怎样提高合同写作能力.doc

怎样提高合同写作能力合同，是当事人之间设立、变更、终止民事权利、义务关系的协议；合同能力，是以合同方式设定交易模式、草拟和审查合同文本、以及解决合同纠纷的综合能力。随着人们经济交往的日益增加，合同已走进社会生活的各个角落，与人们的日常生活息息相关。 作为一名执业律师，更是无一日不接触到合同，有关合同的诉讼与非诉讼业务已成为律师业务的重要组成部分，合同能力也已成为律师必须具备的基本业务素质之一，其中又以合同写作能力尤其重要。能够为当事人快速起草出高质量的合同文本，不但是律师向当事人展现自身形象的重要手段，有时甚至决定着当事人最终能否选定和聘请律师，同时也是律师整体合同能力的基础。不敢想象一个起草一份合同都很困难的律师，如何能高质量的审查合同和解决合同纠纷。 以下是我的几点经验，整理成文以抛砖引玉，供大家探讨。很多律师都在犯这样一个错误。当客户说就某事需要一个什么样的合同后，马上找一份同类型的示范或格式文本交差。好一些的略作调整，差一点的只字不改。这其实是对提高自己合同能力最致命的偷懒做法，也是对客户的极不负责。合同的实质是对交易各方选定的交易模式及经讨价还价最终确定的交易条件的书面记载，最重要的是当事人的交易目的和存在的问题，以及根据交易目的选择何种交易模式和怎样解决存在的问题。对当事人之间的交易背景、交易目的、交易模式和存在的问题都不了解就贸然出手，交给客户的“合同”就会与其期望相差甚远，甚至驴头不对马嘴，不但无法达到客户的要求，也会造成客户对律师水平的质疑。同时，新手之所以是新手，除了从业时间短外，更重要的是法律经验和法律思维能力的欠缺，而合同本身的实务性和逻辑性决定了合同写作是培养和锻炼律师法律经验和法律思维能力，将书本知识转化为实务操作能力的最佳机会。这种一上来就套用格式和示范文本的偷懒作法，却使律师丧失了一次次练兵的好时机。 亲自书写合同，刚开始时很吃力，也很费时间，但只要坚持，一定会受益无穷。格式合同原本是供我们参考，而不是套用或替代用的。在自己的合同书写完成后，再和“示范格式文本”对比，看看还有什么问题没有想到，借鉴示范或格式合同文本对自己的合同进一步完善，差距太大的推倒重来。如此反复，必有所成。在接到客户草拟合同的要求后，不要急于下笔。应仔细和客户交谈，要求客户提供相关材料，了解交易背景和交易目的。在此基础上研究、审查客户所选择的交易模式是否可行，特别审查其合法性。如果客户选择的交易模式存在问题，应及时和其沟通，提出意见，和客户共同探讨。必要时，可以提出一套或几套方案供客户参考。在把握住了交易模式的基础上，和客户共同探讨交易过程中可能存在和出现的问题，并寻找出解决办法。完成以上工作后再草拟合同，整个合同的内容了然于胸，下笔自然神来。由于合同是非常严格的法律文书，自然涉及很多法律。这就要求律师在为当事人拟定和审查交易模式，考虑可能存在和出现的问题并寻求解决办法，和起草法律合同文本时，必须熟悉相关法律规定。这时候，律师已不是为学法而学法，而是为解决问题而学法、找法，和学院学习相比，更具有针对性和实务性。 一定要注意规章和相关政府部门文件的查找。交易不等同于诉讼，一些规章和政府部门文件在诉讼时并不会被法院适用，但却会使交易因行政机关对它们的适用而不能完成。尽可能的避开法律泥潭。所谓法律泥潭就是某些存在很大争议的法律问题。对这些问题，专家们众说纷纭，法院的判决千差万别。这些问题一旦在交易中出现时，不要以自己的理解或自己同意、支持的某位专家的意见设定解决方案，连专家之间都争论不清的问题，律师和客户又怎么能说得清楚呢？也不要参考某法院的判例，因为我们无法保证其他法院也会同样判决。律师必须尽一切可能帮助当事人绕开这些法律泥潭，不要让当事人涉足于其中。可能是受教科书和现行许多法律体例的影响，很多律师起草的合同，包括很多示范和格式合同文本大都采用了这样一种体例：基本条款、当事人的权利义务、违约责任。这种合同格式犹如八股文，很容易使人为了写合同而写合同，却忽视合同本身应具备的逻辑性和实用性。改变合同写作习惯，按交易双方就某一问题的约定是什么，为达成此约定双方应做些什么，如果不做应怎么办，这样一个问题接一个问题的写，起草的合同才会更具有逻辑性和实用性。比如质量条款，交易双方约定的质量标准是什么，不符合标准怎么办，对标准产生争议如何解决？这方面最好的范例是合同法，这是大家公认的迄今为止我们国家最好的一部法律。学习合同法的逻辑体系，以合同法规定的合同基本条款为蓝本，采用条文式结构，根据合同性质增减条款，对提高合同写作能力有很大的帮助。没有规定相应后果的法律规定等于没有规定，合同也一样。如果交易双方在合同中虽然约定了应该这样、必须那样，但没有约定如果不这样或那样应怎么办的法律后果，这样的约定等于没有约定，无法起到约束交易各方履行合同义务的作用，如果遇到不讲诚信之人，纠纷的发生在所难免。 律师起草合同，不但不能遗漏可能会出现的各种问题，更重要的是应考虑到对出现的问题怎么解决“如果不这样怎么办”。要特别注意合同解除权的约定，对一些重大违约行为在合同中设定解除权，使守约一方在交易无法完成或完成的风险太大时能及时脱身出来，这应是律师对自己草拟合同的基本要求之一。在为很多客户审查对方起草的合同时，他们时常抱怨：“这一看就是律师起草的合同”。究其原因，主要是合同的权利义务不对等。公平、平等原则是合同法的基本原则，也是当事人能达成交易的基本条件。公平、平等原则在合同中最主要的表现是交易各方权利义务的对等。律师起草的合同如果设定的权利义务不对等，有的时候甚至是各方权利义务条文数量的差异，都有可能使另一方产生抵触情绪，使本来能达成的交易无法达成。很多律师都喜欢在合同中给对方设定“陷阱”以示其能力，孰不知山外有山，人外有人，一旦被对方发现，客户的诚信就会大打折扣，律师自身的形象也会受到损害。 律师草拟合同的目的是为了帮助当事人达成交易，而不是破坏交易，以上作法显然是本末倒置，一旦因此而导致交易不能达成，遭受客户的埋怨将在所难免。语言是人们思想的载体，如果一个人的语言表达能力不强，就无法将自己的思维成果很好的表露出来，甚至于功亏一篑。因此，锻炼语言表达能力是提高合同写作能力的重要方面。据说大文豪巴尔扎克为了使自己的语言准确、精练，经常朗读法律条文。合同语言讲究的是规范化的书面用语，准确、精练是最基本的要求，这方面最好的课本就是法律条文，再没有比它更讲究和规范、更准确和精练的语言。 最后谈一下诉讼与非诉讼的问题。很多律师认为，合同写作是非诉讼业务，与诉讼业务关系不大；也有很多律师只做非诉讼业务，不做诉讼业务。如果是资深律师这样做未尝不可，但对于初从业的律师来讲，千万不能有