法理法制史、商经背诵手册.doc

法理学1、法律解释【内容】法律解释：是指一定的人或组织对法律规定含义的说明。特点：a.法律解释对象是法律规定和它的附随情况。 b.与具体案件密切相关。 c.具有一定的价值取向性。 d.受解释学循环的制约。分类：根据主体与效力的不同分为正式解释和非正式解释。正式解释是特定国家机关、官员或其他有解释权的人作出的具有法律上普遍约束力的解释，包括立法、司法和行政解释。非正式解释指学者或其他个人及组织对法律规定所作的不具有普遍约束力的解释。2、法律推理【内容】含义：就是指法律人在从一定的前提推导出法律决定的过程中所必须遵循的推论规则。特点：a.法律推理是以法律以及法学中的理或理由为基础的。 b.法律推理要受现行法律的约束。 c.法律推理是一种寻求正当性证明的推理。3、法适用的目标【内容】A.“合适”的法律决定：a.形式法治上的可预测，第一，适用者最少的武断和恣意；第二，按照一定方法适用即存在法律规范。 b.实质法治上的正当性，第一，按照一定的标准（社会的正义观念或道德标准）来判断决定是否为正当；第二，运用“特定”法学方法来保证法律决定的正当性。B.法律决定的可预测性与正当性之间存在一定紧张关系，决定者应该在两者之间寻找一个最佳的结合点。C对特定时间内特定国家的法律人而言，可预测性具有初始的优先性。 4、司法【内容】A.含义：指国家司法机关根据法定职权和法定程序，具体应用法律处理案件的专门活动。B.特点：a. 司法具有国家权威性; b.司法具有国家强制性; c.司法具有严格的程序性及合法性; d.司法必须有表明法的适用结果的法律文书，如判决书、裁定书和决定书等。C.司法与执法的区别:a. 主体不同; b. 内容不同; c. 程序性要求不同; d. 主动性不同。D.当代中国司法的原则和基本要求：a. 司法公正; b. 公民在法律面前一律平等; c.以事实为根据，以法律为准绳; d. 司法机关依法独立行使职权。5、法与社会的一般关系【内容】a.社会是法的基础和前提，法是社会的产物。法律、国家、监狱等都是社会发展到一定阶段，随着阶级的出现而出现的。法律的性质和功能最终都决定于社会，法律的变迁也与社会的发展进程基本一致。b.法律是社会诸调整手段之一。社会调整就其本质来说就是协调各种利益之间的关系，通过法律对社会进行调整。社会调整的主要手段有法律、宗教、道德、政策、行政等，法律不是社会调整的唯一手段，为了有效的通过法律控制社会，还必须使法律与其他资源分配系统进行配合。6、当代中国法的正式渊源【内容】a.宪法：最根本的法律渊源、最高的法律地位和效力b.法律：基本法律：全国人大制定和修改的刑事、民事、国家机构等方面的法律 非基本法律：全国人大常委制定和修改的其他法律c.行政法规：国务院制定的规范性文件d.地方立法：地方性法规、民族自治法规、经济特区法规e.特区法律f.规章：部门规章、地方政府规章（省、自治区、直辖市人民政府；较大市的人民政府）g.条约惯例：国际条约、国际惯例 【注意】按照我国的宪法规定，全国人大有权修改宪法；全国人大常委会有权解释宪法；全国人大及其常委会保障宪法的实施。依据立法法的相关规定，需要批准才能生效的规范性法律文件有：较大的市的地方性法规、自治条例和单行条例。7、法律规则【内容】a.定义：采取一定的结构形式具体规定人们的法律权利、法律义务以及相应的法律后果的行为规范。b.逻辑结构：假定条件：法律规则中有关适用该规则的条件和情况部分。 行为模式：规定人们如何具体行为的部分。 法律后果：规定人们在作出符合或者不符合行为模式的要求时应承担的相应结果部分。c.分类：1.依内容：授权性规则（权利性）、义务性规则（命令性、禁止性） 2.依内容确定性程度：确定性规则、准用性规则（有法不在此法）、委任性规则（无法，委托另定法） 3.依规则对行为的限定程度：强行性规则（职权性、义务性）、任意性规则d.法律规则与法律条文的区别：法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式，并不是所有的法律条文都直接规定法律规则的，也不是每一个条文都完整地表述一个规则或只表述一个法律规则。e.法律规则与语言法律规则具有语言依赖性；离开了语言，法律就无法表达、记载、解释和发展。 语言的作用：“语言不仅是理解不语的客体的之当然实用工具，其本身也是法律工作者的核心对象他要理解法律，描述事实行为，根据规范对案件进行推论”。表达法律规则的特定语句往往是一种规范语句,根据规范语句所运用的助动词的不同，规范语句可以被区分为命令句和允许句。但是，这并不意味着所有法律规则的表达都是以规范语句的形式表达，而是可以用陈述语气或陈述句表达。如物权法第一百一十六条规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。” 