如何解决地名商标与地理标志的冲突.doc

本科生专业文献综述题 目:如何解决地名商标与地理标志的冲突姓 名: 董远 学 院: 人文社会科学学院 专 业: 法学 班 级: 法学52班 学 号: 2265230 指导教师: 张敏 职称: 讲师 2008年 6月20日南京农业大学教务处制从“金华火腿”案看如何解决地名商标与地理标志的冲突法学专业学生：董远 指导教师：张敏摘要：一方享有“金华火腿”的注册商标，一方生产“金华火腿”受到原产地产品保护，二者缘何纠纷频频？虽然此案已过去很久，但其中涉及到的地名商标与地理标志的冲突问题至今仍困扰着法律工作者。地理标志权和商标权都是trips协定所规定的独立的知识产权，都应当受到有效的保护。但由于目前的地理标志保护制度不是很完善，知名的地理标志极易遭到抢注。利用地理标志的知名度搭便车是很普遍的，当地理标志的重要构成元素地名被注册为商标时，两者的权利人就会出现地理标志和地理商标的权利冲突。本文引用叙述目前冲突的现状以及我国乃至世界对地理标志权的保护，综合论述学者们提出的解决地名商标与地理标志冲突的建议和办法。关键词：地名商标；地理标志；trips协议；冲突 ；综述jinhua ham case to see how to resolve the names of geographical indications and trademarks of the conflictstudent majoring in law dongyuan tutor zhangminabstract： enjoy the party jinhua ham a registered trademark. the production side, jinhua ham by the geographical origin of products to protect. why disputes frequently? although the case has gone a long time, but the names of which related to trademarks and geographical indications of the conflict so far legal workers are still troubled. geographical indications and trademarks are the right to the trips agreement provided for an independent intellectual property rights should be effectively protected. however, since the current system of protection of geographical indications is not very sound, well-known geographical indications was easily registered. use of geographical indications of well-known free-rider is very common. when geographical indications of the important elements - names were registered as a trademark, both the rights of people there will be geographical indications and geographical trademark rights conflict. the paper quoted described the current conflict and the status of our country and the world of geographical indications protection of the right. a synthesis of scholars to resolve the names of geographical indications, trademarks of the conflict recommendations and methods.key words: trademark names; geographical indications; trips agreement; conflict；summary现代的社会是一个高度竞争的社会，其中最关键的竞争还是知识产权的竞争，可口可乐公司总裁曾经说过：“即便可口可乐公司在一夜间被付之一炬，只要品牌还在，我就能重建公司。”