论trips框架下传统知识的国际保护体制的构建

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 论 TRIPS 框架下传统知识的国际保 护体制的构建 【摘 要】传统知识能否纳入知 识产权的国际保护体系中，历来是知识 产权领域争议的焦点。以美国为主的发 达国家虽然认可传统知识的价值，但主 张传统知识应当由各国国内法进行保护 更为合理，反对在国际知识产权保护的 层面上保护传统知识，尤其反对在 TRIPS 协议的框架下处理传统知识的保 护问题。广大的发展中国家及不发达国 家虽然拥有丰富的传统知识资源，但是 对于如何确定传统知识的保护范围，以 及应当如何纳入国际知识产权保护的体 系中还存在不少困惑。我国作为拥有丰 富传统知识资源的国家，为了维护和实 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 现自身的利益，并且为了实现各国公平 与发展的目标，应当积极推动传统知识 的国际保护体系的构建，实现在国际知 识产权保护的框架下解决传统知识的保 护问题。 中国论文网 /8/view-12932801.htm 【关键词】传统知识；国际保护； TRIPS 协议 1 传统知识的知识产权性质认定 传统知识涉及的范围十分广泛， 包含不同的信息类型以及不同的表达方 式，因此要给传统知识下一个科学而明 确的定义十分困难，不同的学者也基于 不同的角度持有不同的看法，但是一般 认为，传统知识是基于传统产生的知识， 并且涉及文学、艺术、科学、工业、农 业等众多领域。根世界知识产权组 织的定义，传统知识是指基于传统产生 的文学、艺术或科学作品，表演、发明， 科学发现，外观设计，标志、名称和符 号，未披露信息，以及其他一切在工业、 科学、文学或艺术领域由智力活动产生 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 的基于传统的创新和创造。1因此，传 统知识应当是特定民族或地区世代相传 并随着环境不断变化的的一种知识体系， 传统知识的涵盖范围十分广泛，具体包 括传统的医学知识、科学知识、技术知 识、农业知识、生态知识、民间文学艺 术、传统的标记和符号等。传统知识从 范围上看，几乎涉及了世界知识产权组 织公约所规定的一切知识财产的形式。 长期以来，传统知识一直被认为 属于公有财产，任何人都可以免费的使 用而不必支付任何报酬。现代的知识产 权制度虽然保护智力创造成果，但却将 智力成果的来源即传统知识排除在法律 保护的范围之外。按照知识产权的理论 这似乎并无不妥，任何知识经过法律规 定的保护期限都应当进入共有领域，为 后来的创造者提供素材、贡献力量，但 随着经济全球化的发展公有领域内可供 利用的知识素材也实现了世界范围内的 流动，拥有丰富传统知识资源的发展中 国家以及不发达国家自然就成为了传统 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 知识的输出国以及提供国，而拥有先进 科技水平的发达国家当之无愧的成为了 传统知识的加工国以及利用国，在发达 国家利用传统知识获得大量的利益后却 拒绝承认传统知识的地位，自然让传统 知识的拥有国难以接受，并且发达国家 无偿的利用传统知识后又披上了有偿知 识产品的外衣输出到传统知识的来源国， 无形之中又加剧了矛盾。发达国家利用 自己的优势地位，要求广大的发展中国 家和不发达国家保护它们具有绝对优势 的现代知识产权，而对于现代知识产权 的来源传统知识却拒绝给予保护显 然有违公平原则。在传统知识拥有国的 努力之下，发达国家虽然承认了传统知 识的地位，却始终认为传统知识不具备 知识产权的特性而拒绝在 TRIPS 协定内 给予保护，而是主张由各国国内法进行 保护。我国也有不少学者认为，传统知 识不具备可知识产权性不能用知识产权 法进行保护，但是经过分析发现在 TRIPS 协定下保护传统文化并无不妥。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 TRIPS 协定指出知识产权是私权， 具有专有性，而传统知识通常是由特定 地区或民族的群体共有的具有群体性的 知识。要将传统知识纳入到现有的知识 产权体系中进行保护，就必须要厘清传 统知识的本质。传统知识是现代知识来 源，传统知识的体系、创造、创新和文 化表达，通常为特定民族或地区所固有， 世代相传，并不断随环境变化而发展， 传统知识基于特定民族、地区的实践活 动产生，来源于世代相传的文化传统， 传统知识的产生和发展离不开特定族群、 地区甚至是一个国家的人民的共同的、 长期的努力奋斗，是劳动人民在长期的 生产、生活中经过不断的实践、总结形 成的知识，传统知识虽然来源于传统， 但却不是一成不变的，随着时间的推移 及人类实践活动的增加，传统知识的内 涵也得到了不断的扩张和发展。传统知 识虽然是群体性知识，但其主体却是确 定的即特定地区或民族的群体，因此， 其作为知识产权的客体并无不妥。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 TRIPS 协议虽然指出知识产权属于私权， 但是私权并不等同于私人的权利，并且 集体作为权利主体在知识产权领域并不 罕见，比如地理标志权就属于集体所有 的权利，再比如在著作权、专利权领域， 自然人、法人都可以成为权利主体，甚 至国家在特定情况下也可以成为主体。 TRIPS 协议指出知识产权属于私权，并 不排斥集体或群体成为知识产权的主体， 因此，传统知识的群体持有与 TRIPS 并 不矛盾。事实上，已经有不少国家采取 知识产权法律制度保护传统知识并取得 了成功。1998 年厄瓜多尔的宪法中已经 明确提出保护集体知识产权。 2 传统知识的国际保护现状分析 传统知识虽然是来源于传统的知 识，但在当代其重要性日益凸显，尤其 是在医药、文化、科技领域，传统知识 更是备受瞩目。