a n dt h e na n a l y z e si t se f f e c t i v e n e s s a n dl e g i s l a t i o ns u p p o r t p a r tt h r e ec o n c e n t r a t e so nt h eis s u eo f “s e a to fa r b it r a ti o n t h e “s e a to fa r b i t r a t i o n ，i st h ec o r eo ft h ei n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a l a r b i t r a t i o ns y s t e m i ti st h ep r e c o n d i t i o no fd e a l i n gw i t ho t h e ri s s u e s a r i s i n go u to fo n li n ea r b i t r a t i o n i nt h i sp a r t ，t h ea u t h o ra n a l y z e s d e n a t i o n a l i z e da r b i t r a t i o n ，a n ds u g g e s t st h a tw ec a nu s et h i st h e o r yt o f i xo nt h ep r o b l e mo fv a c u u mo ft h ep l a c eo fo n l i n ea r b i t r a t i o n p a r t f o u ri n t r o d u c e s t h eb a s i cc h a r a c t e r i s t i ca n dc o n t e n to ft h e p r o c e d u r eo fo n l i n ea r b i t r a t i o n ，a n dm a k e ss o m ea d j u s t m e n tt os o m es p e c i a l p r o c e d u r e p a r t f i v ec o n c e r n sw i t ht h er e c o g n i t i o na n de x e c u t i o no f o n l i n e a r b i t r a t i o na w a r d s t h ea u t h o rd i s c u s s e st h et r a d i t i o n a lm o d e la n dt h e w e ba u t o n o m ym o d e l ，a n ds u g g e s t sc o m b i n i n gt h e s et w om e t h o d st o g e t h e r i nt h el a s tp a r t ，t h ea u t h o rr e v e a l st h e d e v e l o p m e n to fo n l i n e a r b i t r a t i o ni no u rc o u n t r y ，a n da f f i r m si t sv a l u ea n df u n c t i o n b e s i d e s ， t h ea u t h o rg i v e sh e rs u g g e s t i o nt oo a sd e v e l o p m e n tm o d e la n dl e g i s l a t i o n i nc h i n ae n v i r o n m e n t k e yw o r d s ：o n li n ea r b it r a ti o n ，a r bit r a ti o na g r e e m e n t ，t h es e a t o fa r b i t r a t i o n ，t h e r e c o g n i t i o na n de x e c u t i o n o fo n l i n e a r b i t r a t i o na w a r d s 论文独创性声明 j 埠的学位论文j 要l 生墙蔓交l 矗鲁丑叁啦 是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文中除了特别加以 标注和致谢的地方外，不包含其他人或其它机构已经发表或撰写过的研究成果。 