可选择产品的多样性使得人们越来越注重商品的品牌。商家更是充分利用各种“名气”为自己的产品开路，将有知名度的东西注册为商标等，其原因无非就是因为“名气”能带来可观的经济收益。地理标志一般都有相当的知名度，但目前的地理标志保护制度不是很完善，易遭抢注，利用地理标志的知名度搭便车是很普遍的。当地理标志的重要构成元素地名被注册为商标时，两者的权利人就会出现地理标志和地名商标的权利冲突。总之，引起冲突还有其他很多原因，如历史的原因，管理体制的原因等，解决这些冲突时要注意保护合法权利人的利益，但是也要注重保护集体利益、公共利益；既要保护权利，又要防止权利的滥用。对权利保护过度就会造成新的侵权，需根据不同的情况进行对待，而这种冲突发生的普遍性，更需要引起我们的重视和研究。一、“金华火腿”案件始末提起火腿，人们总是会将它和浙江金华联系在一起。然而这一驰名中外特产的注册商标权，如今却不属于金华地区的企业。虽然“金华火腿”名声显赫，但是直到1979年，位于金华地区的浦江县食品公司才将其作为商标进行了申请注册。1983年，浙江省食品公司以行政关系为由，将浦江县食品公司注册的“金华火腿”注册商标无偿转移到了自己的名下，并获国家工商局商标局核准，从此以后，位于杭州的浙江省食品公司成了“金华火腿”的商标权人。但为了保护“金华火腿”这一具有典型地域特征的产品，2002年8月，国家质量监督检验检疫总局宣布对以原金华府辖区为准的现东阳、永康等15个县、市(区)行政区域范围内生产的“金华火腿”，实施国家原产地域产品保护，之后有55家企业经批准取得了使用“金华火腿”原产地域产品名称的资格。2003年7月，浙江省食品公司在上海南京东路的泰康食品公司门店内，发现一批标有“金华火腿”字样的火腿，但未得到过该公司的商标授权。同年11月，浙江省食品公司将上海泰康食品公司告到了市第二中级人民法院。在得知这批产品出自浙江永康四路火腿一厂之后，又追加了该厂作为被告。就这样，浙江省内企业围绕“金华火腿”商标展开的纠纷，意外地绵延到了上海。2005年3月29日上午9时，这一备受瞩目的案件在市第二中级人民法院正式开庭，法庭上，原被告双方围绕着两个焦点问题展开了激烈的交锋。焦点之一，如何界定原告注册商标的专用权保护范围。焦点之二，上海泰康公司和永康四路火腿一厂两名被告的行为是否侵犯了原告的注册商标专用权。法官吕国强副院长表示：“对本案争议的处理，既要严格依照现有的法律法规，又要尊重历史，促进权利义务的平衡。首先，原告的金华火腿注册商标经过国家商标局注册，并经续展目前仍然有效，它的专用权应受到我国法律保护。但金华火腿经国家质检局批准实施原产地域产品保护，被告永康四路火腿一厂获准使用金华火腿原产地域专用标志，也属于正当使用。” 法院最终判决，对原告指控两被告侵犯其注册商标专用权的诉讼请求不予支持。1二、地名商标与地理标志的概念解析（一）地名商标的含义及其特征陈明汝在其商标法原理中指出：“商标是商品生产者、服务者为了将其生产、经营的商品或服务与其他商品生产者、服务者生产、经营的商品或服务区别开来而使用的可视性标志。”2地名商标其实是商标的一类，因此地名商标具有商标的共性。吴汉东的知识产权法学中提到，“所谓地名商标就是将行政区划的称谓或其他地理区域的名称按法定程序直接登记注册的商标。”3由于地名本身属于公共资源，不能完全由某企业或个人所独占，而商标权则是一种垄断性的权利，具有排它性特征，这种“公共性”和“垄断性”的冲突造成了地名商标天然的弱点，决定了地名商标在商标的显著性上的欠缺，并且不能赋予权利人对地名使用的完全垄断。因此，地名商标显示出了一些独特的法律特征，学者们也对其特征做出了简要归纳：这里引用陈辉、刘瑜在其谈地名商标的法律特性中的观点：“1、具有较弱的显著性。商标的显著性就是区别性，又称识别性。地名商标作为商标的一个类别也应当具有显著性，然而由于地名商标具有和其他商标不同的特征，其显著性并不像其他商标那样强。这是因为地名商标的构成要素地名本身属于公共资源，从而缺乏显著性。2、地名商标具有弱保护性。采用公共领域词汇组成的商标的显著性较差，难以获得商标法强有力的保护。3、地名商标使用受到限制。由于地名商标具有弱保护性特征，地名商标权人的注册商标专用权不是完全的，将会受到一定限制。”4（二）地理标志的含义及其特征郑成思教授的知识产权法给的定义是：“地理标志是一项独立的知识产权，也是一种很重要的知识产权。它是由原产地名称逐步演化过来的。”地理标志的前身就是原产地名称，最早出现在 1883 年的保护工业产权巴黎公约中。