区分法律规则和法律语言的意义： 法律规则是通过特定的语句进行表达的，但是法律人适用法律解决具体案件时适用的不是语句本身或语句所包含的字和词的本身，而适用的是语句表达的或语句背后的意义。【解析】假定条件包括法在什么地方、什么情况下、对什么人适用。 行为模式分为可为模式、应为模式、勿为模式。可为模式指在什么假定条件下，人们“可以如何行为”的模式。这种行为模式与授权性规则相联系。应为模式，指在什么假定条件下，人们“应当或必须如何行为”的模式。勿为模式，指在什么假定条件下，人们“禁止或不得如何行为”的模式。法律后果分为：合法后果，即行为人的行为符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的肯定性评价，具体表现为对行为人的保护、许可或奖励。违法后果，即行为人的行为不符合法律规则关于行为模式的规定，就会得到法律上的否定性评价，具体表现为对行为人行为的制裁、不予保护、撤销、停止或要求恢复、补偿等。 【注意】可为模式与授权性规则相联系；应为模式和勿为模式与义务性规则相联系。法律规则的三个组成部分在具体的法律规则都是是可以被省略的，但不能同时省略。8、法的价值冲突及其解决【内容与解析】1法的价值冲突的三个层面（1）个体之间法律所承认的价值发生冲突：行使个人自由可能导致他人利益的损失。（2）共同体之间价值发生冲突：国际人权与一国人权之间可能出现的冲突。（3）个体与共同体之间的价值冲突。如个人自由与社会秩序的冲突。2平衡价值冲突的原则 (1)价值位阶原则不同位阶的价值发生冲突时，在先的价值优于在后的价值，即各种不同价值之间存在主次关系。具体而言：自由正义秩序。 (2)个案平衡原则处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时，必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益，以使得个案的解决能够适当兼顾双方的利益。如民法中承担法律责任中的公平责任原则。简单的讲就是：兼顾各方利益。 (3)比例原则比例原则包括三个下位原则：适合性原则：限制人民权利之措施必须能够达到所预期的目的，又称“适当性原则”。必要性原则：在适合达到目的的多种手段中，应该选择对人民权利侵害最小的手段，又称“最小侵害原则”。狭义比例原则：对于人民权利之侵害程度与所达到的目的之间，必须处于一种合理且适度的关系，这项原则主要着重于权衡“受限制的法益”和“受保护的法益”之轻重，以达到利益之间的和谐，又称合理性原则。 【注意】本节内容相当重要，特别是法的价值及其冲突的解决办法是卷四最后一题的常考知识点，望考生引起足够的重视。法制史古代民商事法律制度一、契约（一）西周的契约形式1.买卖契约-质剂“质”，是买卖奴隶、牛马所使用的较长的契券，剂是买卖死物的较短的契券，如兵器、珍宝。质剂由官府制作，并由质人专门管理。 2.借贷契约-傅别债是把债的标的和双方的权利义务写在契券上，别是在契券中间写字，然后一分为二，双方各拿一半。 （二）宋代的契约立法1.买卖契约分为绝卖、活卖、和赊买三种。必须订立书面契约，取得官府承认，才具有法律效力2.租赁契约对房宅的租赁称为租、赁、借；对人畜车马的租赁称为庸、雇3.借贷契约借是指使用借贷，而贷为消费借贷。使用借贷成为负债，消费借贷称为出举。 二、婚姻（一）西周时期的婚姻制度1.结婚结婚的三大原则一夫一妻制；同姓不婚；父母之命，媒妁之言。凡婚姻不合此三者即属非礼、非法。婚姻的程序-六礼纳采、问明、纳吉、纳征、请期、亲迎2.离婚-七出三不去七出：女子若有下列七项情形之一的，丈夫或公婆可以将其休掉，“不顺父母去；无子去；淫去；妒去；有恶疾者去；多言去；盗窃去”。三不去：是指有所取无所归，不去；与更三年丧，不去，前贫贱后富贵，不去。（二）宋朝的婚姻制度1.结婚规定婚龄，男15岁，女13岁以上，可以结婚禁止五服以内亲属结婚，但对姑舅两姨兄弟姐妹结婚不加禁止禁止在任州、县官与部下百姓交婚2.离婚允许妻子在夫外出3年不归，6年不通问的条件下离婚或改嫁妻子改嫁，其见在部曲、奴婢、田宅不得转移 三、继承（一）西周的继承制度嫡长子继承制，即由妻子所生的长子继承。所谓“立嫡以长不以贤，立子以贵不以长”（二）宋朝的继承制度1.除沿袭遗产兄弟均分制外，还允许在室女（未出嫁女）享受部分继承权，同时承认遗腹子与亲生子享有同样的继承权。2.南宋时，规定了绝户财产继承的办法（1）绝户，指家无男子继承（2）绝户立继承人有两种方式：凡夫亡而妻在，立继承人从妻，称立继凡夫妻俱亡，立继承人从其尊长亲属，称命继继子与绝户之女均享有继承权，但只有在室女的，在室女享有3/4的财产继承权，继子享有1/4的财产继承权；只有出嫁女的，出嫁女享有1/3财产继承权，继子享有1/3，另外1/3收归国家所有。