2013年注册会计师考试辅导-经济法-第六章　证券法律制度.doc

第六章证券法律制度本章学习简介：本章内容今年变化较大，结构上做了整体的调整，删除了证券投资基金的发行与交易、证券交易所、证券中介机构、证券监督管理机构和证券业协会中的大部分内容，新增非上市公众公司、收购中的信息披露、特殊类型收购、上市公司重大资产重组，股票的上市与交易按照“上海证券交易所股票上市规则”重新编写，证券欺诈的法律责任部分也增加了很多细则，总之变化非常大，需要学员重视。本章历年考试就是一个重点章节，经常与公司法结合出综合题，再加上今年的变化就更凸显了重要性。本章在学习上有两个建议：（1）一定要搞清思路，证券法部分条文很多，不能盲目的背，要搞清分了几种情况，这属于哪一种；（2）数字关必须过，这章是个苦力活，不需要在理解上做深度挖掘，主要是要求准确记忆。本章学习主线：考点精讲： 第一节证券法律制度概述一、证券法律制度基本原理（熟悉）1.证券法中的证券，目前主要可以分为股票、债券以及混合型的可转换公司债券。可转换债券是一种附认股权的债券，兼有债券和股票的双重法律特点，赋予投资人可以在一定期限内依据本身的自由意志，选择是否可以约定的条件将持有的债券转换为发行公司的股票。选择权2.公开发行证券，必须符合法律、行政法规规定的条件，并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门核准。（变动）3.证券市场监管体制（1）政府管理：由政府证券监管机构（中国证监会）依法对证券发行与交易实施统一监督管理。（2）自律管理：中国证券业协会、证券交易所、证券服务机构。二、强制信息披露制度（掌握）（一）首次信息披露1.首次信息披露主要有招股说明书、债券募集说明书和上市公告书。2.招股说明书：（1）预先披露的招股说明书不是发行人发行股票的正式文件，不能含有价格信息，发行人不得据此发行股票。（2）招股说明书中引用的财务报表在其最近一期截止日后6个月内有效。（二）持续信息披露1.定期报告（1）时间要求：年度报告：在每个会计年度结束之日起4个月内完成并披露。中期报告（半年度报告）：在每个会计年度的上半年结束之日起2个月内完成并披露。季度报告：在每个会计年度第3个月、第9个月结束后的1个月内完成并披露。（2）要求：编制者经理、财务负责人、董事会秘书等高级管理人员应当及时编制定期报告董事、高级管理人员应对公司定期报告签署书面确认意见上市公司董事、监事、高级管理人员应保证上市公司所披露的信息真实、准确、完整审议者提请董事会审议审核者监事会负责审核董事会编制的定期报告监事会应对董事会编制的公司定期报告进行审核并提出书面审核意见【例题单选题】（2010年）上市公司董事、监事和高级管理人员在信息披露工作中应当履行相应的职责。下列表述中，符合证券法律制度规定的是（）。A.上市公司董事应对公司年度报告签署书面审核意见B.上市公司监事应对公司年度报告签署书面确认意见C.上市公司高级管理人员应对公司年度报告签署书面审核意见D.上市公司监事会应对公司年度报告签署书面审核意见答疑编号5757060101正确答案D答案解析本题考核点是信息披露。根据规定，上市公司的董事、高级管理人员应当对公司定期报告签署书面确认意见。上市公司监事会应当对董事会编制的公司定期报告进行审核并提出书面审核意见。2.临时报告（1）情形：发生可能对上市公司股票交易价格产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，上市公司应当立即将有关该重大事件的情况向国务院证券监督管理机构和证券交易所报送临时报告。公司的经营方针和经营范围的重大变化；公司的重大投资行为和重大的购置财产的决定；公司订立重要合同，可能对公司的资产、负债、权益和经营成果产生重要影响；公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况，或者发生大额赔偿责任；公司发生重大亏损或者重大损失；公司生产经营的外部条件发生重大变化；【注意】关键词：“重大”公司的董事、1/3以上监事或者经理（NOT所有高管）发生变动；董事长或者经理无法履行职责；持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化；公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定；或进入破产程序、被责令关闭；【注意】只包括“减资”，不包括“增资”涉及公司的重大诉讼、仲裁，股东大会、董事会决议被依法撤销或者宣告无效；(11)公司涉嫌犯罪被司法机关立案调查，公司董事、监事、高级管理人员涉嫌犯罪被司法机关采取强制措施；(12)新公布的法律、法规、规章、行业政策可能对公司产生重大影响；(13)董事会就发行新股或者其他再融资方案、股权激励方案形成相关决议；(14)法院裁决禁止控股股东转让其所持股份；任一个股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权；(15)主要资产被查封、扣押、冻结或者被抵押、质押；(16)主要或者全部业务陷入停顿；(17)对外提供重大担保；(18)获得大额政府补贴等可能对公司资产、负债、权益或者经营成果产生重大影响的额外收益；(19)变更会计政策、会计估计；(20)因前期已披露的信息存在差错、未按规定披露或者虚假记载，被有关机关责令改正或者经董事会决定进行更正。