2010年司法考试之三大诉讼法比较

2010 年司法考试之三大诉讼法比较行政诉讼法 民事诉讼法 刑事诉讼法反诉条件无 行政机关不能反诉。 、本诉的被告向本诉的原告提出； 、须在本诉进行中（受理后至辩论终结）提出； 、须向受理本诉的法院提出，且受诉法院对反诉有管辖权； 、须与本诉适用同一诉讼程序； 、须反诉与本诉之间存在牵连关系。一审：有举证期限的在举证期限届满前，无举证期限的在法庭辩论终结前。本反诉合并审理，反诉属专属管辖的例外。二审：二审结束前。反诉可调解，不能合并审理，调解不成另行起诉、对象是本案的自诉人； 、反诉的内容与本案有关； 、反诉的案件属于：告诉才处理和被害人有证据证明的轻微刑事案件；公诉转自诉，不可反诉 、反诉应在诉讼过程中即最迟在自诉案件宣告判决以前提出否则另行起诉，在二审不可提审判组织1、不适用独任制。 2、由审判员、陪审员组成3 人以上的合议庭原告可要求用陪审员注1、简易程序独任制（基层法院或派出法庭）。 2、特别程序独任制（基层法院或派出法庭）：宣告失踪、死亡认定无、限制民事行为能力认定财产无主督促程序公示催告程序中的公告阶段但选民案、重大疑难案（审判员组成合议庭） 、公示催告中的除权判决阶段除外。3、一审民事案件，由审判员、陪审员组成合议庭，数目为单数。4、二审民事案件，由审判员组成合议庭，数目为单数。5、再审案件另行组成。再审审查阶段。6、认定仲裁协议效力、撤销仲裁裁决。当事人双方可要求用陪审员注独任制：基层法院，简单案件可提交审委会讨论合议庭： 一审：基层、中院3 人高院、最高院3 至7357 二审：3 或 5 人 死刑复核：最高院 3 人死缓复核：高院 3 人只有一审，能用陪审员被告要注求不得担任陪审员的情形： 人大常委会组成人员 公安 、检、法、司现职人员、执业律师 受过刑事处罚的不分故意/过失 被开除公职的审判委员会：抗分响死回避人员审判人员（陪审员） 、书记员、翻译人员、鉴定人、勘验人员。同行诉口决：审计有益健康审判人员、检察人员、侦查人员、书记员、翻译人员、鉴定人（无勘验人）回避事由1、与本案有利害关系。2、与本案当事人有其他关系，可能影响到公正处理案件的。1、是本案的当事人或当事人、诉讼代理人的近亲属。2、与本案有利害关系。3、与本案当事人有其他关系，可能影响到公正处理案件的。对比记忆 仲裁中的回避：1、是本案的当事人或当事人、代理人的近亲属；1、是本案的当事人或当事人的近亲属。2、本人或其近亲属与本案有利害关系。3、任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人4、同民诉第 3 点5、审、检、侦人员不得接受当事人及其委托的人的请客送礼，不得违反2、同民诉第 2 点3、与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；4、私自会见当事人、代理人，或接受当事人、代理人请客送礼的。规定会见当事人及其委托的人（一违反就应回避）6、在本诉讼阶段以前曾参与办理本案的人员，不得再次参与本案审理（发回重审、调职、同事阶段的前后程序）回避事由的证明请客送礼、违反规定会见的，应提供证明。其他回避事由只需要说明申请回避的主体当事人及其法定代理人注：辩护人、代理人无此权利，只能代为行使申请回避的方式书面或口头公权力机关只能是书面形式申请回避时间1、一般开始审理时提出。2、回避事由在案件开始审理后知道的，在法庭辩论终结前提出。任何阶段回避法律效果1 被申请回避人员应暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外（如证据保全、财产保全） 。 2 审判员回避后，不影响已经进行的诉讼程序效力绝对不重来。 （区别仲裁）仲裁回避法律效果：1 当事人可以请求已进行的仲裁程序重新进行；2 仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。