传统知识的价值在当今 社会已经引起了广泛的关注，1992 年在 制定生物多样性公约时已经考虑到 了包括传统的农业知识、生态知识在内 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 7 的传统知识的价值并要求对此提供保护， 在表演与录音制品条约 、 粮食和农 业植物遗传资源国际条约等公约中都 谈及了不同类型的传统知识的保护问题。 除此之外，也有不少的国际组织和国际 论坛都表现出了对传统知识的保护问题 的关注，并指出应当提高各国、各组织 对传统知识的关注程度、加快传统知识 的文献化并促进与传统知识有关产品的 商业化。 目前，各国对于传统知识的价值 已经达成了共识，但是对于如何保护传 统知识还存在争议。包括美国、欧洲在 内的一些发达国家认为传统知识可以直 接纳入现行知识产权保护的范畴中，比 如运用著作权与邻接权保护以民间文学 艺术表达类的传统知识、运用专利权保 护与遗传资源有关的传统知识，运用外 观设计权保护传统的手工艺产品，以地 理标记权保护传统的社区标记等。直接 利用现行的知识产权制度虽然较为简便， 可以节约立法成本，但是在实施过程中 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 8 也存在着诸多的困难。比如对传统知识 的主体确认、权利保护期限、利益分配 问题都难以做出合理的解释，因此，运 用现行的知识产权制度保护传统知识并 不能产生良好的效果。 除了利 用现有的知识产权制度外，还有不少国 家及非政府组织建议应当根据传统知识 的特点，建立专门的法律制度。考虑到 传统知识涵盖文学、艺术、科学、工业、 农业等众多领域不同类型的保护对象， 运用统一的知识产权保护制度难以涵盖 所有的保护范畴，因此一些国际组织建 议对不同类型的传统知识分别制定不同 的制度进行保护，比如对传统医药、传 统的民间文学艺术给予专门的保护。 一些国家也在积极的制定相关法 律，来保护本国具有优势的传统知识， 比如泰国制定的传统泰药知识法 、 我国制定的传统工艺美术保护条例 等。将不同类型的传统知识分别制定不 同的法律进行保护，不仅可以清晰的界 定权利，而且从立法角度讲也比较容易， -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 9 这种分别制定不同的法律制度保护传统 知识的方式，虽然和现有的知识产权制 度有所区别，但从广义上讲，仍然是在 知识产权的大范畴之内来考量传统知识 的保护问题，我们可以将其看成新型的 知识产权。 一些国家和区域性的民间组织建 议应当创设一种涵盖所有的魍持 识 的权利概念，如“ 社区权”、 “社区知识权” 或“传统资源权 ” 对土著文化社区的传 统知识给予保护。对此，也有不少国家 和地区已经做出了有益尝试，如菲律宾、 巴西、厄瓜多尔、委内瑞拉在法律中已 经规定了社区权，非洲联盟组织制定了 保护社区、农民和育种者权利的示范法， 太平洋岛国也制定了传统知识和文化表 达的示范法，这些保护制度为保护传统 知识进行了有益探索，但在施行过程中 却收效甚微。目前，有不少发展中国家 主张建立专门的传统知识数据库，将传 统知识作为特别的数据进行保护，目前 我国也有不少学者持这种观点。这种特 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 10 殊数据库除获得一般数据库的作者权外， 还包括对数据库实际记录的知识本身所 享有的权利。2这种利用数据库保护传 统知识的做法，既保护了思想的内容， 也保护了思想的表达，将传统知识运用 著作权与未公开信息的方式进行保护， 具有一定的合理性。 3 基于 TRIPS 框架保护传统知识 是保护传统知识的必然选择 长久以来，传统知识一直被简单 的归属于公有领域，现代知识产权制度 虽然保护智力创造成果，但是却不保护 智力创造成果的源泉传统知识。这 种保护制度忽视了不同国家和地区的文 化与知识的多样性，导致了一些国家、 民族和地区的应有权利丧失。目前，各 国虽然都普遍认可了传统知识的价值， 但对于如何保护传统知识还存在认识上 的分歧，但对于拥有丰富传统知识的国 家或地区来说，无论是利用现有的知识 产权制度进行保护，还是单独制定保护 传统知识的专门法律，最为重要的是要 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 11 将传统知识纳入到国际层面上进行保护。 TRIPS 协议作为世界贸易组织协 议中重要的组成部分，已经成为全球范 围内知识产权保护范围最广、标准最高 的知识产权条约，对各国的知识产权制 度都产生了深刻的影响。西方的发达国 家目前虽然认可了传统知识的价值，但 却一直反对在 TRIPS 协议的框架内保护 传统知识，而对于拥有丰富传统知识的 国家来说，在国际层面对保护传统知识 立法不仅涉及到国家的利益，而且也关 系到国际协调机制的运行。1992 年制定 的生物多样性公约为在 TRIPS 协议 框架内保护传统文化提供了有益借鉴， 其中规定各成员国应当采取立法和相关 法律措施尊重、保存、维持和促进与生 物多样性的保护和持续利用相关的知识、 创新和实践的广泛应用并鼓励共享从传 统知识的获利。 生物多样性公约中 不仅提出了要保护和生物多样性有关的 传统知识，而且在公约中考虑到了传统 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 12 知识集体所有的问题，并且肯定了资源 来源地居民对于传统知识的集体所有权 和利益分享权。在 2001 年制定的粮 食和农业植物遗传资源国际条约中规 定，应当保护农民享有的与植物遗传资 源有关的传统知识的权利，并将其定义 为农民权，规定农民享有平等的参与、 分享利用传统的农业知识、生态知识植 物遗传资源获得利益的权利