（2）要求：上市公司应当在最先发生的以下任一时点，及时（自起算日起或者触及披露时点的2个交易日内）履行重大事件的信息披露义务：A.董事会或者监事会就该重大事件形成决议时；B.有关各方就该重大事件签署意向书或者协议时；C.董事、监事或者高级管理人员知悉该重大事件发生并报告时。在上述规定的时点之前出现下列情形之一的，上市公司应当及时披露相关事项的现状、可能影响事件进展的风险因素：A.该重大事件难以保密；B.重大事件已经泄露或者市场出现传闻；C.公司证券及其衍生品种出现异常交易情况。（3）上市公司的股东、实际控制人在信息披露工作中的职责：发生以下事件时，应当主动告知上市公司董事会，并配合上市公司履行信息披露义务：持有公司5%以上股份的股东或者实际控制人，其持有股份或者控制公司的情况发生较大变化的；法院裁决禁止控股股东转让其所持股份，任何一个股东所持公司5%以上股份被质押、冻结、司法拍卖、托管、设定信托或者被依法限制表决权的；拟对上市公司进行重大资产或者业务重组的。【例题多选题】根据证券法的规定，上市公司应当发布临时报告的情形有（）。A.公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况B.公司的总会计师发生变动C.公司的经营方针和经营范围的重大变化D.公司增资的决定答疑编号5757060102正确答案AC答案解析根据规定，上市公司应当发布临时报告的情形是：当公司发生重大债务和未能清偿到期重大债务的违约情况；公司的经营方针和经营范围的重大变化；公司的董事、13以上监事或者经理发生变动；公司减资、合并、分立、解散及申请破产的决定。据此，公司的总会计师发生变动不需要发布临时报告，公司增资的决定，应当发布招股说明书等发行公告，而非临时报告。本节思维导图： 第二节股票的发行一、股票发行的类型（熟悉）（变动）【例题多选题】下列关于股份有限公司发行股票的说法中，正确的有（）。A.非公众公司申请股票以公开方式向社会公众转让的，需要报经中国证监会核准，核准后该公司被定性为上市公司B.非公众公司向特定对象发行股票，导致发行后股东超过200人的发行为公开发行C.上市公司非公开发行新股的不需要经过证监会核准，公开发行新股需要经过核准D.非公众公司非公开发行股票的，股东人数累计不超过200人，不需要经证监会核准答疑编号5757060201正确答案BD答案解析本题考核股票发行的类型。根据规定，非公众公司申请股票以公开方式向社会公众转让的，需要报经中国证监会核准，核准后该公司被定性为“非上市公众公司”，因此选项A的说法错误；上市公司非公开发行新股和公开发行新股均需要经过证监会核准，因此选项C的说法错误。二、非上市公众公司（熟悉）（新增）（一）非上市公众公司的概念非上市公众公司：指有下列情形之一且股票未在证券交易所上市交易的股份有限公司：（1）股票向特定对象发行累计超过200人；（2）股票向特定对象转让导致股东累计超过200人；（3）股票以公开方式向社会公众公开转让。（二）对非上市公众公司的核准1.股票向特定对象转让导致股东累计超过200人的股份有限公司，应当自上述行为发生之日起3个月内，按照中国证监会有关规定制作申请文件。如果股份公司在3个月内将股东人数降至200人以内的，可以不提出申请。2.提交文件的对比：说明书证券公司推荐交易所审查法律意见书、审计报告、申请转让超200人定向转让非公开方式公开转让发行超200人定向转让（三）与非上市公众公司有关的股票定向发行1.特定对象的确定：包括下列机构或者自然人：公司股东公司的董事、监事、高级管理人员、核心员工核心员工的认定：董事会提名，向全体员工公示和征求意见，由监事会明确意见后，经股东大会审议批准符合第2、3项规定的投资者合计不得超过35名符合投资者适当性管理规定的自然人投资者、法人投资者及其他经济组织投资者适当性管理规定由中国证监会另行制定2.表决：发行要经出席会议的股东所持表决权的23以上通过。增资【链接】股份有限公司的特别决议：修改公司章程；增加或者减少注册资本的决议；公司合并、分立、解散；变更公司形式。3.期限：公司申请定向发行股票，可申请一次核准，分期发行。自中国证监会予以核准之日起，公司应当在3个月内首期发行，剩余数量应当在l2个月内发行完毕。首期发行数量应当不少于总发行数量的50%，剩余各期发行的数量由公司自行确定，每期发行后5个工作日内将发行情况报中国证监会备案。3m+50%,12m4.豁免核准：在每次发行后5个工作日内将发行情况报中国证监会备案（1）非上市公众公司向特定对象发行股票后股东累计不超过200人的；（2）非上市公众公司在12个月内发行股票累计融资额低于公司净资产的20%的。（四）非上市公众公司的监管要求对非上市公众公司的监管要求，主要是：股权明晰，合法规范经营，公司治理机制健全，履行信息披露义务。其中最重要的是履行信息披露义务。1.定期报告：包括半年度报告和年度报告。【链接】上市公司要求披露年度、中期（半年）、季度报告。公开转让、定向发行的非上市公众公司定期披露半年度报告和年度报告转让导致股东累计超过200人定期披露年度报告【注意】年度报告中的财务会计报告应当经会计师事务所审计。 【链接】一人有限责任公司的财务会计报告应当经会计师事务所审计。2.