商法1、汇票的追索权（1）追索的原因期前追索（票据到期之前）与期后追索（票据到期之后） 汇票到期日前，有下列情形之一的，持票人可以行使追索权： 汇票被拒绝承兑的；承兑人或者付款人死亡、逃匿的；承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。汇票到期被拒绝付款的，持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。（2）最初追索与再追索选择性、变更性、代位性最初追索：最后持票人向债务人进行的追索；再追索：被追索人向其前手再进行的追索。（3）追索金额与再追索金额持票人行使追索权，可以请求被追索人支付下列金额和费用： 被拒绝付款的汇票金额；汇票金额自到期日或者提示付款日起至清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；取得有关拒绝证明和发出通知书的费用。被追索人可以向其他汇票债务人行使再追索权，请求其他汇票债务人支付下列金额和费用：已清偿的全部金额；前项金额自清偿日起至再追索清偿日止，按照中国人民银行规定的利率计算的利息；发出通知书的费用。【解析】付款请求权与追索权之主要差异 付款请求权追索权次序第一次权利第二次权利，非因付款请求权受阻不得行使。对象承兑人或付款人出票人、背书人、承兑人和保证人。行使条件票据未过时效；持票人持有票据原件；票据所载金额必须一次性得以完整履行；持票人得到付款后必须向付款人移转票据。有法定追索原因；已按票据法提示承兑或提示付款；作成相关证明；在追索时效内。行使次数一次数次，可一直追索至票据权利义务消灭。金额票据金额票据金额、法定利息、取得有关拒绝证明和发出通知之费用。消灭时效汇票和本票自票据到期日起2年内有效；见票即付的汇票和本票自出票日起2年内有效；支票自出票日起6个月内有效。自被拒绝承兑或被拒绝付款之日起6个月；再追索权时效为清偿日或被提起诉讼之日起3个月。 2、汇票的背书转让一、汇票背书转让的概念。背书是指持票人在票据的背面或者粘单上记载有关事项，完成签章，并将其交付相对人，从而将票据权利转让给他人或者将一定的票据权利授予他人行使的票据行为。二、汇票背书转让的方式。通常在票据的背面，都事先印制好若干背书栏的位置，载明表示将票据权利转让给被背书人的文句，而留出背书人及被背书人的空白，供背书人进行背书时填写。票据法一般并不限制背书的次数，在背书栏或票据背面写满时，可以在票据上粘贴“粘单”，进行背书。 背书应当由背书人签章并记载背书日期。如果未记载背书日期，视为在汇票到期日前背书。背书也必须记载被背书人名称。三、汇票背书转让的后果。 (1)背书转让无须经票据债务人同意。在票据背书转让时，行为人无须向票据债务人发出通知或经其承诺。只要持票人完成背书行为，就构成有效的票据权利转让。 (2)背书转让的转让人不退出票据关系。背书转让后，转让人并不退出票据关系，而是由先前的票据权利人转变为票据义务人，并承担担保承兑和担保付款的责任。 (3)背书转让具有更强的转让效力。通过背书的方式转让票据权利，能够使受让人得到更充分的保护。票据法设计了一系列特别的制度来保障票据受让人的权利。首先，受让人只需以背书连续的票据，就可以证明自己的合法权利人身份，而无须提供其他证明。根据票据法的规定，背书连续是指在票据转让中，转让汇票的背书人与受让汇票的被背书人在汇票上的签章依前后次序衔接。连续背书的第一背书人应当是票据上所载的收款人。持票人应当是最后一次背书的被背书人。需要强调的是，如果背书不连续的话，持票人当然也就不具有形式上的合法持票人资格，造成权利行使的障碍。但是，如果持票人能够证明自己是合法权利人，仍可行使票据权利。票据法规定的依背书连续而承认持票人为合法持票人的制度，不过是为权利人设计的更为便利的权利行使途径，而不是对权利人的特别限制。其次，受让人可以对票据债务人主张前手对人抗辩的切断，从而使其享有的票据权利不受票据债务人与前手背书人之间抗辩事由的影响。再次，受让人可以主张善意取得。四、汇票背书转让的限制情形 在背书中进行特别内容的记载，对背书转让加以一定的限制，就构成限制背书。限制背书实际上是对背书人担保责任或被背书人权利加以限制的背书，主要有： 1出票人的限制背书。根据我国票据法第27条第2款的规定，汇票的出票人在票据上记载“不得转让”字样，汇票不得转让。这时，如果持票人背书转让的，背书行为无效。这并不意味着该汇票绝对不能再转让，而只是表明该票据不能再依票据法规定的背书方式进行转让，也不再可能发生背书转让的效力。 2背书人的限制背书。根据我国票据法第34条的规定，背书人可以在票据上记载“不得转让”字样，如果其后手再背书转让的，原背书人对后手的被背书人不承担保证责任。 3回头背书及其效力。回头背书是指以先前已经在票据上签名的出票人、背书人等票据债务人为被背书人的背书。回头背书具有一般背书的效力，并不因被背书人是先前的票据债务人而使该票据权利归于消灭，只是在权利担保的效力上有所不同。