51994 年的 trips 协议对地理标志的定义为：“本协议的地理标志，系指下列标志：其标示出某商品来源于某成员地域内，或来源于该地域中的某地区或某地方，该商品的特定质量、信誉或其他特征，主要与该地理来源相关联。” 我国商标法第16条2款:“前款所称地理标志，是指标志某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。”刘成伟的加强地理标志的商标保护指出了目前学界认可的几种定义，“所谓地理标志，是世贸组织的知识产权协议中应予保护的一种商业标记。它又称为“原产地名称”。“所谓地理标志，或称为原产地名称”。还有，“地理标志又称原产地标记”等。6总之，地理标志是一种由地理名称或具有地理含义的显著识别性的名称、标志等和产品名所构成的一种区别标志。其所标示的商品具有一种独特的品质，且这些独特的性质主要与该地理区域相关联。综合地理标志的含义，杨传旺在其地理标志与地名标志的冲突问题研究中列举了以下特征：1、地理标志是一种区别性很强的商业标志。2、地理标志表现为“共有”的法律特性。属于产地区域内符合条件的所有的生产者共有。3、地理标志往往具有较高的社会知名度。它所标识商品的独特品质以及能够给生产者带来良好的效益。4、地理标志具有区域性特征。不同地方的产品也往往具有不同的知名度，有的能享誉国际，如法国香槟；有的则享誉国内，如北京烤鸭、德州扒鸡；有的则仅在本地域具有一定的知名度，如河南的道口烧鸡等。7此外，吴红玲的地理标志与商标权之冲突也有提出：1、地理标志的应用范围较窄。主要应用于农产品、手工艺品、食品、葡萄酒和烈性酒等，科技含量也比较低，主要在于当地特殊的自然和人文因素。2、地理标志和当地的自然因素和人文因素有着密切的联系。正是因为这一联系才使得地理标志逐渐发展最终成为一个独立的知识产权。8三、我国立法中对二者的保护模式及冲突（一）我国对地名商标和地理标志的保护模式张伟君的地名商标与地理标志冲突的法律调整中指出：“地名注册商标一般受到严格限制，商品或服务的产地名称应该留给同一产地的其他厂商自由使用，使用并非其产地的地名作为商标一般又可能误导消费者。因此只有与商品或服务的产地毫无关系而又不会误导消费者的地名才可以作为商标受到保护。trips协议严格禁止葡萄酒及烈性酒的地理名称作为商标注册。但原则上，产地名称可以作为证明商标注册保护。”9我国商标法第十条第二款规定，“县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名，不得作为商标。”由此可见，地名注册商标是受到限制的。但该款后半段规定，地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外；已经注册的使用地名的商标继续有效。由该规定可知，地名并非是商标注册的绝对障碍。商标法实施条例还规定了商标的合理使用问题。该条例第四十九条规定，“注册商标中含有的本商品的通用名称、图形、型号，或者直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其特点，或者含有地名，注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。”我国学者姚坤综合我国现行的法律规定,在其中国地理标志法律制度中提出，我国的地理标志已经形成了商标法、专门法和反不正当竞争法相结合的多重保护模式：第一, 商标法保护模式。根据商标法及其实施条例的规定, 地理标志可以作为证明商标或集体商标受到法律保护。第二, 专门法保护模式。国家质量技术监督局制定的原产地域产品保护规定的颁布实施, 标志着我国初步形成了地理标志的专门法保护模式。第三, 反不正当竞争法保护模式。10根据反不正当竞争法第五条第(四)项的规定, “伪造产地”是一种为法律所禁止的不正当竞争行为, 而地理标志通常由的商品的通用名称加上产地名称组成, 故反不正当竞争法也能给地理标志提供附加保护。（二）地名商标与地理标志的联系和区别前面已述及了地名商标与地理标志的概念与特征，可以看出地名商标与地理标志存在着密切的联系，但同时又有着本质区别。马晓莉的地理标志与一般商标权利之冲突中就叙述了这种区别：“首先，从法律性质上看，地名商标与地理标志都是知识产权体系的重要组成部分，都属于无形资产，具有财产权的性质，符合知识产权的特征。其次，地名商标与地理标志之间存在着一定的交叉关系。将地名注册为商标成为地名商标时，就受到了商标法的保护。当该以地名为商标的商品同时又是一种地方特产，该地名就构成了商标法意义上的地理标志。