临时报告：发生可能对股票产生较大影响的重大事件，投资者尚未得知时，非上市公众公司，应当立即将有关该重大事件的情况报送临时报告。同上市公司（五）非上市公众公司的股票转让中国证监会建立了全国中小企业股份转让系统，为非上市公众公司提供股票发行和交易服务。三、首次公开发行股票并上市（掌握）（一）在主板和中小板上市的公司首次公开发行股票的条件1.存续时间：（1）股份有限公司：发行人应当是依法设立且合法存续3年以上的股份有限公司；（2）原为有限责任公司：有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上。2.资本真实、经营合法合规3.人员、业务稳定（新增）发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员（NOT监事）没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更。（1）实际控制人变更的判断控制权是否变更（持续盈利能力是否受影响）视为控制权变更发行人最近3年内持有、实际支配公司表决权比例最高的人发生变化，且变化前后的股东不属于同一实际控制人不构成控制权变更1.在发行人存在多人共同拥有公司控制权的情况下，其中某个小股东变更。2.当发行人不存在拥有控制权的人或控制权的归属难以判断：（1）发行人的股权及控制结构、管理层和主业在首发前3年内没有重大变化；（2）发行人的股权及控制结构不影响公司治理有效性；（3）发行人及其保荐人和律师能够提供证据充分证明。3.国务院或省级人民政府国有资产监督管理机构无偿划转直属国有控股企业的国有股权、直属与地方国有企业之间无偿划转或进行重组导致发行人控股股东发生变更：（1）属于国有资产监督管理的整体性调整，经相关程序决策通过，且发行人能够提供有关决策或者批复文件；（2）发行人与原控股股东不存在同业竞争或者大量的关联交易，不存在故意规避首发管理办法规定的其他发行条件的情形；（3）无偿划转、重组对发行人的管理层、主业和独立性没有重大不利影响。（2）主营业务变更的判断同时符合下列条件，视为主营业务没有发生重大变化：被重组方应当自报告期期初起即与发行人受同一公司控制权人控制，如果被重组方是在报告期内新设立的，应当自成立之日即与发行人受同一公司控制权人控制。被重组进入发行人的业务与发行人重组前的业务具有相关性（相同、类似行业或同一产业链的上下游）。4.股权清晰：发行人股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存在重大权属纠纷。5.资产完整，人员、财务、机构和业务独立（一完整+四独立）：（1）人员独立发行人的高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪。发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职。（控制人、被控制人的）董事、监事其他职务高级管理人员财务人员（2）业务独立发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或者“显失公平的”关联交易。【注意】不是不能进行关联交易，是不能进行显失公平的关联交易。同业竞争是绝对不行的。6.健全的组织机构（补充内容如下）（1）发行人的董事、监事和高级管理人员不得有：被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；最近36个月内受到中国证监会行政处罚；最近12个月内受到证券交易所公开谴责；因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或者涉嫌违法违规被中国证监会立案调查，尚未有明确结论意见。（2）不存在为控股股东、实际控制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。7.持续盈利能力（1）发行人最近一个会计年度的营业收入或净利润对关联方或者存在重大不确定性的客户存在重大依赖。（2）发行人最近一个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益。8.财务状况良好：报告无保留结论的内部控制鉴证报告；无保留意见的审计报告利润最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。【示例】净利润（扣除非经常性损益后）为2000万，非经常性收益200万元，非经常性损失150万元。扣除非经常性损益前为x，计算过程为x+200-150=2000，x为1950万。选取较低者为1950万元。经营“二选一”：最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。股本发行“前”股本总额不少于人民币3000万元。资产最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%。亏损最近一期期末不存在未弥补亏损9.募集资金用途：募集资金原则上应当用于主营业务。除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。10.