被背书人是出票人的，由于他是最终的追索义务人，事实上是不能行使追索权的，只有在汇票已经承兑的情况下，才可以向承兑人行使追索权；回头背书的被背书人是先前的背书人的，这时，他既是票据的债务人，又是票据的权利人，他要对其后手承担担保责任，所以也就不能向他们行使追索权。 4附条件背书及其效力。我国票据法第33条第1款规定，背书不得附有条件，背书时附条件的，所附条件不具有汇票上的效力。背书附条件和付款附条件具有完全不同的法律效力，付款附条件的，票据无效，任何人均不得以此票据主张任何票据权利；背书附条件的，票据依然有效，背书也依然有效，只是所附条件不产生票据法上的效力。 5分别背书和部分背书及其效力。分别背书是指将票据金额分别转让给不同的被背书人的背书，部分背书是指将票据金额的一部分进行转让的背书。根据我国票据法第33条第2款的规定，将汇票金额的一部分转让的背书或将汇票金额分别转让给2人以上的背书无效。所以，分别背书和部分背书，背书无效，票据权利不发生转移。 6期后背书及其效力。期后背书是指在票据被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限时所为的背书。根据我国票据法第36条的规定，期后背书应当属于无效背书，不能发生一般背书的效力，而只具有通常的债权转让的效力。但期后背书的背书人仍须承担票据责任。 是否为期后背书的判断标准是票据上记载的背书日期，对该背书日期是否确实为实际的背书日期，持票人不负举证责任。当票据上未记载背书日期时，依据票据法的规定，推定是在期限内所为。7委托收款背书及其效力。委托收款背书是指以委托他人代替自己行使票据权利、收取票据金额而进行的背书。委托收款背书不是实质上的票据权利转让，而是以背书形式进行的委托。背书人是委托人，被背书人是受托人。被背书人行使票据权利后，应将所得金额归于背书人。委托收款背书的背书人在进行背书时，必须记载“委托收款”字样。3、中外合资经营企业的注册资本与出资【内容】1注册资本 实行授权资本制。注册资本为设立合营企业时，合营者认缴的出资额总和，注意，不是实收资本总额。 【注意】注册资本不等同于投资总额，投资总额包括注册资本和企业借款。 在合营企业不得减少注册资本，如果因为生产经营规模等的变化，确实需要减少资本的，须经审批机关批准 在注册资本中，外资比例不低于25%。因特殊情况需要低于该比例的，应报国务院审批。2出资方式 中外双方的出资要求不同。 A 双方可以以货币，实物，工业产权，专有技术等作价出资。其作价可由合营双方根据公平合理的原则协商确定，也可由第三方评定，但须合营者同意 B 中方可以用场地使用权出资。 【注意】A， 外方以工业产权出资，则该产权不需为外国投资者所有。B， 出资应由中国注册会计师验证。外方的非货币出资亦应竞审批机关批准。C， 房地产使用权如非出资的一部分，则合营企业应缴纳使用费。3、出资期限一次性出资应在签发营业执照6个月内缴清。分期出资，合营各方第一期出资不少于各自认缴出资的15%，且于营业执照签发之日起3个月内缴清。如果合营各方未在期限内出资，视为企业自动解散。如果只是一方未在期限内缴付，构成违约，应支付迟延利息或者赔偿损失。4份额转让合营一方向第三者转让其部分或者全部份额的，须经合营的他方同意，须报审批机关批准，并办理变更登记，同时，在同等条件下，合营他方具有优先购买权，否则转让直接无效。4、中外合资经营企业的设立【内容】1法人资格 中外合资经营企业的组织形式为有限责任公司，当然具备法人资格。2适用法律 因为中外合资经营企业采取的是公司的形式，所以中外合资经营企业法为公司法的特别法，公司法为一般法。 两者共同适用，在发生冲突时特别法优于一般法。3法律文件 合营企业的设立涉及到三类法律文件，合营企业协议、合营企业合同以及合营企业的章程 协议是对设立企业的一些要点与原则达成的一致，合同是对出资双方的权利义务所作的约定，章程，是根据合同的规定，对合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项所作的规定 其中合资经营合同最为重要。合营企业协议不能与之相抵触，另外章程的效力高于合同的效力，所以效力位阶上，章程高于合营企业合同，合营企业合同高于合营企业协议。 各方同意后，也可以不订立经营协议。只订立合同，章程。 合同与章程都必须报国家对外经济贸易主管部门审批才能正式生效。5、中外合资经营企业的组织形式【内容】合营企业的组织形式为有限责任公司。合营各方对合营企业的责任以各自认缴的出资额为限。合营各方缴付出资额后，应由中国的注册会计师验证，出具验资报告。然后，由合营企业根据验资报告发给合营各方证明其出资数额的出资证明书。6、中外合资经营企业的组织机构【内容】1 董事会，是合营企业的最高权力机构，董事会成员不得少于3人，董事的任期为4年2 无股东会。3 董事会股东由委任产生，董事名额的分配由各方按照出资比例协商确定。4 正副董事长由中外双方分别担任。