由于地理标志的存在，对该地名商标权利人的专有权进行了限制。商标权利人应容忍他人在相同或类似商品上标明地理标志，该地名如果不是地理标志，则他人使用该地名须是善意的。否则就会侵犯商标权。11王连峰也在其地标与地理标志的冲突及法律适用中提到：地名商标是直接将地名注册为商标，通过该地名文字识别商品或服务的来源和表明商品或服务的质量，而地理标志一般是由一地名与某一商品联系起来组合而成，其形式为地理名称商品名称。此外二者在专有权的主体、权利内容上也不同。商标权利主体一般是单一的，其使用是独占性的，地理标志是一种集体性权利，它的专有权的主体是特定地域内的生产经营者，而不是任何单一企业或个人。” 12（三）地名商标与地理标志冲突的原因分析在二者冲突的原因上，学者们都有不同的看法，这里综合选取了几种具有普遍性的观点：冯晓青在论知识产权权利重叠、权利冲突及其解决中提出：“1、基础原因。同属识别性标志权。作为知识产权子权利的地理标志权与商标权均是一种识别性标志权利,其客体地理标志和地名商标都是用于产品或服务之上的标记、符号,对消费者起着广告宣传的作用,在视觉效果上容易产生混淆。这使得各市场主体对自己的地理标志、地名商标极为重视,欲最大程度地使之能分别实现标示产品品质,区别产品来源的功能。2、内在驱动。蕴含巨大的经济利益。地理标志与地名商标所蕴含着巨大的经济利益唤醒了人们的知识产权意识,使曾经潜在的冲突突显出来。某一区域的特定商品经过千百年的历史积淀,获得了社会公众的广泛认可,使其本身就具有了经济价值。而企业在注册商标时,又会努力寻找一种既具内蕴价值又含外生价值的商标,于是,延续至今的代表着特定品质的地名则成为冲突的原点。”13此外，中国经济网对“金华火腿”案件的评论中还指出了二者的历史遗留问题，法律改前许而改后禁。我国1982年颁布的商标法并未禁止地名商标,因此,许多符合地理标志特点的地名被注册为商标。1993年修改后的商标法则明确规定:“县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名不得作为商标,但是,地名具有其他含义的除外；已经注册的使用地名继续有效。”这样,在1982年至1993年间的地名商标就得以存留,以致相互产生冲突。四、地名商标与地理标志的冲突解决方式（一）在trips协议中规定的冲突解决方式trips协定第22条第3款规定：“如果某商标中包含有或组合有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地域 ，于是在该商标中使用该标志来标示商品，在该成员地域内即具有误导公众不去认明真正来源地的性质，则如果立法允许，该成员应依职权驳回或撤销该商标的注册，或者依一方利害关系人的请求驳回或撤销该商标的注册。”trips协议中第24条第4款至第9款还规定了地理标志保护的一些例外情况：“在先使用或善意使用的例外、善意取得商标权的例外、原产地国不保护的例外。”如第5款规定：“如果在某成员适用下文第六部分规定之前或在有关地理标志于来源国获得保护之前，某商标已善意申请或获得注册，或已通过善意使用获商标权，则本节措施的实施不得因该商标与某地理标志相同或近似，而损害该商标注册的利益或效力或损害该商标的使用权。”第6款规定：“如果某成员在其地域内的商品或服务上以惯用的通常语文作为通常名称使用时，与其他成员地理标志相同，则本节并不要求该成员适用本节之规定。”等等14（二）我国目前对于二者冲突的几种观点1、人民法院的观点。引用沈兵关于“白蒲黄酒”案的几点思考中 “白蒲黄酒”纠纷案的处理，江苏省南通市中级人民法院的判决具有一定的代表性。黄酒是江苏省如皋市白蒲镇的传统特产.1997年如皋酒厂经核准注册了“白蒲文字外加菱形方框”的组合商标。地处白蒲镇的巨龙黄酒厂于2001年5月开始生产软包装黄酒，其包装袋中间最醒目处以较大字体使用了“白蒲正宗黄酒”六个字。下方以较小字体标注了厂名厂址。如皋酒厂认为巨龙黄酒厂未经其许可，将其“白蒲”注册商标用作同类商品的名称，侵犯了其商标专用权，为此向法院起诉。南通市中级人民法院审理后认为：“白蒲系地名，具有公用性特点，没有识别商品的显著性，原告的白蒲文字加图形的组合商标虽被核准注册，但原告不能阻止他人对白蒲这一地名的正当使用。虽然与原告注册的白蒲商标的文字相同，但被告实际地处如皋市白蒲镇，有权标明其产品的地理来源。”15江苏省高级人民法院民三庭在其依法保护在先权利一文中指出：“以地名作为文字商标进行注册的，商标专用权人有权禁止他人将与该地名商标相同的文字作为商标或商品名称等商业标识在相同或者类似商品上使用来表示商品的来源；但无权禁止他人在相同或者类似正当使用该地名来表示商品与产地、地理位置的联系。”