1 无法定理由申请回避的，由合议庭当庭驳回（不得复议）2 有法定理由：侦查阶段程序不停止，其他阶段停止。3 作出回避之前证据和诉讼行为的效力：效力待定由有回避决定权的人或机构决定。回避决定权同民诉 1 院长担任审判长回避：审委会决定。 2 审判人员（陪审员）回避：院长决定3 其他人员（书/翻/鉴/堪）：审判长决定1 院长回避：审委会决定（副院长、审委会委员回避，院长决定）检察长、公安机关负责人（正职）回避：同级检察院的检察委员会决定2 审判、检察、侦查人员回避：院长、检察长、公安机关负责人决定3 对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的，法院应通知指派该检察人员出庭的检察院，由检察长或检委会决定。4 法庭书记员、翻译人员、鉴定人员回避：法院院长决定（谁聘请谁决定）回避决定的复议1 回避用“决定”方式作出。2 向作出回避决定的法院提出复议申请。3 复议期间，被申请回避的人员，不停止参与本案工作。有法定理由的回避，被回避人员可向原决定机关申请复议一次。原则公开 开庭审理，原则上应公开 1 绝对不公开：国家秘密、个人隐私、法律 1）国家秘密、个人隐私资料来源：法律教育网（）学员提供！资料来源：法律教育网（）学员提供！审判例外情形同民诉绝对不公开情况 另有规定的2 相对不公开经当事人申请才可以不公开：离婚、商业秘密宣判一律公开；合议庭评议一律不公开对比：仲裁程序1 原则：不公开开庭审理2 例外：当事人协议公开的，可以公开进行。涉及国家秘密的，绝对不公开3 开庭： 原则：仲裁应当开庭进行 例外：当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、答辩书、其他材料作出裁决。2）1416 周岁，一律不公开3）1618 周岁，一般不公开。若要公开，必须经院长批准。4）经当事人申请，确属涉及商业秘密的，应当不公开不公开质证涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密，或其他应保密的证据，不得在开庭时公开质证。涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密或法律规定应保密的证据，绝对不公开两审终审的例外1 最高院所作的一审判决、裁定2 特别程序： 选民资格案件 宣告失踪、宣告死亡 认定公民无、限制民事行为能力 认定财产无主案件3 三大非讼程序： 督促程序 公示催告程序 企业法人破产还债程序4 调解结案的最高院的判决，立即生效两审终审的死刑案件，不立即生效死刑复核程序级别管辖行政诉讼：1 基层法院：一审行政诉讼2 中院一审： 被告高级：县级以上政府不动产物权登记除外 被告特殊：中央专利/商标部门、各级海关、证交所含第三人 人数众多：重大共同、集团诉讼 涉外因素：重大涉港、澳、台、外国案件含国院贸易案件、部分反倾销、部分反补贴案件3 高院一审：1 基层法院：普通诉讼、非讼、特别程序2 中院一审： 重大涉外案件 本辖区内有重大影响的 最高院确定由中院管辖的：1） 海事海商2） 专利纠纷3） 著作权民事纠纷（部分基层也可）4） 商标民事纠纷（部分基层也可）5） 涉及域名的侵权纠纷6） 虚假陈述证券民事赔偿7） 重大涉港、澳、台8） 认定仲裁协议的效力9） 申请撤销仲裁裁决10） 仲裁案件的执行、不予执行仲裁裁决的案件口诀：港商（在）虚海专著育（域）种1 基层法院：第一审普通刑事案件 涉港、澳、台的自诉案件，由犯罪地基层法院管 上级可审下级管辖案件 下级不能审上级管辖案件 数罪就高不就低2 中院一审： 危害国家安全案件 可能判死刑、无期徒刑的 外国人犯罪（公诉、自诉）3 高院一审：全省性重大刑事案件4 最高院一审：全国性重大刑事案件刑事诉讼中还有专门管辖、特殊注案件的管辖漏罪/新罪的管辖 ，需要记忆，看讲义，在此不列明了。 