公司减资制度研究

公司减资制度研究篇一：公司减资制度研究公司减资制度研究 王雪 论文摘要为了适应市场的发展，取得公司利益的最大化，公司经常有增加或者减 少公司资本的行为。公司增减公司资本的行为是公司运营过程中的常态，是不可回避的现实问题。相对于公司增加资本而言，公司减少资本对公司债权人及公司股东利益的影响更为突出，而商业现实中，公司确实存在着某种需要减少公司资本的情形，如果不允许公司减少资本将会产生诸多问题。因此，允许公司依法减少资本不但能够避免资本浪费，而且能够真实反映公司资产，更有利于交易安全。 我国目前正处于市场经济深入发展阶段，一些新的交易规则尚未建立或者尚未得以完 善，市场管理也未达到规范化，在公司的实际运营过程中，出资不实、抽逃出资、违法减资等各种问题时有发生，严重破坏了社会经济的有序性。因此，国家应当加强立法建设，规范公司资本变化行为。本文仅对公司减少资本问题进行研究，采取比较研究分析法，对我国现 行的公司减资制度进行检视，并对我国公司减资立法提出建议，从而促进公司立法的健全完善和协调统一。 关键词：公司法 减资 立法建议 ABSTRACT：In order to adapt the market development and obtain the corporations capital is the two realistic questions which frequently the company face and are unable to avoid. The reduction of companys capital will possibly affect companys creditors and shareholders benefit， but many kinds of the situation of companys capital and but also can really reflect the company asset will be more advantageous to the transactions security. Our country is being in the time of the economic thorough development at present. Some new transaction rules have not yet established or strengthened. The market regulation has not achieved the standardization. Some kinds of situation to harm creditor benefit sometimes occur in the process of companys actual operation， such as loss of real invests， pulling out the investment and illegal reduction of capital and so on， which destroying the transaction security and the social economic order seriously. The system and theory of company capital reduction hold the important position in the theory of the corporation law. By the means of legal principle theory and comparison research， this article has been comprehensively researched on the company capital reduction， carries the self-criticism to the system of company capital reduction of our countrys corporate capital system， thus which promotions the unification and consummation of company legislation. Keyword: Law of corporation； Capital reduction； The legislation suggestion 对于公司而言，其资本的增减变动，是公司资本运营中的常态。减资与增资，对应公司的紧缩与扩张，两者均系公司不可回避的商业现实。所谓减资，是指公司由于资本过剩或亏损严重等原因，根据经营的实际需要，按照法定的条件和程序减少公司的资本总额。与公司增资相比，减资事宜引发的控股股东、小股东、 外部债权人之间的利益冲突更为剧烈。依循英美公司法与公司财务原理，减资被视为“公司重组或公司根本性结构变化项目下的子问题” 。