其他研究者对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作了明确的声明并表示 了谢意。 作者签名：二毫盈垫1 日期：j 塾墅l 丝圭l 论文使用授权声明 本人完全了解华东政法大学有关保留、使用学位论文的规定，即：学校有权 保留送交论文的复印件，允许论文被查阅和借阅并制作光盘，学校可以公布论文 的全部或部分内容，可以采用影印、缩印或其它复制手段保存论文，学校同时有 权将本学位论文加入全国优秀博硕士学位论文共建单位数据库。保密的论文在解 密后遵守此规定。 作者签名：毪蛰一一导师签名： 日期：如罢够 网上仲裁法律问题研究 弓言 可口 现代信息技术的飞速发展给人们的生活方式和思想观念都带来了巨大的冲 击，特别是互联网的出现，将不同国家、不同地区的自然人和法人连接起来。网 络已经走进人们生活的方方面面，人们对网络资源的开发利用日益走向成熟。以 网络为媒介的电子商务在全球范围内的兴起必然会对国际商事仲裁造成影响。从 目前的国际商事实践看，网上仲裁( o n l i n ea r b i t r a t i o n ) ，又称在线仲裁，是 一种利用互联网技术资源来提供专业仲裁法律服务的网上替代性争议解决办法， 是网上争议解决机制( o n l i n ed i s p u t er e s o l u t i o n ，简称o d r ) 最为重要的一 个组成部分。 网上仲裁相对于传统国际商事仲裁，更好地迎合了电子商务这种新的经济运 行方式所引发的一系列生产关系的变革。然而，作为一种新型的争端解决方式， 网上仲裁所面临的特殊的法律问题已经成为其发展受阻的一个重要原因。笔者认 真查阅了部分现有国内外有关网上仲裁的实践考察和理论研究著作，相关研究资 料和参考文献不多，研究尚不系统、不全面，网上仲裁发展及配套的立法设施都 不够完善，人们在心理上对这种争议解决机制的信任度和推崇度不高。 本文在考察了网上仲裁发展实践的基础上，认真分析了以下几个问题：( 1 ) 如何界定网上仲裁? ( 2 ) 电子签名和数据电文是否符合仲裁协议的形式要求? ( 3 ) 网上仲裁仲裁地落空后应如何填补? ( 4 ) 仲裁程序在线进行是否违反正当 程序? ( 5 ) 网上仲裁裁决能否获得承认和执行? ( 6 ) 我国现行仲裁制度是否允 许网上仲裁? 现行仲裁制度存在哪些不足? 应如何加以完善? 本文将结合相关 资料对前述问题进行一一解析，以期求得相对令人满意的答案。由于作者学识所 限，本文可能存在不少疏漏和不足之处，敬请批评指正，以便改进。 第一章网上仲裁的产生及实践探索 第一节网上仲裁的产生及发展历史 一、网络及电子商务与网上争议解决机制( 0 d r ) 2 0 世纪末至今，恐怕没有什么比互联网更为深刻的影响到人们的生活，科 学技术的进步将人们带入了网络时代和知识经济时代，由互联网带来的技术革命 使我们的生存领域由物理空间延伸到无形的网络空间。网络空间是以互联网为媒 介，由有形的基础设施、软件和人类的活动所组成的一个互动的世界，一个完全 超越“国界的系统。随着因特网在国际贸易领域的发展，以网络为运行平台和 技术支撑的电子商务在全球范围内迅速蔓延，极大的改变了整个社会的交易形 式。实际上，电子商务的概念在互联网流行之前已被发明。1 但是，如果没有互 联网，电子商务不可能有如此大的规模。 网络技术的发展，为人们创造了广阔的信息空间，也为传统的争议解决方式 的发展提供了一个契机。在信息化的背景下，以地域和国家主权概念为基础的司 法机制在迅速发展的电子商务所引发的大量纠纷面前，将不得不面临一系列经济 及技术问题，典型的如程序的拖延、昂贵的诉讼费用等等。德国思想家马克斯韦 伯曾有过这样的比喻：现代的法官是自动售货机，投进去的是诉状和诉讼费，吐 出来的是判决和理由。