本辖区内重大复杂案件 部分反倾销案件 部分反补贴案件反倾销、反补贴案件应向注高院起诉，中院受理是基于高院的指定管辖4 最高院一审：全国范围内重大复杂案件单独提起行政赔偿诉讼：与行政诉讼相同（仲）3 高院一审：在本辖区有重大影响案件4 最高院一审：在全国有重大影响案件认为应由本院审理的地域管辖行政诉讼：1 被告所在地管辖： 一般案件 复议维持案件2 复议机关、原机关所在地： 复议改变案件改变行为结果、事实证据、改变规范依据并影响其定性3 原、被告所在地： 限制人身自由案件原告所在地：户籍地、经常居住地、被限制人身自由地4 不动产所在地专属管辖： 不动产纠纷案件冲突解决：最先收到起诉状法院单独提起行政赔偿诉讼：原则：被告住所地法院管辖例外：限制人身自由案件 被告住所地 原告住所地户籍地、经常居住地、被限制人身自由地 不动产所在地1 一般地域管辖：原则：原告就被告被告所在地（经常居住地住所地居住地）例外：被告就原告2 特殊地域管辖（民诉 2234 条）3 专属管辖： 不动产不动产所在地 港口作业港口所在地 继承遗产被继承人死亡住所地或主要遗产所在地 中外合资、中外合作、中外合作勘探开发自然资源合同中国法院管冲突解决：最先立案法院（1）犯罪地法院（犯罪行为发生地预备地、结果地、实行行为地）管辖为主，被告人居住地法院（户籍所在地、经常居住地和学习工作地）管辖为辅； 非法占有为目的财产犯罪，犯罪地是指行为发生地、实际取得财产的结果发生地挥霍地不算（2）最初受理地法院审判为主，主要犯罪地法院管辖为辅；（3）指定管辖本辖区内，不违背级别管辖 管辖不明的案件，先协商，协商不成报共同上级，层层上报 有管辖权，但客观上不能行使冲突解决：最先受理法院其他管辖专门法院一律不管辖行政诉讼案件1 一审诉前财产保全：被保全财产所在地法院，依申请15 天内不起诉，给被申请人造成财产损失的，由采取该财产保全措施法院管辖二审诉前财产保全：由一审法院裁决依申请或依职权解除保全主体：保全措施法院或上级法院2 诉前证据保全：被保全证据所在地法院3 代位权诉讼：被告（次债务人）住所地1、法院直接受理的案件即自诉案件1）告诉才处理的侮诽暴虐侵2）被害人有证据证明的轻微刑事案：+轻伤害刑法三四章罪名，判 3年以下的处理： 没有证据，法院说服撤诉，或裁资料来源：法律教育网（）学员提供！资料来源：法律教育网（）学员提供！4 撤销权诉讼：被告（债务人）住所地对比记忆：仲裁中的财产、证据保全：仲裁中保全，均依申请财产保全： 财产所在地、被申请人住所地基层法院管辖 涉外：中院管辖证据保全： 证据所在地基层法院 涉外：中院仲裁裁决执行：被执行人住所地，或被执行财产所在地中院定驳回起诉； 证据不足，可由公安受理的，或认为被告人可能判 3 年以上有期徒刑以上刑罚的，应当移送公安立案侦查。3）公诉转自诉案件条件： 自诉人承担举证责任 关于侵犯人身、财产权的案件 向法院提交不予追究刑事责任的书面决定 2、检察院直接受理的刑事案件即自侦案件1）贪污贿赂犯罪行贿/介绍贿赂2）国家工作人员渎职犯罪刑法第9 章罪名3）国家机关工作人员利用职权实施的 7 种犯罪：双非双暴破刑虐4）国家机关工作人员利用职权实施的其他重大犯罪案件，需要由检察院直接受理的，经省级以上检察院决定。3、公安机关直接立案侦查的案件掌握特殊几个罪：涉税案件、拒不执行判决/裁定罪、伪证罪管辖异议接到应诉通知 10 日内 主体：被告（有独三、无独三没有异议权）对象：一审中地域、级别管辖时间：一审提交答辩状期间提出处理：异议不成立，裁定驳回（可上诉）异议成立，裁定移送有管辖权法院应当在审限内协商解决；协商不成的，由争议的人民法院分别逐级报请共同的上一级人民法院指定管辖。管辖权向下转移上级法院对非法定管辖案件：1 原告直接向上级法院起诉：自己管/指定其他下级/告知向原法院起诉2 下级法院应受理而不受理：自己管/指定其他下级/要求原法院依法处理3 下级法院报请上级处理：自己管/指定其他下级/决定由原法院管4 上级认为不下级不宜管：能。上级法院有权审理下级法院管辖的第一审民事案件，也可以把本院管辖的第一审民事案件交下级人民法院审理。