（国际法学专业论文）FOB术语合同贸易与运输相关法律问题探究.pdf

摘要 f o b 术语是重要的国际贸易术语之一，本文主要讨论f o b 术语合同中贸易与运 输相关的法律问题。文章将涉及：f o b 买卖合同与运输合同的衔接问题，买卖合同 涉及运输时卖方与买方与承运人之间的法律关系问题，f o b 术语买方安排运输时卖 方面临的出口风险问题等。 依据i n c o t e r m s 2 0 0 0 的规定，f o b 术语涉及运输时，由买方负责同承运人租 船订舱，卖方在装货港将货物交付给承运人。但在实践中，f o b 术语有多种变型，同 承运人租船订舱的可以是卖方或买方。不同变型带来了当事人法律关系的复杂化。英 圈法下一般将f o b 合同分为三种：严格类型、传统变型，以及卖方提供附加服务类型。 英国学者和法官的观点认为：只有在严格类型f ，卖方不是运输合同的托运人；而在 传统变，盟中，卖方取得承运人签发的托运人已载为卖方、收货人凭卖方指示的提单的 情况f ，实方具有托运人的法律地位；卖方提供附加服务类型中，卖方同承运人订舱， 因此他也是运输合同的托运人。 汉堡规则和我国海商法对托运人有明确的定义。根据我国海商法关 于托运入的定义。f o b 术语买方和卖方都具有运输合同的托运人法律地位。但对f o b 术语合同卖方交货托运人的法律地位，卖方对承运人的诉权理论上和司法实践中存在 多种观点和看法。反映到实践中，说明f o b 术语条件下运输提单如何签发对当事人 尤其是卖方有重要的影响 本文以f o b 术语买卖合同涉及运输时，卖方、买方与承运人之问的法律关系问题 为探讨主线。文章首先探讨了f o b 术语贸易涉及运输时，买卖双方的权利义务，重点 讨论f o b 术语合同与运输合同的衔接问题。其次重点分析了卖方、买方与承运人的法 律关系问题。最后一章就国内以f o b 术语出口货物卖方的交易风险增大的状况，分 析了f o b 术语以严格类型方式交易时，卖方存在交易风险的原因及状况。文章还分 析了买方安排无船承运人运输时，卖方面临的风险。这种情况大多涉及买方欺诈，本 文对此问题也进行了详细的探讨。 关键词：f o b 术语，托运人，交货托运人，承运人，无船承运人 a b s t r a c t f o bi so n eo fm o s ti m p o r t a n ti n t e r n a t i o n a lt r a d et e r m s t h eg o o d si n i n t e r n a t i o n a lt m d em o s t l ya r ec a r r i e db ys e af r o mo n ep o r tt oa n o t h e rp o r t t h i sd i s s e r t a t i o nm a i n l yd i s c u s s e ss o m el a w p r o b l e m s ，w h i c h w a so c c u r r e d w h e nt h ef o bc o n t r a c ti sc o n c e r n e dt ot h ec o n t r a c to fc a r r i a g eo fg o o d sb y s e a a c c o r d i n gt oi n t e r n a t i o n a lr u l e sf o rt h ei n t e r p r e t a t i o no ft r a d et e r m s ， t h eb u y e ru n d e r t a k e st h ed u t yt on o m i n a t e dt h es h i pa n dt h es e l l e rp u tt h e g o o d so nb o a r d e n g l i s hl u s t i c es u m m a r i z e dt h e r ea r ea tl e a s tt h r e et y p e s f o bc o n t r a c t i nt h ef i r s t ，o rc l a s s i ct y p e ，t h eb u y e rn o m i n a t e dt h es h i pa n d t h es e l l e rp u tt h eg o o d so nb o a r df o rt h ea c c o u n to ft h eb u y e p r o c u r i n ga b i l lo fl a d i n g t h es e l l e rw a sap a r t yt ot h ec o n t r a c to fc a r r i a g ea n di fh eh a d t a k e nt h eb i l lo fl a d i n gt oh i so r d e r ，t h eo n l yc o n t r a c to fc a r r i a g et ow h i c ht h e b u y e rc o u l db e c o m ep a r t yw a s t h a tc o