发行人不存在法定违法（1）最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态。（2）最近36个月内违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重。（3）最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；或者不符合发行条件以欺骗手段骗取发行核准；或者以不正当手段干扰中国证监会及其发行审核委员会审核工作；或者伪造、变造发行人或其董事、监事、高级管理人员的签字、盖章。（4）本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。（5）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见。【例题多选题】（2007年）某股份有限公司拟公开发行股票并上市。根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有（）。A.公司发行股票前股本总额为人民币6000万元B.公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚C.公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4000万元D.公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益答疑编号5757060301正确答案AC答案解析本题考核点是首次公开发行股票的条件。根据规定，发行人首次公开发行股票并上市的，发行前股本总额不少于人民币3000万元，因此选项A是正确的；最近36个月内，发行人没有违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规受到行政处罚且情节严重的情况，因此选项B不选；最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，因此选项C是正确的；发行人不存在最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表以外的投资收益的情况，因此选项D不选。（二）在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件【注意】大多数与主板、中小板相同，以下只介绍有差异的内容。主板、中小板创业板都满足：1.最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元；2.最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元二选一：1. 最近2年连续盈利，最近2年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；2.或者最近1年盈利，且净利润不少于500万元，最近1年营业收入不少于5000万元，最近2年营业收入增长率均不低于30%【注意】营业收入增长率（本年营业收入总额上年营业收入总额）上年营业收入总额100%发行“前”股本总额不少于3000万发行“后”股本总额不少于3000万最近3年内主业和董事、高管没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更最近2年内主业和董事、高管没有发生重大变化，实际控制人没有发生变更最近一期期末无形资产占净资产的比例不高于20%最近一期期末净资产不少于2000万元发行人不得在最近3年内有重大违法行为，不得存在未经法定机关核准，擅自公开或变相公开发行证券，或有关违法行为虽然发生在3年前，但目前仍处于持续状态发行人及其控股股东、实际控制人不得在最近3年内有重大违法行为，不得存在未经法定机关核准，擅自公开或变相公开发行证券，或有关违法行为虽然发生在3年前，但目前仍处于持续状态【例题多选题】公司在创业板上市，首次公开发行股票，符合的条件有（）。A.发行前股本总额不少于3000万元B.最近两年连续盈利，净利润累计不少于500万元，且持续增长C.不存在未弥补亏损D.发行人必须存续3年以上答疑编号5757060302正确答案CD【例题多选题】下列四家股份有限公司中，2011年5月不能在创业板首次公开发行股票的有（）。单位：万元（净利润数据均为扣除非经常性损益前后较低者）2008年2009年2010年营业收入净利润营业收入净利润营业收入净利润甲公司250020031003004800600乙公司300040039006005200400丙公司2000100240010085001000丁公司停业40004006500800A.甲公司B.乙公司C.丙公司D.丁公司答疑编号5757060303正确答案ABCD答案解析本题考核点是在创业板上市的公司首次公开发行股票的条件。甲公司最近两年净利润不足1000万元，且最近一年营业收入不足5000万元；乙公司最近两年净利润不是持续增长，且最近一年净利润少于500万元；丙公司最近两年不是连续盈利，且2009年营业收入增长率低于30%；丁公司没有能够持续经营三年。（三）首次公开发行股票的程序和承销1.