通过考察、比较各国的相关立法例，本文试图通过寻找其中规律，从而对我国公司减资制度进行探讨，并提出相关建议。一、公司减资制度概述 公司减资制度是公司资本维持原则下的一个子规则，研究公司减资的概念，首先要了解公司资本的概念。公司资本又称股本或股份资本，是公司法中一个具有特定含义的范畴，专指在公司成立时由公司章程所确定，由股东出资构成的财产总额。 （一） 、公司减资的概念 目前，各国公司法中减资的概念存在着较大的差异，因此，解析减资的概念必须将其放在不同的资本制度下去考量。下面介绍三种制度下的“减资”概念： 1、法定资本制下的“减资”概念。法定资本制，是指公司在设立时，必须在章程中对公司的资本总额做出明确的规定，并需由股东全部认足，否则公司不能成立。法定资本制为法国、德国公司法所创，并为许多大陆法系国家所效仿，成为一种比较典型的公司资本制度1。在法定资本制下，注册资本被称为法定资本，因而法定资本制下的减资概念，指公司减少注册资本。 2、授权资本制下的“减资”概念。授权资本制，是指在公司设立时，资本总额虽亦记载于章程，但并不要求发起人全部认足，只认定并缴付资本总额的一部分，公司即可成立；未认定部分，授权董事会根据需要，随时发行新股募集之。授权资本制一般为英美法系国家的公司立法例所采纳。此种资本制下，公司的资本形态主要有四种：授权资本、发行资本、认缴资本、实收资本。因此，授权资本制下减资的概念，可以是指减少公司的授权资本、发行资本、催缴资本或实收资本。但是，减少发行资本，在英美是最为普遍的情形。 3、折中资本制下的“减资”概念。折中资本制，是公司章程必须记载公司发行股份的总数，公司设立时，不要求股东认足章程确定的全部股份，只要求认足公司第一次发行的股份，并缴纳股款，公司即可成立2。折中资本制是集合以上两种制度的特点，属于从严格法定资本制向灵活授权资本制的过渡区间。它大致有两种做法：（1） 、对公司资本的含义加以特别限定。如日本 1950 年修正商法后，另行规定：“公司的资本，除本法有特别规定外，是指已发行面额股份的股款总数及已发行无面额股份的发行价格的总额。 ”这一规定实质上是将公司资本限定为发行资本，而非注册资本。 （2） 、对授权发行的资本加以特别的限定。如卢森堡公司法规定，在公司设立时，全部资本必须予以发行。但是，在公司成立后增加资本时，允许存在已经授权而尚未发行的资本3。由此看来，折中资本制下，如果减资，则减少的应该是已经授权而尚未发行的资本。本文主要以股份有限公司注册资本或发行资本的减少作为探讨的重点。 （二） 、公司减资涉及的利益冲突的权衡 如上所述，减资，一方面是一些公司因经营规模的变化、合并或清算而为 之，另一方面是亏损公司迫不得已而为之。因而在减资过程中，尤其需要考量公司股东与债权人的利益。1、股东的保护问题 公司减资，往往直接引发公司股东之间的利益冲突，在公司不依据股东持股比例减资尤其是在消除股份的情况下，更是如此。公司的股东主要分为优先股股东与普通股股东，而普通股股东又可以分为控股股东和非控股股东。公司是否减资以及公司如何减资，对不同类别股东的利益影响是不同的。在两种形式的减资中， 多偏向于控股股东的利益而作出，少数股东的利益会受到不同程度的侵害。 各国司法实践中，法院在审查减资是否对各类股份的股东公平合理时，援用“权利一致原则” ，但事实上，对于减资公正性的审理是非常棘手的问题，法官的自由裁量权不可避免地具有较大的随意性。有学者在研习了英国大量判例之后感叹：“可以说，根据法院所确立的公正标准，少数股东所受的保护是不确定的” 4。 2、债权人的保护问题 公司减资同时对债权人的利益影响甚巨。公司的实质减资，导致公司净资产从公司流出，公司的信用或者说公司的偿债能力面临降低的危险。因为在实质性减资的情形下，事实上是将股东的出资予以退还，从而使公司的责任财产减少， 这就“等于股东优先于债权人回收所投入的资本” ；而公司的形式减资，也会减少应保留于公司的财产数额， “因此从消极的意义上说，同样也导致责任财产的减少”， 这些均可能直接影响到公司债权人的债权实现。 （三） 、公司减资的必要性 从法理角度讲，一般不允许公司减少资本。因为资本的减少，可能危及社会交易的安全，容易减弱对债权人的保护。但从实务角度讲，当公司出现某种情况或需要时，如仍坚持资本不变，就可能造成资本在公司中的停滞，不利于充分发挥社会财富的经济效益。因此，在某种特定情况下，允许公司依法减资是必要的： 1、减资可以避免公司资本的闲置和浪费； 2、减资可以保证股东的利益； 3、减资可以保护交易当事人的利益； 二、减资制度的实证考察及比较研究 （一） 、美国立法例 美国修订的示范公司法中，减资规则主要规定在(分配)中。公司的分配包括多种形式，可以是宣告红利或支付红利、购买、回收或是用其他方法取得公司股票；用对股东负债的形式来分配；或者是其他方法。显然，公司的减资也属于公司的分配。美国修订的示范公司法对待所有的分配，采用了统一的规则:董事会在公司章程和法律规定的限制下，可以决定向股东作出分配。因此，公司的分配实际上成为董事会的商业判断问题。股东之间的利益冲突是否得以充分的平衡或者个别股东的利益是否受了不公正的侵害，可以通过评断董事会的决议是 否符合商业判断的法则，得出结论。