n t a i n e di no re v i d e n c eb yt h eb i l lo f l a d i n gw h i c h w a se n d o r s e dt oh l m b y t h es e l l e r t h es e c o n d t y p ei sa v a r i a n t o ft h ef i r s t ，i nt h a tt h es e l l e ra r r a n g e sf o rt h es h i pt oc o m eo nt h eb e d h ，b u t t h el e g a li n c l d e n t sa r et h es a m e t h et h i r di sw h e r et h es e l l e r p u t st h eg o o d s o nb o a r d 。t a k e sam a t e sr e c e i p ta n d g i v e t h i st ot h eb u y e rw h ot h e nt a k e sa b l l lo fl a d i n g t h eb u y e rw a sa p a r t y t ot h ec o n t r a c t 。 i nh a m b u r gr u l e sa n dc h i n am a r i t i m ec o d e c m c ) ，t w o t y p e s o fs h i p p e r w e r ed e f i n e d b o t ht h eb u y e ra n dt h es e l l e ri nf o bc o n t r a c ta r es h i p p e r a c c o r d i n g t ot h ed e f i n i t i o no f s h i p p e r i nc m c a v a r i e t yo fq u e s t i o n sa r i s ei n t h ep r a c t i c es i n c et h es h i p p e ra n dt h ec o n s i g n o re x i ts i m u l t a n e o u s l yo nf o b c o n t r a c t m e a n w h i l ew h e t h e ro w n st h es e l l e r st i t l et os u i ta g a i n s tt h ec a r r i e r u n d e rt h ef o bc o n t r a c t t h i sd i s s e r t a t i o na n a l y s e st h er e l a t i o nb e t w e e nt h ec a r r i e ra n dt h et w o 2 p a r t i e s i nf o bc o n t r a c t t h e s e y e a r s 。d e a lr i s kt oc h i n e s e s e l l e ri si n c r e a s i n g i nf o bc o n t r a c t i nt h ef o u r t hc h a p t e r ，t h ew r i t e ra l m sa tt h i sp h e n o m e n o n ， a n a l y s e s s o m er e a s o n ，a n d g i v e ss o m e a d v i c e h e x i a o h u a ( i n t e r n a t i o n a ll a w ) d i r e c t e db yp r o f e s s o ry i nd o n g n l a n k e y w o r d ：f o b ，s h i p p e r , c o n s i g n o r ，c a r r i e r , n v o c c 3 论文独创性声明 本论文是我个人在导师指导下进行的研究工作及取得的研究成果。论文 中除了特别加以标注和致谢的地方外，不包含其他人或其他机构已经发表或 撰写过的研究成果。其他l 司志对本研究的启发和所做的贡献均已在论文中作 了明确的声明并表示了谢意。 作者签名；尘亟蓝聋 ：日期：兰! 兰：! 生：星 论文使用授权声明 本人同意上海海运学院有关保留、使用学位论文的规定，即；学校有权 保留送交论文复印件，允许论文被查阅和借阅；学校可以上网公布论文的全 部或部分内容，可以采用影印、缩印或者其它复制手段保存论文保密的论 文在解密后遵守此规定。 作者签名： 引言 国际货物买卖合同与海上货物运输合同紧密相关。因为国际货物买卖合同中，买 卖双方距离遥远，货物大多需要从卖方所在地运送到买方所在地，海上货物运输是一 个主要的国际货物运输方式。由于货物的运输需要经过储运、装卸、运输、进出口报 关等手续。买卖双方在磋商合同时，必然涉及与运输交货相关的问题，如：卖方交货 时f i j 、地点以及交货方式，风险由卖方转移给买方的时间，哪一方需要负责订立货物 运输合同，保险、进出口报关手续及相关费用的承担等。