股票发行申请经核准后，发行人应自证监会核准发行之日起6个月内发行股票。2.承销：（1）方式： 代销：在承销期结束时，将未售出的股票全部退还给发行人的承销方式。包销：按照协议全部购入，然后再向投资者销售；或在承销期结束时将售后剩余证券全部自行购入。（2）承销团：向不特定对象公开发行的证券“票面总值”（NOT发行价）超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。（3）期限：代销、包销期限最长不得超过90日。（4）禁止：证券公司在代销、包销期内，对所代销、包销的股票应当保证先行出售给认购人，证券公司不得为本公司预留所代销的股票和预先购入并留存所包销的股票。（5）失败：股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量70%的，为发行失败。发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。【例题多选题】下列关于证券发行承销团承销证券的表述中，不符合证券法律制度规定的是（）。A.承销团承销适用于向不特定对象公开发行的证券B.发行证券的票面总值必须超过人民币1亿元C.承销团承销时应按照协议全部购入，然后再向投资者销售D.承销团代销、包销期最长不得超过90日答疑编号5757060304正确答案BC答案解析发行人向不特定对象发行的证券，法律、行政法规规定应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议；选项A表述正确。承销团承销可以是代销或包销；选项C表述错误。证券的代销、包销期限最长不得超过90日；选项D表述正确。四、上市公司增发股票（掌握）【注意】此处的非公开发行是针对上市公司的，对象不得超过10人的情形，并不是按照前述的股份有限公司状况下200人的要求。（一）上市公司（公开）增发股票的条件1.上市公司增发股票的一般条件【解释】增发的一般条件只适用于公开发行的股票。配股、狭义增发、可转债都必须先满足一般条件，再适用特殊条件。（1）健全的组织机构：董监高最近36个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近12个月内未收到过证券交易所的公开谴责；上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，机构、业务独立；最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为。【链接1】首发时只要求发行时不存在违规对外提供担保的行为。【链接2】上市公司提供担保的要求：（2）盈利能力：高级管理人员和核心技术人员稳定，最近12个月内未发生重大不利变化。【链接】主板和中小板首发要求三年董事、高管没有发生重大变化；创业板首发要求的是两年。上市公司最近3个会计年度连续盈利。最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50%以上的情形。【链接】主板和中小板首发：最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万；创业板首发：最近两年连续盈利，最近两年净利润累计不少于1000万元，且持续增长；或者最近一年盈利，且净利润不少于500万元，最近一年营业收入不少于5000万元，最近两年营业收入增长率均不低于30%。（3）财务状况良好：最近3年及最近一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除。【链接】首发中要求必须为无保留意见的审计报告。最近3年以现金方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的30%。上市公司可以进行中期现金分红。【注意】三年分配的利润/平均可分配利润30%（4）财务会计文件无虚假记载。（5）募集资金的数额和使用符合规定：除金融类企业外，本次募集的资金使用项目不得为持有交易性金融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或间接投资于以买卖有价证券为主要业务的公司。（6）上市公司不存在法定违法：本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正；上市公司最近12个月内受到过证券交易所的公开谴责；上市公司及其控股股东或实际控制人最近12个月内存在未履行向投资者作出的公开承诺的行为；上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查；严重损害投资者的合法权益和社会公共利益的其他情形。【例题多选题】（2011年）上市公司发生下列情形时，属于证券法律制度禁止其增发股票的有（）。A.公司在3年前曾经公开发行过可转换公司债券B.公司现任监事在最近36个月内曾经受到过中国证监会的行政处罚C.公司在前年曾经严重亏损D.公司现任董事因涉嫌违法已被中国证监会立案调查答疑编号5757060305正确答案BCD答案解析本题考核点是上市公司增发股票的条件。