2 这在发展电子商务中显得尤为突出，并极大的影响消费 者和企业进行全球电子商务的信心。在此背景下，逐步出现了所谓的o d r ( o n l i n e d i s p u t er e s o l u t i o n 网上争议解决机制) ，o d r 是从a d r ( a l t e r n a t i v ed i s p u t e r e s o l u t i o n 替代性纠纷解决机制) 演化而来的3 ，主要是把a d r 的有效方法和经 验运用到全球电子商务环境中，以解决大量出现的在线争议。 一般而言，网上争议解决机制包括网上协商、网上调解、网上仲裁和网上诉 讼四种方式，随着电子商务的迅速发展以及传统争议解决机构的日益重视，网上 1 李双元、王海浪：电子商务法若干问题研究，北京大学出版社2 0 0 3 年版，第4 页 2 贺卫方：法边馀墨，法律出版社1 9 9 8 年版，第4 9 页。 3 伦敦大学的j u l i ah o m l e 认为，网上替代性争议解决办法是网络信息技术和电信技术相结合的结果， 因此，网上替代性争议解决办法本质上是传统替代性争议解决办法的演变形式，是传统替代性争议解决办 法与网络技术相结合的产物。s e ej u l i ah o m l e ，n ee m p e r o r sn e wc l o t h e s ? b e n e f i t sa n dp i t f a l l so fo n l i n e d i s p u t er e s o l u t i o na n di t s a p p l i c a t i o nt oc o m m e r c i a la r b i t r a t i o n ，转引自李虎：网上仲裁法律问题研究，中 国民主法制出版社2 0 0 5 年版，第2 9 页。 2 争议解决机制已经正在快速发展，并日益成为一种产业。例如，w w w a s i a s t e e l c o m 的争议解决条款是这样拟订的：交易会员之间或交易会员与服务会员之间的争议 和投诉将根据交易条例迅速解决，除非会员间已有合约，所有会员间的争议应通 过友好协商和谈判迅速解决，如不能解决，将通过如下途径之一寻求解决：( 1 ) 网上综合调解机制( 由i c h i n a l a w c o m 赞助) ；( 2 ) l r _ t ：协调( 由i c h i n a l a w c o m 赞助) ； ( 3 ) 网上仲裁( 由i c h i n a l a w c o m 赞助) 。 o d r 主张互联网是争议产生的渊源地，也是争议解决的归宿地。其将网络 资源引入争议解决方法中，充分利用全球任何地方的人力资源、电脑处理程序及 高速电子传输介质，使得争议解决具有了便捷与低成本等特性，因而也更符合电 子商务的高效性。美国仲裁协会主席兼c e ow i l l i a mks l a t e i i 指出，o d r 对仲 裁领域来说就如同a t m 卡之于银行和金融业，技术上的突破使人们无论什么时 候在世界的什么地方都可以获得服务。4 二、网上仲裁的基本内涵及性质认定 ( 一) 网上仲裁的基本内涵 网上仲裁作为近年来新出现的一种解决与互联网有关纠纷的仲裁方式，目 前在国际上并没有对其概念及具体的适用范围做出明确的界定。从学术界对“网 上仲裁 概念已有的界定方式来看，比较典型的意见有三种： 一是指整个仲裁程序的每个环节都要严格遵循网上仲裁的“在线 特性。例 如有学者提出：“网上仲裁意味着向仲裁庭提出仲裁申请( 包括仲裁协议的订立) ， 以及所有的仲裁程序( 如审理、裁决的做出) 都通过电子邮件、交谈组( c h a t g r o u p s ) 、视频或音频会议( t e l e c o n f e r e n c eo rv i d e oc o n f e r e n c e ) 系统来进行。