5 每年至少一次董事会。1/3董事可以要求召开临时会议。6 董事会决议。章程的修改、企业的中止与解散、注册资本的增加或减少、企业的合并与分立，以上这四个事项必须由出席董事会会议的董事一致通过才会作出决议，注意这里是指出席的董事，而不是指全部董事。7 经理.分为总经理一人，副总经理若干人，是企业的经营管理机构，负责日常经营管理工作，总经理与副总经理都由董事会聘请，可以由中国公民或外国公民担任。另外经理人不得兼任其他组织的经理或副总经理。7、有限合伙人与普通合伙人的转化【内容】（一）转化的情形：当有限合伙企业仅剩普通合伙人时，有限合伙企业转为普通合伙企业，并应当进行相应的变更登记当有限合伙企业仅剩有限合伙人时，则该企业不再是合伙企业，故应解散除合伙协议另有约定外，普通合伙人转变为有限合伙人，或者有限合伙人转变为普通合伙人，应当经全 体合伙人一致同意。（二）有限合伙人转变为普通合伙人的，对其作为有限合伙人期间有限合伙企业发 生的债务承担无限连带责任。【总结】有人普人互变，对原来的债都是无限，对今后的债，则按新身份负责；有伙仅剩普人的转为普伙；有伙仅剩有人的，则解散。（三）普通合伙人转变为有限合伙人的，对其作为普通合伙人期间合伙企业发生的债务承担无限连带责任。【总结】有人普人十大区别：1、有人可以无限人 2、有人有责3、有人不执务4有人不劳务5有人当然继承6、有人可以约定利润归部分人7、自我交易自由8、竞业自由、9出质自由10、对外转让份额自由8、合伙人【内容】有两个以上合伙人一、关于合伙人的行为能力。合伙人必须具有相应的民事行为能力即为完全民事行为能力人且能承担无限责任。需注意：1、根据合伙企业法第48条的规定，普通合伙人被依法认定为无民事行为能力或者限制民事行为能力人的，经其他合伙人一致同意，可以依法转为有限合伙人，此时普通合伙企业转为有限合伙企业；2、根据合伙企业法第50条的规定，合伙人死亡或被宣告死亡的，其继承人根据合伙协议的约定或经全体合伙人同意，可取得合伙人资格；继承人为无民事行为能力或限制民事行为能力人的，经合伙人一致同意，可以依法成为有限合伙人，普通合伙企业转为有限合伙企业。二、关于合伙人的职业禁止。法律、行政法规禁止从事营利性话动的人，不得成为合伙企业的合伙人，具体包括：国家公务员、法官、检察官及警察。三、普通合伙人的资格限制。合伙企业法第3条明确规定：“国有独资公司、国有企业、上市公司以及公益性的事业单位、社会团体不得成为普通合伙人。”依此规定，这些单位不能成为普通合伙企业的合伙人，但可以成为有限合伙企业的合伙人。9、股份有限公司的股份转让【内容】1对发起人转让的限制A认股不少于35% （第八十五条以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的百分之三十五）B 一年内不得转让（第一百四十二条发起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年内不得转让。公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。C 记名股（第一百四十条记名股票，由股东以背书方式或者法律、行政法规规定的其他方式转让；转让后由公司将受让人的姓名或者名称及住所记载于股东名册。2限制公司回购股份减少注册资本。与持本公司股票公司合并。员工持股计划.公司回购异议股东股份。【注意】 第种情形，回购10日内注销。 第，种情形，6个月内转让或注销。 第种情形，不得超过总额5%，且应在一年内转让。3禁止本公司股票作质押。4.对公司高管人员的股权转让限制：公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。10、股份有限公司的组织机构【内容】股份公司与有限公司组织结构的相似之处不再赘述【对比】 有限责任公司的组织结构1股东大会A.股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会：（一）董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时；（二）公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时；（三）单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时；（四）董事会认为必要时；（五）监事会提议召开时；（六）公司章程规定的其他情形。B.召集与主持（102条，应按照以下顺序）a执行董事或董事长。b董事长不能或不愿由副董事长；副董事长不能或不愿则半数以上董事共同推举一名董事主持c监事会召集d 连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东【注意】 股东大会不得对事前通知中未列明的事项作出决议，否则该决议为可撤销。