下级法院对它所管辖的第一审民事案件，认为需要由上级法院审理的，可以报请有上级法院审理。不能。依法应当由上级人民法院管辖的第一审刑事案件，不能指定下级法院管辖。注：检察院认为可能判处无期徒刑、死刑而向中院提起公诉的普通刑事案件，中院受理后，认为不需要判处无期徒刑以上刑罚的，可以依法审理，不再交基层法院审理。自己管/指定其他下级证据种类1 书证、物证、视听资料、证人证言、鉴定结论2 当事人的陈述、勘验笔录1 同行诉2 同行诉3 现场笔录1 同行诉2 被害人陈述 勘验、检查笔录3 犯罪嫌疑人、被告人供述、辩解直接证据 能够单独地、直接地证明事实的证据 能够单独的直接指明案件主要事实的证据间接证据单个证据无法证明待证事实，需要通过与其他证据联系在一起，才可能证明待证事实。不能单独直接指明案件主要事实，需要与其他证据结合才能证明的证据。非法证据的排除规则1、以侵害他人合法权益的方式取证；2、违反法律禁止性规定的方法取证。 （如在他人家里安装窃听器等所获取的一切证据）未经他人许可私自偷录的录音录像只要不侵犯他人隐私，可以认可。 （民事证据规定 68 条）严禁以非法的方法收集证据。凡经查证确实属于采用刑讯逼供或者威胁、引诱、欺骗等非法的方式取得的证人证言、被害人陈述、被告人供述，不能作为定案的依据辩解除外 。举证期限举证责任原则：被告举证例外：原告举证 证明符合起诉条件 在依申请行为中证明提出过申请，但有例外例外：依职权、被告申请登记制度不完善导致原告无法证明 证明遭受损害的事实 如提出被告并未作为行为依据，但与行为结果有密切联系的事实，原告也应证明。举证时限：1 原告或第三人： 开庭前或交换证据之日前举证，否则视为放弃举证权利，未必导致败诉。 因正当事由申请延期举证的，经法院准许可在法庭调查中提供。2 被告 收到起诉书副本后 10 日内举证，否则视为行政行为没有相应在证据，直接导致败诉。 因正当理由需延期举证的，应在收到起诉书副本 10 日内向法院书面提出，经准许在该事由消除生 10 日举证仍是1 当事人协商一致时：应经法院认可。2 法院指定时：不小于 30 天，双方同意除外3 延长：举证期限申请延长，经法院准许。再次申请延长，是否准许法院决定。4 申请法院调查取证：举证期限届满前 7 日申请证人出庭作证：举证期限届满前 10日公诉：原则：检察院举证例外：巨额财产来源不明罪非法持有国家绝密、机密文件、资料、物品罪自诉：自诉人承担举证责任资料来源：法律教育网（）学员提供！资料来源：法律教育网（）学员提供！10 天举证时限的具体规定、取注证、质证、认证的规定，是行政诉讼法特有的，见讲义。一审“新证据”判断1 举证期限届满后新发现的证据2 因客观原因无法在举证期间举证，经延期仍无法举证。提出时间：开庭前或开庭审时二审“新证据”判断1 一审庭审结束后新发现的证据2 一审中当事人申请法院调查收集证据，法院不予允许。二审中又申请法院调取，法院允许并调取的证据。提出时间：需要开庭审理的，应在开庭审前或开庭审时提出。不需要开庭的，应在法院指定期限内提出再审“新证据”判断1 原审庭审结束前已客观存在，庭审结束后新发现的证据2 原审庭审结束前已发现，但因客观原因无法取得或在规定期限内不能提供的证据3 原审庭审结束后，原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的证据4 当事人在原审中提供的主要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原审判决、裁定的，应当视为新的证据。