5 我 国也有学者持此种观点：“所谓网上仲裁，就是指利用现代电子技术和因特网， 即从仲裁协议的订立、仲裁程序的进行，以及仲裁裁决的做出，均通过电子邮件、 网上聊天室以及与因特网配套的音像设施软件，使通过仲裁解决争议的全过程， 4w i l l i a mk s l a t ei i ，s e t t l i n gc l a i m so nt h ei n t e m e t ：d i s p u t ep r e v e n t i o na n dr e s o l u t i o ni nec o m m e r c e v i t a l s p e e c h e so f t h ed a y , s e p 1 ，2 0 0 1 ，p 6 8 7 转引自郭玉军、肖芳：网上仲裁的现状与未来，载法学评论) 2 0 0 3 年第2 期。 j a s n aa r s i c ，i n t e r n a t i o n a lc o m m e r c i a la r b i t r a t i o no nt h ei n t e r a c t ：h a st h ef u t u r ec o m et o oe a r l y ? j o u r n a lo f i n t e r n a t i o n a l a r b i t r a t i o n ，3 ( 1 9 9 7 ) ，v 0 1 1 4 ，p 2 0 9 转引自郭玉军、肖芳：网上仲裁的现状与未来，载法学评 论2 0 0 3 年第2 期。 3 均在因特网上进行。 6 笔者认为这一界定虽然具有严谨的表象，但其过分囿于形式，于现阶段网上 仲裁的发展不利。因网上仲裁尚处于婴儿时期，目前网络技术发展及配套的立法 措施还不够完善，人们在心理上对此种争议解决方式的认同还有待提高，如果要 在此时实现如此严格形式意义上的网上仲裁，恐怕会打击人们的积极性。 第二种意见认为网上仲裁仅指网上仲裁服务的提供者为纠纷当事人提供一 个封闭的网上平台，使其在此平台内的保密环境下解决纠纷。笔者认为这一意见 存在两个问题：首先这种界定显然无法涵盖所有的网上仲裁形式：其次这种意见 并不关心网络仲裁系统的利用程度如何，这与大量的域名纠纷解决的实例并不相 符。例如中国国际经济贸易仲裁委员会域名争议解决中心( c 正仫c ) 是中国互 联网络信息中心( c n n i c ) 授权的通用网址争议解决机构，如果在域名争议的最 后阶段专家组裁决要求将所涉c n 域名和中文域名予以注销或转移，裁决即应 得到执行。可见这一网上仲裁服务平台并非仅仅提供网上仲裁场所而不问对其利 用程度如何。 第三种意见认为只要仲裁的某一环节利用了网络这一手段或载体，就可以称 为网上仲裁。7 如有学者认为：网上仲裁是指利用现代电子传输技术以及互联网 络进行信息交流和相互沟通的仲裁方式。8 笔者认为这样的界定又太过宽泛，过 分扩大了网上仲裁的范围。根据目前的实例，网络手段已经不同程度地应用于传 统的仲裁方式。例如一些常设仲裁机构开始建立自己的网站，并规定当事人可以 通过e m a i l 方式递交部分仲裁材料，而其他程序均在线下进行，这显然不属于网 上仲裁的范畴。 事实上，现在所有程序均在网上进行的情况并不多见，大量的网上仲裁机构 都采用“混合程序，即程序主要是在线进行，但也可以有部分程序采用传统的 方式进行( 如电话和传真交流，甚至是面对面的交流) 。结合网上仲裁机构的实 践及网络技术的运用状况，笔者认为，网上仲裁是指仲裁程序的全部或主要环节， 包括仲裁协议的提交、开庭审理、提交证据、作出仲裁裁决等，是在互联网上进 行的国际商事仲裁。在现阶段，“混合程序”是目前较为可行的一种模式，而随 着网络技术( 如视频会议) 的发展与成熟以及人们对网上仲裁信任度的不断增加， 6 赵秀文：电子商务与网上仲裁，载荆州师范学院学报2 0 0 2 年第1 期。 7 钟丽：在线仲裁的界定及其仲裁地问题探讨，载社会科学2 0 0 2 年第3 期 8 丁伟主编：国际私法学，上海人民出版社2 0 0 4 年版，第4 9 7 页 4 网上仲裁最终会步入“完全离线 的轨道。 ( 二) 网上仲裁的性质认定 对于网上仲裁的性质认定，笔者主要从网上仲裁与传统仲裁的比较方面进行 研究，网上仲裁到底是一种全新的争议解决方式还是传统仲裁的演变形式? 第一种观点认为网上仲裁是一种全新的争议解决方式，如有学者认为：“网 上仲裁是一种不同于传统仲裁的新型纠纷解决方式，目前存在的过于狭窄和过于 宽泛的界定趋向均不可取。在线仲裁是与线下仲裁相对应的。