162、国家工商行政管理总局的观点。以“金华火腿”案为例，2004年3月9日国家工商行政管理总局商标局在“关于金华火腿字样正当使用问题的批复”中认为：“金华特产火腿”、“xx（商标）金华火腿”和“金华 xx（商标）火腿”属于商标法实施条例第四十九条所述的正当使用方式。同时，在实际使用中，上述正当使用方式应当文字排列方向一致，字体、大小、颜色也应相同，不得突出 “金华火腿”字样。173、学者的观点。以台湾学者陈明汝为例，他在其商标法原理中认为：“任何人均得在其产品上标明其在某地所制造，即使某地理名称已为他人获取商标次要意义 。而所谓次要意义，则是指那些欠缺显著性的文字等被独家使用于商品之上，而在消费者大众脑海里已经产生一种产品来源之联想，并使其由非显著性变成显著性者，则其原始意义因之丧失而产生新的特殊意义 亦即此所称之次要意义。”2（三）目前学者们提出的解决二者冲突的若干处理方法1、适用保护在先权利原则，撤销注册的地名商标。崔立红的商场权及私益之扩张中指出：“撤销地名商标应适用我国商标法第31条、第41条第2款。因为在这种情况下，注册商标的权利人往往具有恶意。为了保护善意人，对善意取得注册的不予撤销。”如国家工商总局商标评审委撤销邓村茶叶一案。因邓村绿茶在成为一个知名商品前是由多家单位生产的，这些单位均付出了劳动和智慧来创设该品牌。不能将其注册为商标来剥夺他人的合法权益。所以该茶已具有了地理标志的特征。但当时商标法中还没有对地理标志进行保护，商标评委会仅以商品通用名称不得注册为商标将该商标予以撤消。但原理均保护了在先权。182、维持地名商标，不保护地理标志。张少峰的论商标权与地理标志权的冲突中提出：“若该地理名称具有地理标志的含义，消费者也没有将该商品与该地理标志相联系，则该地名商标的知名度已经大大超过了该地理标志。如果此时仍将该地的所有生产厂家纳入地理标志的保护范围，而取消该地名商标，则对该商标所有权人而言则是很大的不公，对其他厂家而言则有搭便车之嫌。对消费者而言是欺诈，抹杀了消费者可选择权。正确处理的方法应当是维护该地名商标，不再保护该地理标志，这样做既可以有效地保护商权人的合法权益，为其多年经营而得来良好商誉提供法律上的保护。还斩断了其他厂家搭便车的可能，对消费者而言也是公平的，总之是符合绝大多数人利益的。”193、地名商标与地理标志并存。有的学者根据我国商标法提出二者并存的构想。商标法第16条第1款规定：“商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。”说明我国商标法并未将包含有地理标志的商标的申请人或所有人的资格做出任何限制，已经善意取得的包含有商品的地理标志的商标，即便该商品并非来源于该标记所标示的地区，该注册标也是有效的。此时，地名商标已纯粹成了一种普通的商标，与该地已无瓜葛，若要撤销该商标，则与商标法矛盾，于法无理。但同时要依商标法第52条判定该地理区域内的厂家侵犯商标所有人的商标权时，则是牺牲这些厂家合法的地理标志权为代价，也是极为不公的。如在“金华火腿”一案中，保护商标专用权的同时，特定人群共有的知识产权更需法律保护。综合以上概念解析以及学者们的观点叙述，这里援引我国首例商标权与地理标志权冲突案的受理与解决一文中“金华火腿”案审判长，吕国强对“金华火腿”案的一些评论，其中介绍了解决地名商标与地理标志的冲突要把握的三个方面：1、要依法同等保护。在本案中，原告的注册商标专用权与被告原产地产品均受到法律保护，只要权利人依照相关规定使用均属合法、合理。在我国，地理标志也属于知识产权范畴，应当受到法律的同等保护。我国已经建立了较完备的地理标志保护体系，依法取得的地理标志同其他知识产权一样受法律。2、要尊重历史，促进权利与义务的平衡。从“金华火腿”历史发展来看，“金华火腿”有着悠久的历史，品牌的形成凝聚着金华地区以及相关地区几十代人的心血和智慧。从商标的角度看，原告成为“金华火腿”商标注册人以后，对提升商标知名度做了大量的工作。原告的注册商标应当受到法律的保护。但另一方面，原告作为注册商标的专用权人，无权禁止他人正当使用。3、要诚实信用，权利人依法行使权利。知识产权的权利人在行使权利过程中，应当严格地按照法律的规定，避免权利之间发生冲突。尤其是在当事人之间的权利可能冲突的时候，更要相互尊重对方的知识产权，依法各自规范行使自己的权利。在“金华火腿”案中，由于历史原因，“金华火腿”商标和原产地域产品分别属于不同的权利人，在这种情况下，不同的权利人应当严格规范使用各自的标识。 20参考文献：1 孙南申. 知识产权典型案例精析m.北京：人民法院出版社，2