在长期的贸易实践中，买卖 双方逐渐形成了一些习惯做法，c i f 与f o b 等国际贸易术语就是这些习惯做法的概括 和总结。国际贸易术语的产生，简化了买卖双方的交易手续，缩短了谈判时间，也节 省了费用和开支。 f o b 术语是重要的国际贸易术语之一。根据国际商会9 0 年代末对4 0 多个国家的 调查统计，按使用的频繁程度，f o b 排在第一位。尤其是大宗干货或石油等特殊货物 的贸易多以f o b 术语成交。在我国的出口贸易中，出口商不愿涉及航运。出于方便的 考虑，出口商也偏向选用f o b 术语，f o b 术语的出口合同占到整个出口合同量的6 0 至7 0 。 但是近年来国内以f o b 术语成交的货物出口合同，卖方的贸易风险增大。很多商 家提出f o b 术语不能再做了的观点。国家商务部在2 0 0 0 年多次发函，要求各地外贸 单位注意规避f o b 术语货物出口风险。这些通知指出，我国出口商在签订出口合同时 应该尽量签订c i f 术语，避免使用f o b 术语。即使使用f o b 术语，也要避免外商指定 的境外货代安排运输。 事实上，卖方交易风险增大，既与f o b 术语本身的特性相关，同时也与国际贸易 和海上货物运输法律方面相互衔接、法律规定漏洞等问题相关，原因是多方面的。而 f o b 术语作为重要的国际贸易术语，在实践中不可能完全摒弃。尤其是涉及大宗货物 和石油运输，或是货物有特殊尺寸，需要买方自行安排运输等等情况下，其使用是相 当频繁的。实践中有需求，同时也有风险。笔者带着这样的问题，在导师的指导下， 查找与阅读了相关的资料、书籍，就这一论题进行写作，提出相关问题、看法与见解。 第一章f o b 术语买卖双方相关的权利义务 国际贸易术语是长期贸易实践的产物。它是指用来表示价格构成、买卖双方所承 担的责任、费用、风险及不同交货地点的术语，也被称为价格术语、价格条件或者是 交货条件等。一些国际组织及工商团体先后对贸易术语做出了书面的解释。这些解释， 有的已经成为国际贸易惯例，被进出口商广泛加以承认并采用。在国际七影响较大的 是国际商会( i c c ) 制定的国际贸易术语解释通则( 以下简称i n c o t e r m s ) 。1 9 3 5 年 囤际商会制定的 i n c o t e r m s ，即i n c o t e r m s1 9 3 5 。i n c o t e r m s1 9 3 5 后来经过 多次修订。目前广泛采用的是i n c o t e r f n s 2 0 0 0 。该惯例已经得到包括我国在内的 大多数国家的承认和采用。如果买卖双方在合同中明确约定适用i n c o t e r m s 2 0 0 0 中的某个术语，则i n c o t e r m s 2 0 0 0 对该术语规定的内容对买卖双方就有了约束力。 即使在国际货物买卖合同中，当事人没有明确约定术语解释适用i n c o t e r m s 2 0 0 0 ， 根据联合国国际货物买卖合同公约第9 条规定：“作为国际贸易惯例的贸易术语 被视为买卖双方默示适用而具有定的约束力，除非当事人有相反的约定。”因此， 在当事人没有相反约定的情况下i n c o t e r m s 2 0 0 0 对贸易术语的解释也适用于该合 同。 1 1 in c o t e r m s 2 0 0 0 对f o b 术语的相关解释 f o b 术语全称为f r e eo nb o a r d ( n a m e dp o r to fs h i p m e n t ) 船上交货( 指定 装运港) ，是指卖方在指定的港口将货物装上船，承担货物越过船舷以前的一切的 费用和风险，装船后，即完成了交货义务。买方承担货物从越过船舷时起灭失或损坏 的一切风险和费用。根据i n c o t e r m s 2 0 0 0 对f o b 术语的解释。买方负责订立货物 的运输合同；卖方办理货物的出口报关手续，买方办理货物的进口报关手续。在实践 中，f o b 术语通常被称作“离岸价格”，并且有多种变型，这在后面的章节会有详细 的讨论。这里简单概括i n c o t e 瑚s 2 0 0 0 关于f o b 术语的解释。 1 笔者沣 国际商会为了统一对贸易术语的解释，1 9 3 5 年制定了 l n c o t e r m s 。后来经过多次修订。日前广泛采 用的是1 9 9 0 年的版和2 0 1 1 0 年的版本，琵者关于f o b 术语的解释并没有很大的变化。本文为r 叙述方便下文 仅提及l n c o t c r m s 2 0 0 0 ) 。 2 1 1 1 关于卖方交货义务 i n c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语的解释a 1 款规定卖方必须提供符合合同规定的 货物。同时a 4 款又规定“卖方的交货义务就是在规定的日期或期限内，并按照港口 的习惯方式在指定的装运港将货物交到买方指定的船上。”也就是说，卖方只要按 ： 述要求将货物交给承运人，他的交货责任就已经完成，买方就不能因为货物未安全及 时的到达目的港而追究卖方的交货责任。