在区分在 线仲裁和线下仲裁时，不能看其是否使用以及在多大程度上使用了在线技 术，而只能采用法律标准。与线下仲裁相区别并且这种区别产生了法律效果， 这种意义上的仲裁才是本文所谓的在线仲裁一。9 第二种观点认为网上仲裁并不是一种全新的争议解决方式，而只是传统仲裁 形式的演变。如有学者认为网上仲裁与传统仲裁相比，根本性的区别主要在于伴 随信息化而产生的在线仲裁程序中传输信息的载体与方法不同。因此，从这个层 面上讲，在线仲裁只不过是在传统仲裁基础上逐渐演变而来的一种纠纷解决手 段。加还有学者认为：“它与传统仲裁方式相比，只是在运作方式方面存在差异， 没有本质的区别 。1 1 笔者同意第二种观点，认为网上仲裁机制、原理与传统仲裁机制、原理并无 不同。理由主要基于：只要互联网能够提供相应配套保障措施加以支持并完善其 运作程序流程，确保各类仲裁程序中仲裁机构( 仲裁庭) 、仲裁员和当事人三者 之间信息的处理和交换、仲裁文书及证据资料的提交和传递等尽量不损害其原有 的法律内涵，利用网下传统仲裁机制的网上仲裁可以适用功能等同法等同于传统 仲裁，具有与传统仲裁同等的法律效力。 第二节网上仲裁的可行性分析与实践探索 一、网络环境对传统仲裁模式的冲击 以仲裁方式解决国际商事争议已有非常悠久的历史，由于它具有高效便捷、 9 钟丽：在线仲裁的界定及其仲裁地问题探讨，载社会科学 2 0 0 2 年第3 期。 1 0 吴清吴：论在线仲裁，载北京仲裁第6 1 辑。 1 1 丁伟主编：国际私法学，上海人民出版社2 0 0 4 年舨，第4 9 7 页 5 费用低廉等优点，因此倍受商事交易当事人的青睐，目前已成为世界各国解决国 际商事争议最为普遍的方式之一。但新元素层出不穷，特别是网络和电子商务的 普及和发展，给国际商事交往带来了划时代的革新，给传统仲裁制度带来极大冲 击，其中已经产生和可能产生的法律问题对国际商事仲裁制度提出了十分严峻的 挑战，也从根本上推动了国际商事仲裁的格局和方式的变革，并最终促成网上仲 裁的诞生。 用仲裁方式解决国际商事争议具有自治性、灵活性等特点。双方当事人可以 选择仲裁机构或仲裁的组织形式、仲裁的地点、审理案件的仲裁员以及进行仲裁 的程序，且仲裁不像法院那样要严格遵守程序法，特别是在临时仲裁中更是如此。 只要不违反“自然公正 ，仲裁员怎么裁决都可以。1 2 由此决定了仲裁较之诉讼 制度更容易受到冲击，或者换个角度来说，更能够灵活应变，被注入新鲜血液。 纵观国际商事仲裁制度，网络环境对传统仲裁模式的挑战和变革体现在对传统仲 裁方式各个环节的影响。 一般来说，一项仲裁从发起到最终裁决被执行，纠纷得到圆满的解决，需要 首先当事人订立仲裁协议并提起仲裁，其次仲裁庭组成后进行审理，待做出裁决 后则又牵涉裁决的送达及承认与执行问题。网络元素的加入，对以上各个方面都 具有影响。当事人可以通过网络通讯( 例如e m a i l 、网络会议) 订立仲裁协议， 甚至订立包括仲裁条款的整个合同；仲裁裁决作出后，也可以经由网上途径进行 送达；而上述问题还关系到可否被承认和执行的问题。由此可见，网络的方式可 以在传统仲裁的任何环节，以任意程度参与进来，但也相应的带来了相关方面的 法律问题。 然而，网上仲裁面临的不单单是法律问题，还存在安全技术问题，社会心理 认可问题等，虽然本文是着眼于法律方面，但后两者也都与网上仲裁的可行性及 其生命力密切相关，是网上仲裁制度价值评价中不可或缺的方面。虽然，目前网 上仲裁还只处于尝试阶段，离普及适用还有一定的距离，但作为一种新兴的制度 还是具有很广阔和实用性的发展前途的。 二、网上仲裁的可行性分析 1 2 参见韩德培主编：国际私法新论，武汉大学出版社2 0 0 4 年版，第5 1 4 5 1 5 页 6 现阶段，法院系统没有专门的知识和资源用来处理专业的小额纠纷。机构仲 裁特别是国际常设仲裁机构的仲裁越来越具有诉讼的一些弊端，如耗时长、费用 高等，被有些学者称为是“诉讼阴影下的仲裁 。在此前提下，网上仲裁的发展 充满了时代的契机。 虽然现阶段由于人们在心理上对网上仲裁的信任度和推崇度不够高，目前网 络技术发展及配套的立法措施不够完善等原因导致网上仲裁的发展不可能一步 到位，或者说不可能直接建立起一个完善的体系并为人们所接受，但是，从网上 仲裁的产生过程简述中可以看出，它的出现顺应了时代的发展技术的进步，满足 了人们全新的需求，具有必然性与必要性，只是它的发展需要一个很长的和传统 仲裁相衔接的过渡时期。 