（1）选项B：上市公司最近36个月内未受到过证监会的行政处罚；（2）选项C：上市公司最近3个会计年度须连续盈利；（3）选项D：上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被证监会立案调查。2.上市公司配股的条件（6+3）（1）拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%；（2）控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量；（3）采用代销方式（NOT包销）发行。控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70%的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还已经认购的股东。【例题多选题】某上市公司拟向原股东配售股份。根据证券法律制度的规定，下列各项中，符合配股条件的有（）。A.拟配售股份数量为本次配售股份前股本总额的25%B.上市公司最近6个月存在违规提供担保的行为C.上市公司最近3年以现金方式累计分配的利润为最近3年实现的年均可分配利润的40%D.上市公司现任董事因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查答疑编号5757060401正确答案AC答案解析本题考核配股条件。（1）选项A：拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%；（2）选项B：上市公司最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为；（3）选项C：最近3年以现金方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的30%；（4）选项D：上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规被中国证监会立案调查的，属于法定障碍。3.上市公司增发的条件（6+3）（1）最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%。扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据；【示例】 2009年2010年2011年净资产200030002000扣除非经常性损益前150200250扣除非经常性损益后1801502007.5%5%10%（2）除金融类企业外，最近一期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售金融资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形；对前期募集资金用途的限制（3）发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价“或”前l个交易日的均价。【注意】发行价格不得低于前20个交易日股票均价和前l个交易日的均价的较低者。【例题多选题】A公司于2011年5月上市，2012年4月提出向不特定对象增发。下列事项中属于法定障碍的有（ ）。A.A公司于2010年1月为B公司违规提供担保，经监管部门责令后改正B.2011年营业利润比2010年下降60%C.A公司控股股东未在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量D.本次增发的发行价格拟按公告招股意向书前20个交易日公司股票均价的90%确定答疑编号5757060402正确答案BD答案解析（1）选项A：上市公司增发新股时，最近12个月内应不存在违规对外提供担保的行为；（2）选项B：增发的一般条件要求，最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润比上年下降50%以上的情形；（3）选项C：控股股东未在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量，属于配股的法定障碍；（4）选项D：上市公司向不特定对象公开募集股份的，发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价。（二）上市公司非公开发行股票的条件1.发行对象：不超过10名（1）证券投资基金管理公司以其管理的2只以上基金认购的，视为一个发行对象；（2）信托公司作为发行对象，只能以自有资金认购；（3）发行对象为境外战略投资者的，应当经国务院相关部门事先批准。2.禁止转让期间：36个月内不得转让（经股东大会批准）上市公司的控股股东、实际控制人或者其控制的关联人；通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者；董事会拟引入的境内外战略投资者。【总结】原来的大老板、现在的大老板、战略投资者36月限制。12个月内不得转让其余3.发行价格：不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%【链接】上市公司增发新股的价格不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日均价。