同时，i n c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语解释 第a 7 款规定：如果卖方已经按上述规定交货，卖方有义务给予买方关于货物己经按 要求交付的充分通知。 1 1 2 关于运输和保险合同 根据in c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语解释第a 3 款和b 3 款规定，买方而不是卖 方负责订立运输合同。另外l n c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语解释b 7 款规定，如果买 方安排好租船和订舱事宜，买方必须给予卖方有关船名、装船地点和要求交货时间的 充分通知。 1 1 3 关于风险转移的规定 l n c o t e r m s 2 0 0 0 ) 关于f o b 术语解释第a 5 款和b 5 款规定，在f o b 贸易条件下， 除非有例外情况，否则卖方承担货物灭失或损坏的一切风险，直至货物在指定的装运 港已经越过船舷时为止。买方自货物在指定的装运港已经越过船舷时，承担货物灭失 或损坏的一切风险。但是也有例外情况，根据i n c o t e 瑚s 2 0 0 0 a 5 款规定：“如果 买方未给予卖方船名、装货地点和所要求的交货时间的充分通知，或者其指定的船只 未按时到达，或者未能收受货物，或者比规定的时间提前停止装货，则自规定的交付 货物的约定日期或期限届满之日起，买方承担货物灭失或损坏的一切风险，但应该以 该货物已经正式划归本合同项下，即以该货物已清楚的划出或以其他方式确定为本合 同项下的货物为准。” 1 1 4 关于费用的划分 卖方必须承担货物在指定的装运港越过船舷时为止，与货物有关的一切费用，及 需要办理货物出口海关手续时，应缴纳的海关手续费和关税等费用。 相应的买方则要承担货物在指定的装运港越过船舷之时起与货物有关的一切费 用，以及承担与货物进门或过境有关的海关手续费和关税等。 值得注意的是：由于买方负有订立运输合同的义务，如果买方指定的船只未按时 到达，或者未收受货物。或者比规定的时间提前停止装货，或者未能按照要求给予卖 方相应的通知而产生的任何额外的费用，虽然这些费用是在货物于装运港越过船舷之 前产生的，也应该由买方承担，前提是货物已经正式划归合同项下，即以该货物已经 清楚的划出或以其他方式确定为合同项下的货物为准。2 1 1 5 关于交货证明、运输单证 根据i n c o t e r m s 2 0 0 0 的解释a 8 款规定，如果卖方按约定的时间，在指定的装 货港将货物交到买方指定的船上，则需要向买方提供货物已经按规定交付的通常单 据。这些单据可以是提单等运输单据，也可以只是般的货物收据，证明卖方已经按 要求交货。如果上述单据不是运输单据，则应买方的请求，并由买方自己负担获取运 输单据的费用的情况下，卖方应该给予买方一切的协助，使得买方取得有关运输合同 的单据，如可转让的提单、不可转让的海运单或多式联运单据等与运输有关的单证。 1 2f o b 术语涉及运输的几个特殊问题 1 2 1 买方履行指定船舶的义务是卖方履行交货义务的前提条件 我国合同法第1 3 0 条规定：“买卖合同是出卖人转移标的物的所有权于买受 人，买受人支付价款的合同。”可见向买方交付标的物是买卖合同中卖方的基本义务。 f o b 术语合同是装运港交货合同，卖方负有在装货港将货物交付给承运人的义务，而 买方负有指派船舶的义务。买方指定船舶的此项义务对卖方的装运义务而言是一项前 提条件。根据我国合同法第6 7 条的规定，“当事人互负债务，有先后履行顺序， 先履行一方未履行的，后履行一方有权拒绝其履行请求。先履行一方履行债务不符合 约定的，后履行一方有权拒绝其相应的履行请求。”也就是说，在f o b 术语下，买方 要指派船舶准时到达装货港。直到买方这样做之前，卖方根本没有备货装船的责任。 如果买方违反了指派船舶的义务，则卖方获得对买方先履行抗辩权。按照英美合同法 的观点，买方指派船舶是卖方将货物装船的先决条件。如果买方不这样做，卖方可以 2 l n c o t c r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语解释b 6 款的规定。 中断买卖合约，并且索赔损失。3 f o b 术语合同一般都订有明确的装运期。买方指派船舶应该准时，所谓准时应该 满足两个条件：一是船舶必须适合货物与装港。= 是船舶在装运期内允许卖方依照浚 港口的习惯性做法可去及时把货物装j ! = 船舶。 1 2 2 “以船舷为界”划分风险的确切含义 国际货物买卖合同中造成货物损失的原因是多样的。有可能是卖方或买方的责任 造成，例如卖方包装不当造成的损失；也可能是意外事故或第三方的责任造成的损失， 比如仓储期间的火灾、海上运输过程中的事故等。外来风险与卖方或买方责任是两种 不同的概念。买卖合同中的风险，仅指由于不可抗力或者意外事故等造成的损失，不 包括由于一方履约不符合合同规定，给相对方造成的损失。如果+ 方因为违约给对方 造成损失，违约方应该向相对方承担责任。即使这种损失是在货物风险已经转移后a 产生的，责任方也要承担。4 而由外来风险造成的损失，风险在谁身上就由谁承担风 险造成的损失。 买卖合同中，风险转移的时间越早对卖方越有利。