C表决规则累积投票制：适用于董事或监事选举。无记名股票持有人表决前5日应交持股票。2董事会有限责任公司董事任期的规定，适用于股份有限公司董事。有限责任公司董事会职权的规定，适用于股份有限公司董事会。A人数5-19（对比有限责任公司3-13）董事会的召开：董事会每年度至少召开两次会议，每次会议应当于会议召开十日前通知全体董事和监事。董事会的召集和主持：代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上董事或者监事会，可以提议召开董事会临时会议。董事长应当自接到提议后十日内，召集和主持董事会会议。董事会会议，应由董事本人出席；董事因故不能出席，可以书面委托其他董事代为出席，委托书中应载明授权范围。董事会应当对会议所议事项的决定作成会议记录，出席会议的董事应当在会议记录上签名。B会议记录股东大会决议造成的损失，参加决议的董事对公司负赔偿责任。但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的，该董事可以免责。【注意】 此种情况，“表决时”,”表明异议”，“记载”。三个条件缺一不可。3经理股份公司的经理是法定的必设机关。 4 监事会不得少于3人。 每六个月必须召开一次会议【注意】不完全等于一年两次。11、股份有限公司的设立【内容】一、按照我国公司法的规定，设立股份有限公司应当具备下列条件： 1、发起人符合法定人数。公司法第79条规定，设立股份有限公司，应当有2人以上200人以下为发起人，其中须有半数以上的发起人在中国境内有住所。根据此一特征，股份有限公司不能是一人公司，其股东至少为2人。但公司设立时的发起人不能超过200人。发起人可以是自然人，可以是法人或其他经济组织。 2、发起人认缴和募集的股本达到法定资本最低限额。股份有限公司的注册资本最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司的注册资本最低限额有较高规定的，从其规定。所以，股份有限公司的注册资本数额远高于有限责任公司。 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。 3、股份发行、筹办事项符合法律规定。 4、发起人制订公司章程。 5、有公司名称，建立符合股份有限公司要求的组织机构。 6、有公司住所。二、公司设立中发起人的责任 发起人是指筹办公司的设立事务、认购公司的股份、进行公司设立行为的人。发起人对于股份有限公司的设立具有重要意义。发起人在进行公司设立行为过程中，应当签订发起人协议，明确各自在公司设立过程中的权利和义务。发起人在公司设立过程中的相互关系属于合伙性质的关系，其权利、义务、责任可以适用合伙的有关规定。 在设立公司的过程中，发起人应当承担下列责任： (1)公司不能成立时，对设立行为所产生的债务和费用负连带责任； (2)公司不能成立时，对认股人已缴纳的股款，负返还股款并加付同期银行存款利息的义务； (3)在公司设立过程中，因自己的过失使公司利益受到损害的，应当对公司承担赔偿责任； (4)发起人虚假出资，如未支付货币、实物或者未转移财产权，欺骗债权人和社会公众的，责令改正，处以虚假出资金额5以上15以下的罚款； (5)发起人在公司成立后抽逃其出资的，责令其改正，处以所抽逃出资金额5以上15以下的罚款。12、有限责任公司的股权转让【内容】1内部转让：有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 内部转让无通知、同意、保障优先购买权的义务2.外部转让：A股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。 B股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。 【注意】 过半数指的是1、人头过半数，2、不含本数，人头主义也反应人合性【总结】向外转让也是自由的，出资的转让实质是资源的优化配置3. 经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。4.强制执行程序中的股东有点购买权。在因股权质押担保等情形而导致人民法院依法采取强制执行措施而转让有限责任公司的股东在公司中的股权的情形下，人民法院应当将此强制措施的有关情况通知股东所在的公司和全体股东，包括被强制执行股权的股东和其他股东，其他股东在同等条件下享有优先购买权，但该优先购买权应当自接到人民法院的通知之日起20日行使，逾期不行使的，视为放弃优先购买权，第三人可以通过强制执行措施受让该股权。【总结】优先购买权体现人合性5.