4.上市公司非公开发行股票的法定障碍：（1）本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；（2）上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除；（3）上市公司及其附属公司违规对外提供担保且尚未解除；（4）现任董事、高级管理人员最近36个月内受到过中国证监会的行政处罚，或者最近12个月内受到过证券交易所公开谴责；（5）上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪正被司法机关立案侦查或涉嫌违法违规正被中国证监会立案调查；（6）最近1年及1期财务报表被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告。保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除或者本次发行涉及重大重组的除外。【注意】可以的：（1）无保留意见，强调事项或其他事项段；（2）保留意见、否定意见或无法表示意见所涉及事项的重大影响已经消除（3）发行涉及重大重组【链接1】公开增发一般条件：最近3年及1期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法表示意见的审计报告；被注册会计师出具带强调事项段的无保留意见审计报告的，所涉及的事项对发行人无重大不利影响或者在发行前重大不利影响已经消除。【链接2】首发要求必须为无保留意见的审计报告。（三）上市公司增发股票的程序1.股东大会决议：出席会议的“其他”股东所持表决权2/3以上通过。2.方式：非公开发行股票的发行对象属于原前10名股东，可以由上市公司自行销售（不一定要承销）。【例题单选题】（2011年）甲上市公司拟非公开发行股票，其发行方案的下列内容中，符合证券法律制度规定的是（）。A.本次非公开发行股票的对象为20名机构投资者B.本次非公开发行股票的对象中包括乙信托公司管理的一个集合资金信托计划C.本次非公开发行股票的发行价格，不得低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%D.投资者在本次非公开发行中认购的股份，自发行结束之曰起3个月内不得转让答疑编号5757060403正确答案C答案解析本题考核点是非公开发行股票的有关规定。（1）选项A：上市公司非公开发行股票的发行对象不超过10名。（2）选项B：信托公司作为发行对象，只能以自有资金认购。（3）选项D：发行对象属于下列情形之一的，认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让：上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联人；通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者；董事会拟引入的境内外战略投资者。除此之外的发行对象认购的股份自发行结束之日起12个月内不得转让。五、股票公开发行的方式（熟悉）现行采用的股票公开发行方式主要是网上发行和网下发行相结合的方式。对每一只股票发行，任一股票配售对象只能选择网下或者网上一种方式进行新股申购。（一）网上定价的发行方式1.定义：指利用证券交易所的交易系统，投资者在指定的时间内，按照确定的发行价格，向作为股票唯一“卖方”的主承销商买入股票而进行申购的发行方式。2.账户：（1）发行人及其主承销商应设定单一网上申购账户的申购上限，不超过本次网上发行股数的1。（2）单个投资者只能使用一个合格账户申购新股。（二）向询价对象配售股票的发行方式（网下定价发行方式）1.定义：发行人应公告招股意向书，开始向网下机构投资者进行推介和询价，发行人及其保荐人在确定发行价后，按照规定向网下机构投资者配售股票。2.询价对象：符合条件的证券投资基金管理公司、证券公司、信托投资公司、财务公司、保险机构投资者、合格境外机构投资者、主承销商自主推荐的具有较高定价能力和长期投资取向的机构投资者，以及经中国证监会认可的其他机构投资者。3.步骤：在中小企业板、创业板上市并首次发行股票的，发行人及其主承销商可以根据初步询价结果确定发行价格，不再进行累计投标询价。4.限制：向定价询价对象配售的股票，在约定的期间内不得上市流通。5.价格：网下发行和网上发行作为同一次发行，发行价格相同。6.中止发行：（1）初步询价结束后，公开发行股票数量在4亿股以下，提供有效报价的询价对象不足20家的，或者公开发行股票数量在4亿股以上，提供有效报价的询价对象不足50家的，发行人及其主承销商不得确定发行价格，并应当中止发行。（2）网上申购不足时，可以向网下回拨由参与网下的机构投资者申购，仍然申购不足的，可以由承销团推荐其他投资者参与网下申购；网下机构投资者在既定的网下发售比例内有效申购不足，不得向网上回拨，可以中止发行；【总结】上可下，下不可上。（3）网下报价情况未及发行人和主承销商预期、或者网上申购不足、网上申购不足向网下回拨后仍然申购不足的，可以中止发行。本节思维导图： 第三节公司债券的发行与交易【发行VS上市交易】发行在说一级市场，是“公司投资者”；上市交易是在说二级市场，也就是“投资者投资者”。