买卖双方可以在合同中明确约 定风险转移时间，也可以通过选择贸易术语来确定风险转移的时间。因为贸易术语是 关于买卖双方责任，费用和风险划分的术语，基本都确定了风险转移的时间。 i n c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语的解释规定“风险在货物装船越过船舷这一刻”从 卖方转移至买方。“船舷为界”表明货物在装上船上之前的风险，包括在装船时货物 跌落码头或海中所造成的损失，均由卖方承担。货物装上船之后，包括货物在运输途 中发生的损坏或灭失，则由买方承担。“船舷为界”是一种历史遗留的规则，由于其 界限分明，易于理解和接受，故沿用至今。 f o b 术语仅确定了风险转移的时间是以货物越过船舷为界。在国际货物买卖合同 中货物，风险转移还有一个前提：即卖方应该把货物特定化。联合国货物买卖合同 公约第6 7 条规定：“在货物以在货物上加标记、或者以装运单据、或向买方发出通 知，或以其他方式清楚地注明有关合同以前，风险不转移。”实际上也就是在货物特 定化以前风险并不转移。关于特定化的方式按联合国货物买卖合同公约的规定有： 在货物上加上标注、或者在装运单据上注明、或者向买方发出通知等几种方法。 3 英 d a v i dm , s a s s o o n ，c i f 和f o b 合同，郭国汀译第4 版上海：复旦大学出版社，2 0 0 1 ：第4 5 4 页 4 江平中华人民共和国台同法释义北京：北京大学出版社，1 9 9 9 ：第1 2 1 页 5 f o b 术语下货物灭失的风险原则上是货物越过船舷时转移，卖方承担货物越过船 舷以前的一切风险，但也有例外。我国合同法第1 4 3 条规定：“因买受人的原因 致使标的物不能按约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之h 起承担标的物毁 损、灭失的风险。”这里违反约定之日的时间实际上就是指约定交付的时间，其意义 完全是相同的。5 按照t n c o t e r m s2 0 0 0 ) ) 关于f o b 术语的解释，买方有义务指派船 舶前往约定地装货港装运货物。实践中，如果由于买方指定的船舶未能按时到达，或 者不能接受货物，或者比规定的时间提前停止装运货物等，在上述几种情况f ，是买 方的原因使得货物不能按约定期限交付，货物实际装船越过船舷的时间将迟于合同所 规定的交货时间。根据合同法第1 4 3 条及i n c o t e r m s 2 0 0 0 的关于f o b 术语解 释b 5 款的规定，风险将在合同所规定的交货时间届满时转移而不是在越过船舷时转 移。 值得注意的是，买方在此情况一f 承担风险责任并不以过错为前提条件。只要买方 的原因造成的货物不能按约定的期限交付，不管买方是否有过错，都应该承担自违反 约定之日起标的物的毁损、灭失的风险。 1 2 3 以“船舷为界”费用负担的问题 严格地说，以船舷为界只是说明风险转移的时间的界限。如果把“船舷为界”作 为划分买卖双方承担的责任和费用的界限就并不确切。这是因为，装船作业是一个连 续过程，而不能在船舷办理交接。关于费用负担问题，i n c o t e 瑚s 2 0 0 0 f o b 术语解 释的 6 款中规定卖方“支付有关的一切货物费用，直至货物在指定装运港越过船舷 时为止。”这实际上是指，一般情况下，卖方要承担装船的主要费用而不包括货物上 船后的整理费用，比如积载费和平舱费，但是，如果双方有相反的规定除外。这是因 为实际业务中，有关装船费用负担问题并非都按统一模式进行规定，而是出于不同的 考虑，可有不同规定方法。各个国家和地区在使用术语时，对“装上船”的概念没有 统一明确的解释。在装船作业的过程中涉及到各项具体费用，如平舱费、积载费等究 竟由谁负担，各国的港口的习惯做法也不完全一致。 如果货物采用班轮运输的方式，班轮公司的做法是将货物从装港仓库拉往船边， 装上船舶，堆装好，这部分费用是计算在运费中的。这种情况下，买方负责了运费实 际上也就承担了原来应该由卖方承担的把货物从仓库拉至船边再吊上船的费用。 5 江甲o pe r a 民共和国合同往释义北京：北京大学山版社，1 9 9 9 ：第1 1 8 页 相反，在租船运输的情况f ，如果买方同船东订立的租约规定船方不负责装货。 卖方根据买方的要求，可能安排工人进行整个装船作业，也就被迫承担货物越过船舷 后的堆舱费用。因此由于不同国家和不同港口对装船的概念理解不同，在明确哪些费 用才构成装船费的争议会常常发生。为了更清楚的划分责任，买卖合同有时在f o b 术语后另外加了一些附加条件，用于说明装船费用的情况。这样就构成了f o b 的另类 变型。常见的变型有： ( 1 ) f o b 班轮条件( f o bl i n e rt e r m ) ：在这种变型f ，装船按照班轮的做法处 理。即由船公司负责装船，装船费由买方在支付运费的时候一起支付，卖方不承担装 船费用。如果买卖合同订立了f o b 班轮条件，买方在与船东订立航次租船合同时应注 意与买卖合同保持一致，应订立班轮条款或“出租人负责装船( l i n e ri n ) ”条款。 如果买方同出租入订立了“出税人不负责装船( f r e ei n ) ”的条件，买方就要与卖方 协商由卖方负责装船，买方再向卖方支付装船的费用。 ( 2 ) f o b 吊钩下交货( f o bu n d e rt a c k l e ) ：在这种变型下卖方将货物交到买方 指定的船只的吊钩所及处，由船方负责将货物装船。卖方负担货物送到吊钩为止的费 用。 ( 3 ) f o b 理舱( f o bs t o w e d ) ：在这种变型下，卖方负责将货物装上船舶，并且 负责理舱，承担装船费和理舱费。理舱费是指货物入舱后对货物的整理和安置产生的 费用。如果买卖合同规定了这种变型，买方在与出租人洽谈租船合同时应该签订“船 方不负责装船、理舱”的条款，以保持与买卖合同的一致。 ( 4 ) f o b 平舱( f o bt r i m m e d ) ：卖方将货物交到船上，进行平舱，并承担到此 为止的费用。平舱费是指散装货物入舱后对散装货物进行平整需要的费用。如果买卖 合同规定了这种变型，卖方在与出租人洽谈运输合同时应该签订“船方不负责装船和 平舱”的条款。 ( 5 ) f o b 理舱费和平舱费( f o bs t o w e da n dt r i m m e d ，f o b s t ) ：在这种变型下， 卖方负责将货物装上船，并负责理舱和平舱。许多标准的f o b 术语买卖合同都是这种 变型。买方在与船东订立航次租船合同的时候应该订立“船东不负责装船费理舱费和 平舱费”条款。 f o b 的这些变型只是显示在装船费用的划分上有所不同，不涉及卸船费用。卸船 费用是买方与船方在目的港交接货物时才涉及的费用，与卖方无关。另外f o b 术语关 于费好j 划分的这些变型并不影响风险划分和其他义务，如果买卖双方没有另外的约 定，风险转移仍应该以船舷为界。 i 3f o b 术语合同涉及租船运输时装运港滞期费承担问题 1 3 1 国际货物买卖合同中的运输条款 国际货物买卖合同中的货物大部分都是通过海上运输的，因此买卖合同中的装运 条款是很重要的。国际货物买卖合同中的装运条款一般包括如下几项内容： ( 1 ) 装货港和目的港 在买卖合同中在一般情况下，装运港和目的港分别规定一个。有时候按照实际 业务的需要，可以分别规定两个或两个以上。 在磋商业务时，有时候明确规定装运港或目的港有困难，买卖双方可以约定采取 选择港口的方式，在两个或两以上港口选择一个，或者规定某一航区装运港或目的港。 例如货物是散粮，这种情况很多。卖方希望稍后才在一个广泛地区去选择或指定一个 或者多个装货港或装货地点。例如货物是玉米，订明的装货港可以是：“f o b o n eu s g u l fp o r ta ts e l l e r so p t i o n ”，这使得f o b 买方在租船时也必须配合，租约订明 的装港是：“美国港口，由租船人去选择”。 如果买卖合同订明交货地点，在英美法f 会认为：双方同意了的装运港、交货地 点是一个条件条款，卖方不能单方面去更改。如果合约订明的交货港是一个广泛的地 区，有些合约指明是由卖方选择具体的地点。如果合同没有明确规定的话，一般认为 考虑到如果选择范围太过广泛，会给买方租船或订舱带来困难。选择权应在买方。6 卖方如果有选择权的话，只能选择一个装货港口，这如同合同原先订明了一样也是条 件条款，卖方无权单方再做更改。否则会给买方履行租约带来困难，因为租约下的租 船人也只有这个权利，即指明了装货港口，租船人无权再做更改。 ( 2 ) 装运时间 一般而言，买卖双方会在贸易合同中订明某一段具体的时间为装运期，或者规定 在收到信用证、或者收到电汇或汇票后若干天或若干月装运。这样的规定有比较大的 灵活性。贸易合同不宜采用笼统的“立即装运”、“尽速装运”等词语表示装运时间， 这类词语的不明确，易于造成分歧，因此采用时应该慎重。 装运时闯很少会是在具体的某一日期上，丽是一段时间，如六月的三十天内为装 6 杨良宜国际货物炎卖北京：中国政法大学m 版社，1 9 9 9 ：第1 5 5 页 8 运期。由于装运期为一段时问，f o b 术语贸易合同中一般还会要求买方在指定船舶后， 提前半个月通知卖方准备装运事宜。如：“装运期为年x 月至年月，买方在装 船前x 天发出装货通知”。也就是准确的付运时间应该由买方发出通知来确定。如果 合同没有具体的规定，考虑到买方安排租船订舱的实际，应该由买方确立具体的装运 时问。7 当然合同双方有订约的自由，买卖合同可以另有说明，让卖方确定在装运期 内准确的装运只期。但在f o b 术语下，如果出卖方确定具体的时间，在时间非常局限 的情况下要买方租到合适的船舶派往装运港并不是一件很容易做到的事。因此，在订 立买卖合同时，买方应该尽量去抗拒这样的条款。 ( 3 ) 装运通知 f o b 术语下，为了保证装运港的船货衔接，买卖双方互发船货通知显得更为重要。 l n c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语的解释中a 8 款和b 8 款也有关于通知义务的具体规 定。通常情况下，卖方应该在装运期前的一段时间内，向买方发出货物备妥的通知， 以便买方及时派船接货。买方指派船舶后，应该将船舶的名称、预计到达装港的时间 等通知卖方。货物装上船后，卖方应该及时向买方发出装运通知，以便买方安排进口 报关和接受货物等事宜。 ( 4 ) 装卸时间和滞期费条款 关于装卸时间和滞期费条款本来是航次租船合同的内容，一般的买卖合同较少涉 及。