第一，现代信息技术飞速发展，特别是互联网的出现，将不同国家、不同地 区的自然人和法人连接起来，人们可以足不出户和远隔千里的生意伙伴进行交 易，在计算机前便能完成沟通的整个过程。在经济贸易技术等许多领域内国家 的界限已经淡化，人们的合作关系已经打破了传统上的地域限制。在这种情况下， 国际性的纠纷也渐渐增多，许多新型的矛盾随之不断产生，使得传统的争议解决 方式逐渐显现弊端。作为高效便捷的纠纷解决方式，仲裁仍然被人们大量应用， 但必须进行发展和改变。网上仲裁的产生顺应网络时代全球化的特征，在许多领 域内有着比传统仲裁方式更高的实用价值。 第二，由于仲裁是一种具有高度自治性的争议解决方式，当事人有权决定仲 裁的组织形式，有权选定仲裁员和仲裁方式，有权决定仲裁适用的程序规则等； 同时，仲裁庭也有权就相关事项做出临时、中间、部分裁决或就全部争议做出最 终裁决。由此可见，与司法诉讼相比，仲裁的形式和规则更加灵活，比较容易接 受新的元素，也能在面对新问题中及时应变。它与网络的结合既为仲裁这一古老 的纠纷解决方法注入了新的活力，又拓展了网络的实际应用领域，达到一种“双 赢 的状态。二者的交融也为一些传统仲裁方式难于处理或者处理成本偏高的纠 纷( 如跨国商务案件、域名纠纷和虚拟空间、虚拟财产争议案件等等) 提供了全 新的行之有效的解决方式。 第三，与传统争议解决方式相比，网上仲裁存在的最大优势，就是可以节省 当事人的时间和费用，特别是在国际商事仲裁中更为如此，随着经济全球化程度 的加深，越来越多案件涉及到不同的国家和地区的主体。在网上仲裁中，当事人 7 不必到指定的地点开庭，为此要办理特定国家的入境签证、购买国际机票、预订 旅馆房间，以及与开庭相关的各种开支，包括交通、食宿等，当事人只要有一台 与因特网相连接的计算机即可。同时，在网上仲裁程序中，由于网络技术的应用， 仲裁程序的各方可在线即时互动，文讯的传递可同步进行，案件程序必会大大加 快，结案效率必会大幅度提高，从而节省了办案时间，提高了办案效率。例如 e r e s o l u t i o n ( i q 心琳委派解决域名纠纷的四个组织之一) 从世界各地选取了一批 在商标、知识产权和i t 法领域十分知名的国际专家作为独立公正的仲裁员，目 标是在6 0 日内解决所有的纠纷，处理一个或两个域名注册纠纷的服务费是7 5 0 美元。实践中，e r e s o l u t i o n 仲裁网站在b a t a 鞋业的域名案件中仅用了6 0 日收 取了7 5 0 美元便使纠纷得到了解决，域名抢注者被指令将两个域名转交给b a t a 鞋业。1 3 第四，网络技术的发展成熟是网上仲裁出现的技术支持，而且这一新的仲裁 方式已经被人们所接受，并在特定领域内被证明比传统仲裁方式拥有更好的效 果。这一点在此引用c i e t a c 对中国域名争议进行网上仲裁的一系列数据来说 明：2 0 0 1 年c i e t a c 受理中国域名争议1 9 起，裁决转移或注销域名1 1 起。 而2 0 0 4 年c i e t a c 受理中国域名争议5 9 起，裁决转移域名5 4 起。1 4 从数据 中可见，无论是网上仲裁的受案数量还是成功裁决数量，都呈现良性增长的趋势。 有越来越多的在线争议当事人信任并选择了网上仲裁作为解决纠纷的方式，而网 上仲裁服务的提供者的处理能力随着技术和规则的完善也逐步提高，使网上仲裁 成为一种可信任的行之有效的争议解决机制。 三、网上仲裁的相关实践探索 网上仲裁从产生之初，就受到了学术界和实践领域的密切关注。但目前网上 仲裁仍处于尝试阶段，各种不同的网上仲裁机构也试图建立在现有状况下容易被 大众接受并符合发展趋势的仲裁模式。他们作为网上仲裁的先锋部队各具特色， 本文将介绍分析几个具有代表性的网上仲裁项目。 ”陶景洲：电子商务法律制度专题研讨略论网上仲裁，载法学2 0 0 0 年第1 2 期。 1 4 参见h t t p ：w w w c i e t a c o r g e n ，( 访问日期：2 0 0 7 年1 1 月1 1 日) 。 