股东也可以据此向法院提起诉讼，从而获得事后的救济。在特拉华州公司法中，关于减资也是交由董事会作出决议。对于公司的减资涉及债权人的保护问题，美国修订的示范公司法主要采取了“偿债能力准则”的模式或“资产负债”的模式。该法(c)规定了公司的分配必须满足的前提条件是在通常的营业状态下，公司仍然可以清偿公司的到期债务或者公司的总资产应当不少于总负债与优先股股本的总额。另外，公司的董事会还可以不受上述两项标准的限定决定分配，只要该决定建立在一项在当时的情况看来是合理的会计操作和原则或合理的估计或其他的财务陈述基础之上的。由此可以看出该法的减资规定是极为灵活的，充分实现了减资的效率。在特拉华州公司法中，对于公司减资采取的是偿债能力标准。该法第 244 条(b)规定，公司在减资后，公司的剩余资产必须能够清偿公司的债务，否则，公司不得减资。同时，公司的减资，并不能免除未足额缴纳股款的股东责任。这些偿债能力的标准，体现了立法者对于公司债权人利益的关心，因为债权人的利益能否实现，关键在于公司资产的偿债能力。 （二） 、德国立法例 联邦德国股份公司法的减资规则规定于第六部分第三章中，该章将减资规则分为四节作出规定5。该法将减资分为正式的削减资本、简化的削减资本以及通过收回股票的减资。正式的削减资本，必须由股东作出决定，而且应当由代表至少 3/4 的基本资本的多数决定。在涉及多种股票的情形下，股东大会决议必须在各种股票股东的同意后才有效。该法的这条规定实际上赋予了类别股份的否决权，这就充分保护了类别股东的利益，一定程度上平衡了类别股东之间的利益冲突。在债权人的保护方面，德国公司法采取了披露、申报及提供保证金的机制。该法规定，董事会或监事会主席应当将削减资本(来自: 小龙 文档 网:公司减资制度研究)的决议在商业登记簿上登记注册。在发布公告后 6 个月内，债权人可以申报债权，如果债权不能实现，则应当向债权人提供保证金。对于股东的因为削减资本的支付款，必须于公告期满后，即发布公告后的 6 个月后，才能现实地支付。该法还规定减资的所得必须在公告期满后的 6 个月才能向股东分配，可以看出，该法对的债权人的保护极为严格。 （三） 、韩国公司法 韩国公司法中对于资本减少，只有股东大会作出决议才可以进行6。进行资本减少的决议时应当规定减少的方法，在采用票面价的减少方法时，应当要求变更公司章程，但依其他方法进行时，则无须变更章程。关于债权人保护，韩国公司法采取了较为周全的债权人保护程序。主要分为公告、催告以及债权人的异议。即公司自资本减少之决议起 2 周内，向公司债权人公告。债权人如有异议，应当在1 个月内提出。对于公司己知的债权人，应当进行催告。公司债权人如果提出异议，应有公司债权人集会的决议，在此期间，法院根据利害关系人的请求，可以延长异议期间。对于提出异议的债权人，公司应清偿债务或提供相当的担保，或以此为目的将相当的财产信托给信托公司。同时，该公司法也规定了减资的事后救济手段。在资本减少的程序或者内容上有瑕疵时，即资本的减少的方法或者 其他程序违反股份平等的原则时，违反其他法令、章程或显著不公正时，股东、董事、监事、清算人、破产财产管理人或者不承认资本减少的债权人均可以提起。但是，债权人从公司得到清偿时，由于没有诉的利益，所以不能提起诉讼。（四） 、英国立法例 英国公司法规定，公司经股东特别决议通过后可减少资本，但需经法院认可，只有在股东不履行其缴纳股款而被公司取消其股份或在一定情况下股东放弃其股份所引起股本减少时不需经法院认可。英国制定法要求公司通过的任何缩减资本的决议，都应当提交法院，由法院按照标准对其公正性进行审查:其一，审查股东是否受到了公正对待；其二，审查缩减的原因是否己经恰当的通知了股东，即股东是否在了解的情况下作出了选择。正如哈曼法官认为，法院“确离认缩减的权利只有在符合以下的条件的情况下才可以行使。就债权人的保障机制而言，如果减资导致资本从公司流向股东，则必须向公司债权人通知减资情况，或取得债权人的同意，或向债权人清偿债务。 （五） 、减资制度的一般规律 通过以上的考察, 可以将减资制度的一般规律作如下总结: 1、大陆法系国家的减资决定,一般由公司的股东会作出决定,而英美法系国家,减资一般由公司的董事会作出决定。 2、减资一般分为实质减资与形式减资,对于这两种减资,往往采取不同的减资程序。 3、就股东的利益冲突而言,减资的规则设计一般是先保护优先股股东的利益,对于普通股的股东利益,一般是给予公平的对待。 4、就债权人的利益保护而言,采取了各种不同的保护标准,例如,公司应当具备清偿能力或者对债权人实施保证或清偿。 三、我国公司减资的现状 （一） 、缺少关于公司减资法定事由的规定 公司法仅仅规定“公司减少资本后的注册资本不得低于法定的最低限额” ，以此来对公司减资加以限制。可以看出，如果仅通过这一规定，从而就想能够达到对社会主义市场经济的交易安全和债权人的权利的保护是远远不够的。这个规定不仅使得公司自身把握了减资的决定权，可以自主来行使，而且对于公司何时减资、何种方式减资、减多少资等等均可以根据公司的自身需要，甚至是