如果货物是大宗散货，涉及买方需要租船运输货物时，卖方负责装船而买方负责 卸货，那么为了使买卖合同能够更好与租船合同衔接，避免纠纷的产生，买卖合同中 最好有相关的装卸和滞期费条款，下顽一个问题笔者会谈到f o b 术语涉及租船运输时 装运港的滞期费承担问题。 1 3 2f o b 术语涉及租船运输时装运港的滞期费承担问题 1 3 2 。l 航次租船合同中滞期费产生 关于装卸时间和滞期费、速遣费的条款是航次租船合同的重要条款。如今由于港 口拥挤等原因导致一笔数十万美金的滞期费是常事。在航次租船合同的争议中，最多 的就是关于装卸时间以及滞期费的计算。 贸易与运输紧密关联。在f o b 术语条件的货物买卖中，根据i n c o t e 硎s 2 0 0 0 的解释，买方有义务负责订立运输合同。买方根据货物的具体情况，有时会采用航次 1 【英 d a v i d s a s s o o n c i f 和f o b 合同，郭国汀译第4 版上海：复旦大学出版社。2 0 0 1 ；第4 5 4 页 9 租船的方式来运输。这就需要买方作为承租人一方同出租人订立航次租船合同。船方 履行航次租船合同时，对在海上货物运输的时间能够掌握，但对船舶在装卸港装卸货 物的时问难以掌握。因为这取决于承租人有没有及时安排泊位，及时提供货物装船及 卸货等条件。因此在航次租船合同中一般都有规定装卸时间( l a y t i m e ) 。 装卸时间是指租约合同当事人双方约定的，船东使船舶有效地进行装、卸货物， 而无需在运费之外支付附加费用的时间。8 租船合同中装卸时间的表示方法通常有三 种：( ) 规定具体的日数：( 2 ) 规定平均每天的装卸效率，求得装卸日数；( 3 ) 合同 中不规定装卸时间。 如果承租入未能在装卸时间内完成装卸作业，船东将受到经济损失。这种损失称 为滞期损失。承租人根据运输合同规定应该赔偿船东的这些损失。这种赔偿金称为滞 期费。滞期费应该按照滞期时间和约定的滞期费率的乘积得出。滞期时间是通过实际 装卸作业使用的时间与合同允许使用的装卸时间相互比较得出的。 如果承租人在规定的装卸时间完成了装卸作业，船舶的停港时问将缩短，这无疑 增加了该航次的经济效益，船东应该支付承租人一定的补偿金。这就是通常所说的速 遣费。速遣费应该按照提前完成装卸的时间和约定的速遣费率的乘积得出。 1 3 2 2f o b 术语卖方是否负担装港滞期费 一般来说买卖合同先于租船合同订立。如果f o b 术语买卖合同中，双方约定由卖 方承担装船的一切费用，那么买方与船东订立的租船合同相应地会约定船方不负责装 货费( f r e ei n ) ，也不负责装货。卖方作为支付装货费用的一方，会在装港安排工人 进行装货作业。假如在装货港产生了滞期费，滞期费由谁承担? 对船东而言，装港滞期费不存在可以去留置货物，船方有权根据租约关于滞期费 的约定向承租人。即向f o b 术语贸易中的买方请求支付。有鉴于此，买方在向船东支 付装港滞期费后可否能够向卖方追偿，请求卖方补偿装港滞期费? 笔者认为，仅有上述卖方负责装货的事实，并不必然意味着买方就有权向卖方索 赔装货港的滞期费。原因是i n c o t e r m s l 9 9 0 和i n c o t e r m s 2 0 0 0 仅涉及买卖合同 的贸易术语，而绝不涉及运输合同的装卸术语。根据i n c o t e r m s 2 0 0 0 或者 i n c o t e r m s l 9 9 0 关于f o b 术语的解释，f o b 术语的卖方承担货物越过船舷前的一 切费用。这里的一切费用是否包括滞期费其实是不明确的。而可以肯定的一点是，买 8 笔者注：定义依据波罗的海航运公会、国际海事委员会、船舶经纪和代理人联台会以及英国航运总会联台发表 的1 9 9 2 年航次租船合同解释规则 1 0 方同船东订立的航次租船合同对卖方并没有约束，除非买卖合同中明确约定有关装货 时间和滞期费条款依据租约规定。也就是说，在买卖合同没有约定的情况下。买方同 船东在租约中的装港滞期费相关条款对卖方是没有约束力的。买方向卖方索赔这笔滞 期费时，卖方可以抗辩：我并没有答应在租船合同约定的时间内完成装货作业。 如果买卖合同并没有关于限定卖方在几天内完成装货的相关条款，或者没有约定 关于装货时间和装港滞期费与租约合同挂钩，英国法的解释是；买卖合同没有关于装 货时间的约定，这是一种u n f i x e dl a y t i m e 或者是c u s t o m a r y a y t i m e ，卖方只要在 合理时问内按照合理的装货速度装完货物，不是由于自己过失造成延迟即可。9 由此， 如果是除非由于卖方的过错造成的装货迟延，使得买方要根据租约向出租人支付大笔 的装港滞期费，否则卖方并无义务承担买方根据租约对出租人承担装货港的滞期费。 在m i s e r o c c h iv a g r i c u l t o t e s ”案中，f o b 术语的买方租船派往装货港装货， 但是由于装货港拥挤，使得船舶必须在港外领航站待泊，这导致船舶靠港时卖方已经 无法按买卖合同约定的付运时间装完货物。根据租船合同的约定，船舶一旦抵达无论 是否靠泊即开始算装货时间，因此买方向船东支付大笔的装港滞期费。