先并后减与先减后并有什么区别.doc

先并后减与先减后并有什么区别 1.两者适用的对象不同。前者只适用于判决宣告前又发现漏判之罪的情况，后者适用于判决宣告以后又犯新罪的情况。2.两者的严厉程度不同。前者的方法计算刑期时，犯罪分子实际执行的刑期，有期徒刑不会超过20年，拘役不会超过1年，管制也不会超过3年。后者的方法，犯罪分子实际执行的刑期则可能超过上述界限。 刑事犯罪中对罪犯作出处罚，如果是触犯了多个罪名的，则此时就会进行数罪并罚。不过此时实际计算刑期的时候有的是先并后减，而有的则是先减后并。那这二者之间究竟有什么区别呢?可能很多人都不清楚，下面就让小编来为你做详细解答吧。刑法第七十条规定(判宣告以后刑罚执行完毕以前发现漏罪的并罚)，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。本条是关于判决宣告以后刑罚执行完毕以前发现漏罪的并罚的规定，称“先并后减”。本条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，发现被判刑的犯罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决，该没有判决的罪即为漏判之罪”。构成漏判之罪，必须符合以下几个条件：(一)该漏罪是在判决宣告之前就已实施，但是，直至判决宣告以后、刑罚执行完毕以前才被发现。(二)该漏罪是在判决宣告以后，并已经发生法律效力时才被发现。(三)该漏罪必须是未超过刑法规定的追诉时效。已过追诉时效的，由于刑事责任的追诉期限已过，不能再进行数罪并罚。刑法第七十一条规定(判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯新罪的并罚)，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。本条是关于判决宣告以后刑罚执行完毕以前又犯新罪的并罚的规定，称先减后并本条规定：“判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚。”根据这一规定，在刑罚执行过程中又犯新罪的数罪并罚，具有如下特点：(一)该新罪必须是在前罪判决宣告并且已经发生法律效力之后新实施的犯罪。(二)该新罪不论是一罪，还是数罪，也不论与原判决之罪是否属同一种罪，均应依法单独作出判决。(三)在决定执行的刑罚时， 应当按照“先减后并”的方法，把前罪判决中已经执行的刑期减去，再把没有执行的刑罚即残刑和后罪所判处的刑罚，按照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。“先并后减”与“先减后并”的刑罚计算方法，具有明显的区别，主要表现在：第一，两者所适用的对象不同。“先并后减”的刑罚计算方法只适用于判决宣告前又发现漏判之罪的情况，“先减后并”的刑罚计算方法只适用于判决宣告以后又犯新罪的情况。第二，两者计算的基础不同。“先并后减”的方法，是以前罪所判处之刑罚及漏判之罪所判处的刑罚，作为决定刑罚的基础，已执行的刑期应当计算在新判决决定的刑期以内。“先减后并”的方法，则是以前罪尚未执行的残刑与新犯之罪所判处的刑罚，作为决定刑罚的基础，已执行的刑期，不再计算在新判决决定的刑期以内。第三，本条规定的“先减后并”的刑期计算方法，较之第70条规定的“先并后减”的刑期计算方法，在一定条件下，给予犯罪分子的惩罚更重，主要表现在：(1)决定执行刑罚的最低期限较高。即在新罪所判的刑期比前罪尚未执行的刑期长的条件下，决定执行刑罚的最低期限提高了。(2)实际执行的刑罚可能超过数罪并罚法定最高刑期的期限。即在前罪与新罪都被判处较长刑期的情况下，用先减后并的方法并罚，犯罪分子实际执行的有期徒刑的刑期可能超过20年。(3)犯罪分子在刑罚执行期间又犯新罪，其执行刑罚的时间越长，决定执行刑罚的最低期限就越高。适用本条还应注意以下几个问题：(一)罪犯在服刑期间又犯新罪，但在新罪判决宣告时前罪刑罚已执行完毕，这种情况只需依法对新罪作出判决，不需依照本法本条的规定实行并罚。但新罪判决执行以前关押的时间，如属前罪应执行的刑期的一部分，不应折抵新罪判处的刑期。(二)缓刑或假释考验期限内又犯新罪的并罚。本法第77条规定，被宣告缓刑的犯罪分子，在缓刑考验期限内，“如果再犯新罪或者发现判决宣告以前还有其他罪没有判决的，撤销缓刑，对新犯罪的或者新发现的罪作出判决。把前罪和后罪所判处的刑罚，依照本法第六十九条的规定，决定执行的刑罚”。本法第86条规定，被假释的犯罪分子，在假释考验期限内，“如果再犯新罪，撤销假释，依照本法第七十一条的规定，决定执行的刑罚。”根据最高人民法院1985年8月21 日的司法解释：决定执行的刑罚，如果必须判处实刑，则应撤销对前罪所宣告的缓刑，已经执行的缓刑考验期，不予折抵刑期;但是，判决执行以前先行羁押的日期应当予以折抵刑期;如果仍符合缓刑条件，仍可宣告缓刑，已经执行的缓刑考验期，应当计算在新决定的缓刑考验期以内。对于被宣告缓刑的犯罪分子，或者被假释的犯罪分子，即使是在缓刑或假释考验期满后，又发现该罪犯在考验期限内犯有新罪的，如尚未超过追诉时效的，也应当依照本法第77条或者第86条的有关规定处理。(三)罪犯在服刑期间又犯新罪，在对新罪进行审判中又发现前一判决还有“漏罪”没有判决。对于这种同时具有刑法第70条、本条两种情形的犯罪案件应如何并罚。笔者认为，首先应根据第70条的规定，对“漏罪”作出判决，将“漏罪”判处的刑罚和前一个判决所判处的刑罚，按照本法第 69条的规定，决定应执行的刑罚;然后对新罪作出判决，将新罪判处的刑罚和上述判决决定执行的刑罚中没有执行的刑罚，按照本法第69条的规定，最后决定应执行的刑罚。这样体现了本条规定对服刑期间重新犯罪的罪犯