提出时间：在申请再审时提出强制措施目的：为调查、预防、征用而强制类型： 对人：强制扣留、隔离、疏散 对物：强制检验、查封、扣押、冻结 对场所：强制隔离、查封特征：非惩罚性救济：可起诉，可复议对比记忆：行政强制执行目的：为实现另一行为确定1 训诫2 责令退出法庭3 拘传： 对象：必须到庭的被告 负有赡养、抚育、扶养义务的 不到庭就无法查清案情的 给国家、集体、他人造成损害的未成年人的法定代理人 次数：经 2 次传票传唤不到庭 无正当理由 发拘传票4 罚款：个人 1 万以下 单位 130 万5 拘留：15 日以下注：345 措施均由院长批准，用决定书可向上级法院复议，复议不停止执行 适用主体：公检法 对象：犯罪嫌疑人、被告人 目的：预防 法定性：时间上临时性一、拘传12 小时1 对象：没有羁押的犯罪嫌疑人 /被告人、被告单位的诉讼代表人2 程序：负责人批准；被拘传人所在的市县进行；2 人执行；辖区以外的执行应通知当地的公或检、法3 时间：拘传、传唤都不超过 12 小时二、取保候审12 个月1 适用情形：见讲义2 方式：人保罚款时 1000 至 2 万的义务而强制类型： 间接强制：代履行、执行罚 直接强制：划拨、收缴、拍卖特征：有时带惩罚性救济： 执行有错，起诉执行行为 执行内空有错：起诉内容民诉法 102 条 财保1000 元以上，没收保证金不能提行政诉讼，刑事司法行为，可以向执行机关的上一级机关申请复议3 期间：12 个月三机关分别计算三、监视居住6 个月四、拘留10/10 至 14/最长 37 天1 适用条件：现行犯或重大嫌疑分子2 程序：公安决定2 种情形检察院也可决定 ，公安执行，双 24 小时谁决定/谁通知/谁讯问3 人大代表的拘留： 县级以上：现行犯先拘留后报告；重大嫌疑分子先报主席团或常委会批准，后拘留。 乡镇代表：先拘留，后报告。4 异地拘留应通知，异地公安应协助五、逮捕内容多见讲义注意刑事诉讼规则 93/94 条规定在案件审理过程中，扰乱法庭秩注序1000 元以下罚款、15 日以下拘留期间顺延对原告与被告区别对待 法定情形：不可抗力或其他正当理由耽误需要当事人申请申请时间：在障碍消除后的 10 日内是否准许，由法院决定。条件同民诉申请时间：在障碍消除后的 5 日内，当事人申请，是否准许，由法院裁定。起诉条件（1）原告是认为具体行政行为侵犯其合法权益的公民、法人或者其他组织；（2）有明确的被告；（3）有具体的诉讼请求和事实根据；（4）属于人民法院受案范围和受诉人民法院管辖。掌握行政诉讼、单独提起注的行政赔偿诉讼，起诉时限的计算！1、原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；2、有明确的被告；3、有具体的诉讼请求和事实、理由；4、属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖。公诉：犯罪嫌疑人的犯罪事实已查清，证据确实、充分，依法应当追究刑事责任。按审判管辖规定，向法院提起公诉。自诉：（1）属于刑诉法 170 条规定的案件；（2）属于本院管辖的；（3）刑事案件的被害人告诉的；（4）有明确的被告人、具体的诉讼请求和能证明被告人犯罪事实的证据。受理及向被告人（被告）送达起诉书副本的期间受理： 收到诉状后 7 日内决定，不能定夺的先予受理，符合条件的予以受理。日内发送应诉通知书；不受理： 不符合条件的裁定不予受理： 7 日内立案并通知当事人。 立案之日起 5 日内将起诉状副本送达被告。被告收到起诉状之日起 15 日内提出答辩状。 法院收到答辩状之日起 5 日内送达原告。不受理：7 日内裁定不予受理，对裁定不服、公诉（普通程序）：7 日内决定受理，将检察院起诉状副本开庭前10 日送达被告人并告知可委托辩护人；通知被告人、辩护人在开庭 5 天前提供证据；3 天先期公布案由、公诉（建议按简易程序）：日内受理； 、自诉：至 15 日受理。资料来源：法律教育网（）学员提供！资料来源：法律教育网（）学员提供！受理，对该裁定在 10 日内可上诉。 不立案也不裁定，当事人向上一级法院申诉或起诉，符合条件的应受理。受而不理： 移送管辖：无管辖权时 指定管辖：上级指定其他法院审理 移转管辖：上级法院受诉后向下级法院移转管辖权，或下级法院受诉后管辖权被向上转移。当事人可以上诉。