法院的判决是， 由于装货延迟的真正原因是装港拥挤，买卖合同已经约定船舶在港外待泊的时间是不 算在装货时间之内的，租约中的滞期费产生并非由于卖方的过错，卖方根据买卖合同 也不承担港塞的风险，因此谈不上卖方要承担任何的滞期费。 在上述案例中，假如买卖合同中约定，买方指派的船舶一早在港外待泊即可递交 有效的装船通知书，开始计算装货时间( 即与租约条款一致) ，则这种港塞的风险是 落在卖方的身上。卖方无法在买卖合同约定的交付时间内完成装货，还要承担买方支 付的滞期费。 因此。如果想要让卖方承担滞期损失，买卖合同中最好有关于滞期费的和装货时 间的相关条款。一般说来，买卖合同双方可以有两种做法：一是与租约所要接受的装 货时间和滞期费条文挂钩，或者说明示地把租约的有关装货时闻和滞期费条文合并进 来。那么f o b 买方根据租约承担的装港滞期费，可以向卖方索赔。第二种做法是在买 卖合同中已经约定一个独立的计算装贷时间与滞期费的条款，使卖方根据买卖合同向 买方承担滞期费。这样买卖合同的装港滞期费与根据租船合同约定的滞期费可能会有 出入，变得买方在滞期费上也可赚可亏。 9 杨良宜国际货物买卖北京：中国政法大学版社，1 9 9 9 ：第1 3 负 1 0u o y d sl a w r c p o n1 9 8 2v 0 1 1 ：r 2 0 2 由此看来，f o b 买卖派船的主动权是在买方，但是风险很大。为了平衡买卖双方 的利益，买方在订立合同时，应该在“装货时间”和“滞期费”等相关条款上把好关， 最好在买卖合同中加上一条约束卖方在特定时间内完成装货的条款，这样可以使得卖 方在装货迟延的情况下，承担相应的滞期费。 1 4 个别国家对f o b 术语的不同解释 上述第一节是( i n c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语的规定。但不同的国家和不同的 惯例对f o b 术语的解释并不完全统一。他们之间的差异在有关交货地点、风险划分界 限以及卖方承担的责任义务等方面的规定上都可以体现出来。例如，在北美洲些国 家采用的1 9 4 1 年美国对外贸易定义修订本中将f o b 术语概括为六种。其中的前 三种是在出口国内指定地点的内陆运输工具上交货，第四种是在出1 3 地点的内陆运输 工具t 交货，第五种是在装运港船上交货，第六种是在进口国指定内陆地点交货。上 述第到种和第五种在使用时应该加以注意，因为这两种术语在交货地点上可能相同。 譬如，都是在旧金山交货，如果买方要求在装运港船上交货，则应该在买卖合同中约 定清楚，f o b 和港口之间加上“v e s s e l ”字样，变成“f o bv e s s e ls a nf r a n c i s c o ”， 否则卖方有权按照第四种在旧金山市内的内陆运输工具上交货。 就是都是在装运港船上交货，i n c o t e r m s 2 0 0 0 与北美国家采用的1 9 4 1 年美 国对外贸易定义修订本在关于f o b 术语贸易货物风险划分的界限的规定也不完全一 样。按照美国的 1 9 4 1 年美国对外贸易定义修订本解释，买卖双方划分风险的界 限不是在船舷，而是在船上。卖方责任中规定“承担货物一切灭失和( 或) 损坏的责 任，直到在规定日期或期限内，已经将货物装载在轮船上为止”。而( i n c o t e r m s 2 0 0 0 关于f o b 术语运输风险转移的标准以船舷为界。 1 2 第二章f o b 术语合同的多种变型 2 1 f o b 术语是具有多神变型的贸易术语 国际货物买卖合同与海上货物运输合同两者相互关联。国际货物买卖中，+ 由谁来 安排运输一般是在买卖合同中就有约定，同时运输合同的内容也应该符合买卖合同对 运输的要求。海上货物运输关系的当事人一般有托运人、承运人和收货人三方，形成 了托运人与承运人的运输合同关系、承运人与收货人通过提单的转让所形成的提单关 系，并h 托运人与收货人之间有贸易合同关系。 存c i f 术语贸易f ，向承运人租船订舱的义务在卖方，因此买卖合同中的卖方同 时又是运输合同中的托运人。买卖合同中的买方就处于运输合同中收货人的法律地 位。买卖双方在运输关系中的法律地位是比较明确的。 但f o b 术语贸易合同，涉及大批散装货物需要租船运输的情况下，通常做法是买 方租入船舶，然后派往装货港装运货物。买方是租船合同的承租人，其与出租人的关 系依据租船合同。如果涉及班轮运输的形式，f o b 术语贸易货物运输的安排就有很多 灵活做法。英国法总结f o b 术语有三种变型： 第一种，f o b 的严格类型，其做法是卖方将货物运至船上，取得大副收据，卖方 将大副收据给买方或买方的装港代理人，以便买方或其代理人凭大副收据获取承运人 签发的提单。买方自始就是提单证明的运输合同韵当事一方。 第二种，传统类型，也称为卖方提交提单的类型。买方指定船舶，卖方将货物运 至船上，并获得承运人签发的提单。如果提单是凭卖方指示的指示提单，卖方是运输 合同的当事人，买方依据卖方背书给他的提单，同承运人具有提单合同关系。 第三种：卖方提供附加服务类型，原本应该由买方承担订舱义务，在卖方提供附 加服务类型下，由卖方负责安排订舱事宜，买卖双方同承运人的法律关系与上述f o b 的传统类型一样。“ 英国法总结的上述几种f o b 术语的变型，我