8 ( 一) 虚拟裁判官项目( t h ev i r t u a lm a g i s t r a t ep r o j e c t ，v m p ) 1 5 该项目发起于1 9 9 5 年，并正式成立于1 9 9 6 年3 月，由美国仲裁协会、 网络法律协会、自动化信息研究国家中心及政策的维莱诺瓦中心联合建立，被称 为虚拟仲裁庭或虚拟地方法官项目。其受理范围包括：商标或版权争议、不当获 取商业秘密、诽谤、欺诈、欺骗性交易行为、侵犯隐私等问题，投诉及审理均在 网上进行。除了“裁判官应当进行公正适当的程序并在适当的期限内做出裁定 外，进行该程序并没有特别应当适用的规则。该项目规则中没有涉及到的程序 性事项，适用美国仲裁协会的商事仲裁规则，以及一般的公平原则。1 6 其所能作 出的救济形式有：要求系统操作员采取严格方式限制访问被提出异议的信息、文 件。在极端情况下，治安法官可以裁决系统操作员拒绝不法者访问系统是否妥当。 早在1 9 9 6 年，该项目就已经成功审理了t i e r n e ya n de m a i la m e r i c a 一案。1 7 裁判 官在受理争议后4 天内作出裁定，该裁决得到了执行。 ( 二) 萨博裁判庭( c y b e rt r i b u n a l ) 1 8 萨博裁判庭( c y b e rt 抽u n a l ) 由加拿大蒙特利尔法学院发起成立，1 9 9 7 年开 始提供服务，主要通过网络以调解和仲裁方式解决电子商务纠纷。其主要涉及纠 纷的领域包括电子商务竞争、版权、商标、言论自由、隐私以及除刑事法范围以 外的其他适合的领域。目前，萨博裁判庭的服务是免费的。萨博裁判庭的仲裁员 来自于世界各地，擅长解决商事纠纷以及新信息技术法方面的问题。萨博裁判庭 以联合国贸发会仲裁规则和国际商会仲裁院仲裁规则为蓝本，兼顾网上仲裁的特 殊性，制定了自己的网上仲裁规则。该规则明确规定，凡规则未予规定的事项， 参照联合国国际贸易法委员会仲裁规则。1 9 它的特点在于它要求当事人适用强制 性的通讯格式，如果没有固定格式的，当事人可以电子邮件或任何其他方式与秘 书处或仲裁庭联系。2 0 萨博裁判庭的仲裁裁决一经做出，即为终局，当事人不得 上诉，而应毫不延迟的履行裁决。该项目于2 0 0 0 年宣布关闭，并成立了 e r e s o l u t i o n 公司。 ( 三) w e b d i s p u t e c o m 1 5 参见h t t p ：w w w v m v o r g 一，( 访问日期：2 0 0 7 年1 2 月1 1 日) 。 ”m i c h a e le s c h n e i d e ra n dc h r i s t o p h e rk u n e r ，“d i s p u t er e s o l u t i o ni ni n t e r n a t i o n a lh e c t r o m cc o m m e r c e ”，j i n t e r n a t i o n a la r b i t r a t i o n ，1 9 9 7 ，n o 3 ，p 2 3 ”王微、陈虹：网上仲裁初探，载律师世界2 0 0 1 年第8 期。 1 8 参见h t t p ：w w w c v b e r t r i b u n a l o r g ，( 访问l j 期：2 0 0 8 年1 月2 5 日) 。 1 9 c y b e r t r i b u n a l 通用仲裁程序( c y b e r t r i b u n a l g e n e r a l a r b i t r a t i o n p r o c e d u r e ) 第1 6 条。 同上，第3 条。 9 w e l x l i s p u t e c o m 是一家对在线商务纠纷提供仲裁服务的美国网站。它除了 采用具有在线特征的“文件电邮审理 ( d o c u m e n t e m a i lh e a r i n g ) 的方式，还 可以应当事人的要求使用“电话审理 ( t e l e p h o n eh e a r i n g ) 以及“直接听证 ( i n p e r s o nh e a r i n g ) 两种方法进行仲裁。