查明当事人到庭审判长 书记员 审判长 提交答辩状10 日 收到起诉状之日起 15 日内 不提交答辩状，但被告及辩护人在开庭前 5 日提供有关材料撤诉 同民诉 原告申请撤诉，是否准许由法院裁定按撤诉处理同民诉当事人自愿撤诉、不愿撤注诉的情形，见讲义。1 原告（有独三）无正当理由拒不到庭，或未经法庭许可中途退庭的。2 未预交案件受理费。公诉：1 宣判前，检察院要求撤诉的，法院审查撤诉理由，是否准许由法院裁定。2 根据公诉人的建议，法庭宣布延期审理的，检察院在补侦期限内未提请法院恢复审理的，按检察院撤诉处理自诉：1 宣判前，自诉人自愿撤诉的，法院应当准许。2 自诉人经 2 次合法传唤，无正当理由拒不到庭，或未经许可中途退庭的，法院应当决定按撤诉处理。刑事附带民事诉讼：原告人经法院传票传唤，无正当理由拒不到庭1 次为限 ，或未经法庭许可中途退庭的，应按自行撤诉处理。撤诉后的处理1 又同一事实和理由重新起诉，不予受理。2 准予撤诉的裁定确有错误，原告申请再审的，应按审判监督程序撤销原裁定，重新审理1 就同一诉讼请求再次起诉，应予受理。2 离婚案件，无新情况新理由，6 个月内又起诉的，不予受理。3 有独三参加诉讼后，原告撤诉并经法院准许后，有独三作为另案原告，原案原、被告作为另案被告，诉讼另行进行。1 法院裁定准许检察院撤诉案件，无新事实、证据，检察院重新起诉的，不予受理。2 除因证据不足而撤诉的以外，自诉人撤诉后，就同一事实又告诉的，法院不予受理。 有新证据的应当受理3 法院准许自诉人撤诉的案件，如被告人被采取强制措施的，应立即解除4 自诉人是 2 人以上的，其中部分人撤诉的，不影响案件的继续审理。5 反诉案件适用自诉案件规定，原自诉人撤诉的，不影响反诉案件审理。延期审理1 必须到庭和其他诉讼参与人有正当理由没有到庭2 当事人临时提出回避申请的3 需要通知新证人到庭，调取新证据，重新鉴定、勘验、补充调查4 其他应当延期的情形1 需要通知新的证人到庭，调取新物证，重新鉴定或勘验的2 检察人员发现提起公诉的案件，需要补充侦查，提出建议的。3 当事人申请回避而不能进行审判的4 特殊原因，在较长时间内不宜交付审判的特别重大复杂案件，由最高检报全国人大常委会批准延期审理。5 辨认人依照有关规定当庭拒绝继续为被告人进行辩护的，合议庭应准许6 如被告人要求另行委托辩护人，合议庭应宣布延期审理，由被告人另行委托辩护人或由法院为其另行指定辩护律师法院指定只能是律师 。7 公诉人应当要求法庭延期审理的： 发现事实不清、证据不足、遗漏罪行或同案嫌疑人，需要补侦或补充提供证据的 发现遗漏罪行或同案嫌疑人，不用补侦或补充提供证据，但需要提出追加或变更起诉的 需要通知开庭前未向法院提供名单的证人、鉴定人或经法院通知而未到庭的证人出庭陈述的。适用简易程序的情形无 1、适用法院：一审基层法院或派出法庭 事实清楚，权利义务关系明确，争议不大的简单的民事案件。 适用一审普通程序审理，但当事人各方自愿选择适用简易程序，经法院审查同意的。、不适用简易程序： （）起诉时被告下落不明（）已按照普通程序审理的 （）发回重审和按照审判监督程序再审的案件。（4 ）共同诉讼中一方或双方当事人人数众多的（5 ）适用特别程序、督促程序、公示催告程序、企业法人破产还债程序是独任制1、适用法院：一审基层法院 事实清楚，证据充分；被告人及辩护人对所指控的基本犯罪事实没有异议；可能判处年以下有期徒刑、拘、管、单处罚金；检察院建议或同意适用简易程序？ 自诉案件前 2 种情形2、不适用简易程序：1）剥夺政治权利2）没收财产3）公诉转自诉4）被告人否认公诉事实5）比较复杂的共同犯罪案件6）盲聋哑7）被告人、辩护人作无罪辩护的区别：普通程序简易审最终是有罪判决仍是普通程序不适用的情形：盲聋哑的外国死，被资料来源：法律教育网（）学员提供！资料来源：法律教育网（）学员提供！告认罪不是罪，不认罪不同意。