股东的股权回购请求权根据公司法第75条的规定，有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权反对股东为原告，公司为被告： 公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； 公司合并、分立、转让主要财产的； 公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。公司延期B自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。【总结】退股权、用脚投票制度；除此三情形之外的退股，其余的均为非法抽逃出资6.自然人股东资格的继承有限责任公司的自然人股东如果死亡或者被宣告死亡，该股东有符合继承法规定的合法继承人，该合法继承人可以继承股东资格，但是，如果公司章程对此种情况另有规定，则从其规定。【注意】1.股东维权四大救济手段：1、横向转2、纵向退3、强制散（1/10）4、直接诉。2.公司法三大类诉讼：1、害公司代表诉、2、害股东直接诉3、害债权人人格否认诉。13、股东的出资【内容】股东出资的法律意义 股东出资义务 股东出资责任 股东出资的形式 股东出资的法定要求【解析】一、股东出资的法律意义：出资者通过向公司出资，以丧失其出资财产所有权为代价，换取股权，成为公司股东。二、股东出资义务和责任：出资义务是股东最主要的义务。股东应当根据出资协议和公司章程的规定，履行向公司出资的义务。1、最低注册资本限额（1）公司法第26条第3款规定，有限责任公司的注册资本最低限额为人民币3万元。特定行业的有限责任公司注册资本最低限额需高于上述最低限额的，由法律、行政法规另行规定。（2）公司法第81条第3款规定，股份有限公司注册资本的最低限额为人民币500万元。法律、行政法规对股份有限公司注册资本的最低限额有较高规定的，从其规定。（3）商业银行的最低注册资本：设立全国性商业银行的注册资本最低限额为十亿元人民币。设立城市商业银行的注册资本最低限额为一亿元人民币，设立农村商业银行的注册资本最低限额为五千万元人民币。注册资本应当是实缴资本。（4）保险公司的最低注册资本：设立保险公司，其注册资本的最低限额为人民币二亿元。保险公司注册资本最低限额必须为实缴货币资本。2、出资缴纳（1）缴纳期限 有限责任公司股东认缴的出资，可以在公司成立时一次缴清，也可以在公司成立后分次缴清。如果是在公司成立后分次缴清，则全体股东的首次出资额不得低于注册资本的20，且不得低于法定的注册资本最低限额即3万元。其余部分在公司成立后2年内缴足，其中投资公司可以在5年内缴足。 股份有限公司采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。公司全体发起人的首次出资额不得低于注册资本的20，其余部分由发起人自公司成立之日起2年内缴足；其中，投资公司可以在5年内缴足。在缴足前，不得向他人募集股份。 股份有限公司采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额，即不允许分期缴纳出资。（2）缴纳方式 公司法第28条规定，股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。（3）验资证明 公司法第29条规定，股东缴纳出资后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。三、股东出资的形式：股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以货币估价并可以依法转让的非货币出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外，股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。对作为出资的非货币财产应当评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的，从其规定。全体股东的货币出资额不得低于有限责任公司注册资本的30%。四、股东出资的法定要求：1、货币出资比例的要求；2、非货币出资的评估作价要求；3、按期足额缴纳出资额要求；4、缴纳出资方式要求；5、验资要求。五、瑕疵出资的法律责任1、有限责任公司股东出资瑕疵的责任 股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。股东以货币出资的，应当将货币出资足额存入有限责任公司在银行开设的账户；以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 股东不按照前款规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。