一、公司债券的一般理论（了解）1.股票只能由股份公司发行，而公司债券则既可以由股份有限公司发行，也可以由有限责任公司发行。 2.根据公司发行的债券种类不同，可分为一般的公司债券发行和可转换公司债券发行。3.非上市的公司债是指发行之后不在证券交易所挂牌交易的公司债券，但债券持有人也可以转让该债券，只是不能在证券交易所进行买卖。二、公司债券的发行（掌握）（一）公司债券发行的条件主动要求（1）股份有限公司的净资产不低于人民币3000万元，有限责任公司的净资产不低于人民币6000万元；（2）累计债券余额不超过公司净资产的40%；【注意】累计债券余额=尚未偿还的金额+本次发行的金额。【示例】此时为10年1月1日，净资产为1000万 。07年1月1日发行2年期债券100万，09年1月1日发行2年期债券150万，此次最多发行多少？ X+150100040% （3）最近3年平均可分配利润足以支付公司债券l年的利息；（4）筹集的资金投向符合国家产业政策；【注意】必须用于核准的用途，不得用于弥补亏损和非生产性支出。（5）债券的利率不超过国务院限定的利率水平被动要求公司存在下列情形的，不得发行公司债券：（1）前一次公开发行的公司债券尚未募足。（2）对已发行的公司债券或者其他债务有违约或者迟延支付本息的事实，仍处于继续状态。（3）违反规定，改变公开发行公司债券所募资金的用途。（4）最近36个月内公司财务会计文件存在虚假记载，或公司存在其他重大违法行为。（5）本次发行申请文件存在虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏。（6）严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。【例题多选题】（2009年）根据证券法律制度的有关规定，下列各项中，属于发行公司债券应当符合的条件有（）。A.股份有限公司的净资产不低于3000万元B.有限责任公司的净资产不低于5000万元C.本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期末净资产额的50%D.最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券1年的利息答疑编号5757060404正确答案AD（二）公司债券的期限、面值公司债券的期限为1年以上，公司债券每张面值l00元。（三）公司债券的发行程序1.核准：发行公司债券应报经证券监督管理委员会核准。2.发行：可以申请一次核准，分期发行。自证监会核准发行之日起，公司应在6个月内首期发行，剩余数量应当在24个月内发行完毕。超过核准文件限定的时效未发行的，须重新经证监会核准后方可发行。首期发行数量应当不少于总发行数量的50%，剩余各期发行的数量由公司自行确定，每期发行完毕后5个工作日内报证监会备案。6m+50%，24m【链接】首期发行总期限公司债券发行6个月内数量不少于总发行数量的50%剩余数量在24个月内发行非上市公众公司发行股票3个月内剩余数量在12个月内发行（四）公司债券持有人的权益保护1.债券持有人会议：（1）拟变更债券募集说明书的约定；（2）拟变更债券受托管理人；（3）公司不能按期支付本息；（4）公司减资、合并、分立、解散或者申请破产；（5）保证人或者担保物发生重大变化；（6）发生对债券持有人权益有重大影响的事项。2.公司债券的担保（1）担保范围包括公司债券的本金及利息、违约金、损害赔偿金和实现债权的费用。（2）以保证方式提供担保的，应当为连带责任保证，且保证人资产质量良好。（3）设定财产担保的，担保财产权属应当清晰，尚未被设定担保或者采取保全措施，且担保财产的价值经有资格的资产评估机构评估不低于担保金额。三、可转换公司债券的发行（掌握）（一）公开发行可转换债券的条件1.发行可转换债券的条件（6+3）【注意】首先足增发股票的一般条件，再适用这里的3个条件。（1）最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%，扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据。（2）本次发行后累计公司债券余额不超过最近一期期末净资产额的40%。（3）最近3个会计年度实现的年均可分配利润不少于公司债券1年的利息。【分析】第一条同狭义增发，第二、三条同一般债券。2.发行分离交易的可转换公司债券的条件（6+4）【注意】首先足增发股票的一般条件，再适用这里的4个条件。（1）公司最近一期期末经审计的净资产不低于人民币15亿元。（2）最近3个会计年度实现的平均可分配利润不少于公司债券1年的利息。（3）最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额平均不少于公司债券1年的利息，但最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%（扣除非经常性损益后的净利润与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据）除外。【总结】满足其一：最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%；最近3个会计