法律规避问题研究

-精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 1 法律规避问题研究 【摘 要】国际私法上的法律规 避（evasion of law） ，又称法律欺诈 （fraudea la loi）等，是指涉外民事关系 的当事人为了利用某一冲突规范，故意 制造出一种连接点，以避开本应适用的 准据法，并使得对自己有利的法律得以 适用的一种逃法或脱法行为。通常认为， 法律规避行为的产生与冲突法规范赋予 当事人一定范围的选择准据法自由，即 当事人的有限意思自治密切相关。如果 没有冲突规范赋予当事人一定范围内选 法的意思自由，法律规避行为便没有发 生的前提条件。据此，有人批评，正是 承认意思自治原则才为当事人规避法律 提供了方便。 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 2 中国论文网 /5/view-5331140.htm 【关键词】婚姻；法律规避行为； 法律规避制度；合理性 一、法律规避制度 在现代国际私法领域中，当事人 意思自治原则已经成为合同准据法选择 中应用最为广泛的一项原则，其不仅为 各国国际私法学界所推崇，且为世界上 许多国家的立法、司法实践所遵从，最 常见的表现为当事人于冲突法层面可以 适当地依意思自治原则选择合同争议所 适用的法律。但当事人的意思自治从来 不是绝对的，法律赋予当事人的处分权 利从来不是没有限制的，法律的本质就 是对当事人意思自治的限制。一国之冲 突规范在赋予各国涉外法律关系当事人 一定选择案件之法律准据法时，也同时 给予了必要的限制，比如当事人选择适 用的法律必须基于合法和善意的、合理 的原则，必须遵守内国的公共秩序、强 制性和禁止性法律规范等。 事实上，作为一国法律体系中的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 3 冲突法规范是服从于一国的实体法规范 的，其中国际私法中的法律规避制度正 是防止涉外当事人利用一国冲突规范而 恶意规避内国之实体法中强制性和禁止 性法律规范的法律机制，是维护一国冲 突规范与实体规范一致的工具，从这个 意义上讲一国之强制性和禁止性规范是 法律规避制度得以建立的基础。当事人 利用连接点的行为规避法律是冲突法上 的法律规避行为和一般其他法律领域中 的法律规避行为的根本区别，舍此冲突 规范中的连接因素，则法律规避不再是 冲突法或国际私法上的法律规避问题。 冲突法上的法律规避不同于国内法中的 法律规避还在于需要对国际私法上法律 规避中的强制性和禁止性法律规范与国 内民商事法中的强制性和禁止性法律规 范作不完全等同的理解，因为内国法的 强制性和禁止性法律规范在法律的适用 上具有更多的一致性，而在国际私法领 域中同一国家的同一内容的法律规范在 纯粹国内和涉外领域的适用具有不同的 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 4 强行性的情形屡见不鲜，如一国关于婚 龄的规定具有强行性，应该无条件地适 用于其属地下的本国公民，但在涉外婚 姻领域，其适用的强行性便不会是如此 地简单明了。而且这种情形的正确理解 有时还直接关系到法律规避制度和公共 秩序保留的适用上的细微区别。 二、法律规避制度的制度价值 国际私法中法律规避的正确适用 具有特殊意义，它不仅仅是维护本国法 律权威、公民利益的有效法律武器，更 重要的在于它能确立法律规避制度、公 共秩序制度各自独立的法律制度价值。 首先，对当事人来讲，法律规避 和公共秩序的后果是不一样的。因公共 秩序而不适用冲突规范所援用的外国法， 当事人无需负任何法律上的责任，因为 公共秩序的适用是国家基于适用后果的 有害性排除外国法的适用，不存在当事 人的过错。而法律规避行为的后果不仅 使当事人企图适用某一种外国法的目的 不能达到，还可能要对其法律规避的行 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 5 为负法律上的责任。 其次，法律规避制度建立的根基 在于当事人的脱法行为，其行为的对象 是法律的强制性和禁止性法律规范，此 种规范于法律渊源是明确的；公共秩序 的法条般是抽象和模糊的，具有不同的 解释内涵和外延，其变化比较大，适用 起来具有较大的主观性。再次，法律规 避和公共秩序产生的原因不同。法律规 避是当事人故意通过改变连结点的行为 造成的，公共秩序则是由于冲突规范所 指定的外国法的内容及其适用与法院地 国的公共秩序相抵触。 综上所述，笔者认为法律规避制 度具有自己独特的制度功能，这些功能 尽管与公共秩序保留有某些类似和重合 之处，但是公共秩序保留绝对不能完全 取代法律规避制度，因为法律规避有着 公共秩序保留所不能包含的制度价值。 这种结论，并不能因为本文基于婚姻领 域的案例分析而受到质疑。其实，只要 一国的法律规范有冲突法规范和实体法 -精选财经经济类资料- -最新财经经济资料-感谢阅读- 6 规范之分，一国的法律规范有任意性规 范和强行法规范之分，一国还给予当事 人某种有限制的意思自治，法律规避行 为就会必然存在。而对这种恶意行为的 规制，便是法律规避制度得以存在的基 石。法律规避制度正是基