裁决将在闭庭后2 0 天内作出并通过 u sm a i l 送达。该网站已经制定自己的仲裁规则和程序，并设计了很多表格， 如“仲裁协议”和“合作宣誓 。如果一个特别复杂的案件不能过网上仲裁解决 或具体的文件、证据、证言必须被审查，它也可以提供一个直接听证会。其整个 设计和设置与传统的仲裁机构十分相似，特别是仲裁规则和程序方面。2 1 ( 四) n o v af o r u m 网上仲裁盟 该网站是由加拿大多伦多的三个律师于2 0 0 0 年发起成立，是加拿大第一个 面向商业社会提供网上仲裁的机构。该机构通过其在线案件管理系统，利用电子 邮件、网络电话会议、网络视频会议以及网络聊天室等方式在7 2 小时内解决争 议。据该机构统计，传统的法院诉讼费用为每方当事人平均2 5 3 4 5 加元，而 n o v af o r u m 的网上仲裁费用双方合计仅为2 5 0 0 加元；传统的诉讼平均耗时 6 0 0 天，而n o v af o r u m 网上仲裁仅需7 2 小时。由于网上仲裁是完全基于当事 人的自愿，裁决的自动执行率也就比较高。 ( 五) 互联网域名与地址管理机构( t h ei n t e r n e tc o r p o r a t i o nf o ra s s i g n e d n a m e sa n dn u m b e r s i c a n n ) 1 、世界知识产权组织( w i p o ) 在线仲裁机制 世界知识产权组织仲裁与调解中心已经修订了仲裁规则，以便适用于网上仲 裁。根据w i p o 仲裁与调解中心新修订的快速仲裁规则2 3 ，当事人如果要使用 网上仲裁解决其纠纷，应通过该中心电子文本格式提交材料，以电子形式传送文 件，通过加密的在线频道交换信息。仲裁员和当事人均能采用在线通讯方式，并 可利用视频和音频设施。中心的在线设备都具有自动回复动能，并能提供文件归 档处理的数据库。 2 、电子争端解决同盟( t h ed i s p u t e o r g e r e s o l u t i o nc o n s o r t i u mo fa m h e r s t ， d e c ) e r e s o l u t i o n o r g 为加拿大的一家网站，是国际互联网名址分配公司( i c a n n ) 2 1 王利明：电子商务法研究，中国法制出版社2 0 0 3 年版，第6 5 3 6 5 5 页。 2 2 参见_ h t t p ：w w w n o v a f o r u m c o m ，( 访问日期：2 0 0 8 年2 月1 2 日) 2 3 参见h t t p ：w w w w i p o i n t a m c e n a r b i t r a t i o n e x p e d i t e d - r u l e s i n d e x h t m l ，( 访问日期：2 0 0 8 年2 月1 2 日) 1 0 委派解决域名纠纷的4 个组织之一。它的宗旨是：中立和平地处理每一个案件； 提供互联网消费者和商家乐于接受的纠纷解决方法；迅速有效的解决纠纷；鼓励 电子商务。从2 0 0 0 年秋季开始，e r e s o l u t i o n o r g 提供网上商务纠纷的调解和仲 裁服务，所有服务均在网上进行。该网站选取了一批独立公正的仲裁员，他们都 是在商标、版权和n 法等领域十分知名各国专家。它表示力争6 0 天内解决纠 纷，处理一个或两个域名注册纠纷的服务费是7 5 0 美元。2 4 笔者认为，这种做法还不能成为完全意义上的仲裁，而只是由一些负责管理 因特网的民间组织或国际机构发起的专门解决网上域名争议的一种方式。这种解 决网上域名争议的方式，与一般意义上的仲裁解决争议还是有所区别的。2 5 主要 体现在： 首先，这种争议解决的前提并不是争议当事人之间订立的仲裁协议，而是域 名持有者或者某一注册商标的持有者发现有人侵犯了他的商标或商号的权利，即 可向i c a n n 批准的争议解决机构提出申请。 其次，由i c a n n 批准的争议解决机构的专家组作出的决定，并不影响一方 当事人将争议向有关的法院提起诉讼的权利。2 6 当然，i c a n n 的争议解决方式与仲