2、股份有限公司发起人出资瑕疵的责任 以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当书面认足公司章程规定其认购的股份；一次缴纳的，应即缴纳全部出资；分期缴纳的，应即缴纳首期出资。以非货币财产出资的，应当依法办理其财产权的转移手续。 发起人不依照前款规定缴纳出资的，应当按照发起人协议承担违约责任。 股份有限公司成立后，发起人未按照公司章程的规定缴足出资的，应当补缴；其他发起人承担连带责任。3、非货币财产出资的瑕疵 有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 股份有限公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的发起人补足其差额；其他发起人承担连带责任。4、资产评估、验资或者验证机构的责任 公司法第208条第3款规定，承担资产评估、验资或者验证的机构因其出具的评估结果、验资或者验证证明不实，给公司债权人造成损失的，除能够证明自己没有过错的外，在其评估或者证明不实的金额范围内承担赔偿责任。14、公司的种类【内容】公司的不同分类标准及其意义 人合公司与资合公司 本公司与分公司 母公司与子公司【解析】尽管我国公司法只规定了两种类型的公司即有限责任公司和股份有限公司，但公司法理论上是存在不同类型的公司的，即使是有限责任公司和股份有限公司也可以依据不同的标准而将其分别归入不同类型的公司分类之中。 依据不同的标准，可将公司作不同的分类，而每一种分类均有其法律上之意义。有些类型的公司我国公司法未作规定，故不具有立法和司法的意义，但从学理上进行把握和理解仍然是很重要的，它们对于准确地理解和领会公司法的原理具有重要意义。同时需要注意的是，各种分类标准都有一定的相对性而不是绝对的。一、以公司的交易信用来源（个人还是资本总额）和责任承担依据为标准，可将公司分为人合公司与资合公司以及人合兼资合公司。所以，我国有限责任公司属于以人合为主但兼具资合性质的公司，股份有限公司是典型的资合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性质。二、以公司之间的组织关系为标准，可以分为本公司（总）和分公司、母公司与子公司。子公司与分公司的区别：A分公司有独立诉讼资格。B母公司是子公司的股东，子公司一般分为： 全资和控股子公司。C母公司全资设立的子公司是一人有限公司。母公司全资收购的公司也要转制为一人公司。原为上市的退市，原股东大会解散，原有股票全部销毁。【参考】一人公司D母为子担保，对外担保，董股决议；子为母担保，谁来决议？对内担保，股决议。若子公司为全资的一人公司的话，则不得对母公司担保。【参考】关联股东回避制度。F母公司对外负债，不能执行子公司的财产，但可以执行母对子的股权。 子公司对外负债，不能执行母公司的财产。子公司人格否认时，母负连带责任。股东的权利考点：股东权的概念 股东权利的原则 股东权利的特征 股东权利的类型 股东权利的内容 股东权的基础知情权 利害关系股东表决权的排除解析： 股东权的概念：股东权是股东通过出资所形成的权利。股东权是一种社员权，股东出资创办作为社团法人的公司，成为该法人成员，因此取得社员权。社员权是一种独立类型的权利，包括财产权和管理参与权。一、股东权的原则 1、股东的有限责任原则。公司法第三条第二款规定：“有限责任公司股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任；股份有限公司的股东以其认购的股份为限对公司承担责任。” 2、股东权平等原则。 股权平等是指股东基于自己的出资(出资额或者股份)为基础而享有平等待遇的原则。出资的性质一致、数额相同,在公司运转中得到平等对待。股东股权平等并不排除股权内容的不同。股东各按其交纳的出资额或所持的股份数额享有权利、承担义务,股东所享有的权利大小、承担义务的轻重与其向公司出资的多少成正比。出资少,享有的权利小,承担的义务轻;出资多,享有的权力大,承担的义务重。 二、股东权利的特征1股东权内容具有综合性。包括自益权和共益权。2股权是股东通过出资所形成的权利。3股东权是一种社员权。社员权是一种独立类型的权利，包括财产权和管理参与权。社员权更像一种资格或权限，其实质是团体中的成员依其在团体中的地位而产生的具有利益内容的权限。 三、股东权利的类型1依权利行使之目的为标准，可分为自益权与共益权。 自益权是指股东专为自己利益行使的权利，如发给股票或其他股权证明请求权、股份转让权、股息和红利分配请求权、公司剩余财产分配请求权等。 共益权是指股东为自己利益同时也为公司利益而行使的权利，如出席股东会并行使表决权、请求法院宣告股东会决议无效权、股东会临时召集请求权或自行召集权等。 2依权利主体之不同为标准，可分为普通股股东权和特别股股东权。 前者是指一般股东享有的权利，后者则是专属特别股股东所享有的权利，有关特别股股东权利的范围、行使顺序