程序：检法双方建议，检法被三方决定简易程序转普通程序的情形 无 时间：简易程序期满之前转情形： 发现案情复杂 当事人就适用简易程序提出合理异议 原告提供了被告准确送达地址，但法院无法向被告直接送达或留置送达应诉通知书下落不明 审限：从立案的次日起算。、公诉案被告人不构成犯罪； 、公诉案被告人应当判处年以上有期徒刑； 、公诉案被告人当庭翻供，否认犯罪事实； 、事实不清，证据不足； 、其他。 审限从决定转为普通程序之日起计算。 卷宗退回检察院，要求检察院按普通程序重新起诉。 法律文书用“决定”诉讼参与人同民诉？ 诉讼参与人法院、检察院诉讼参加人当事人代理人其他诉讼参与人辅助诉讼人 证人、勘验人、鉴定人、翻译人当事人、法定代理人、诉讼代理人、辩护人、证人、鉴定人、翻译人员无勘验人专门机关非诉讼参与人区别民诉：公安、检察院、国家安全机关、监狱、军队保卫部门、走私犯罪侦查机关海关 （前 6 个都有侦查权） 、法院当事人原告、被告、共同诉讼人、第三人原告、被告、共同诉讼人、第三人、诉讼代表人被害人公诉案件自诉人自诉案件中的原告犯罪嫌疑人侦查、审查起诉阶段被告人审判阶段附带民事诉讼的原告人和被告人诉讼代表人： 单位是犯罪嫌疑人、被告人时 诉讼代表人的确定与变更，由检察院确定。第三人行政诉讼中的第三人都是有独三参加诉讼时间：被告应诉法庭辩论终结有独三：参加诉讼方式提出诉讼地位：相当于原告（是本案的当事人，非本诉当事人）无独三：申请参加或法院通知参加诉讼地位：可独立行使一般程序权利上诉权：判决承担民事责任时注意：不得列为无独三的 4 种情况 无法定代理人与被代理人之间存在亲权或监护关系1 未成年人的监护人：父母、外祖父母、成年兄姐、其他亲友2 精神病人的监护人：配偶、父母、成年子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女（同近亲属范围） 、其他亲被代理人：无、限制行为能力人法定代理人：父母、养父母、监护人、负有保护责任的机关团体的代表权利：申请回避权、独立上诉权被告人最后陈述不能代为行使友委托代理人（诉讼代理人）法定诉讼代理人、委托诉讼代理人、指定诉讼代理人正面：律师当事人近亲属有关社会团体推荐的人法院许可的其他公民反面：无民事行为能力人限制民事行为能力人可能损害被代理人利益的人法院认为不宜做诉讼代理人的人律师社会团体或所在单位推荐的人监护人亲友 与辩护人范围相同，注意辩护人的相关规定，看讲义。区别概念：上述 4 种人是可以成为诉讼代理人，与有权委托诉讼代理人不是一回事！哪些人有权委托诉讼代理人： 被害人、自诉人、附带民事诉讼的当事人原告人/被告人 上述这些人的法定代理人 被害人的近亲属还有申请取保候的权利、申诉权近亲属范围比民诉多 1 种人：其他具有扶养、赡养关系的亲属配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女（画十字）配偶、父母、子女、同胞兄弟姐妹。普通程序 简易程序 特别程序 普通程序 简易程序一审审限立案之日起个月有特殊情况要延长的，由高院批准（高院要延长的，由最高院批准） 。基层申请延长的，报请高院，同时报中院备案。行政诉讼一、二、再审的注结案方式和裁判类型的特殊适用的规定，见讲义。1、立案之日起6 个月内审结；2、有特殊情况要延长的，报请本院院长批准，最长不超过 6 个月。3、还要延长的，报请上级法院批准。立案之日起3 个月不得申请延长。 30 日，从立案之日或公告期满之日选民资格案除外1、公诉和被告人被羁押的自诉：个月，至迟不得超过个半月；有刑诉法第 126 条 4 种情形的，经省高院批准或决定，可再延长个月最长 2.5 月2、被告人未被羁押的自诉：个月，经本院院长批准，可延长个月最长 9 月只有自诉案件能适用简易程序除公诉转自诉：受理后 20日可以调解公诉转自诉不可以调解3 类自诉案件都可自行和解、撤回自诉调解行政诉讼：不适用调解。行政赔偿诉讼：可以调解。（1）调解在民事诉讼中是一项基本原则，在自愿和合法的基础上，只要案件性质适合调解，人民法院都可以进行调解。（2）对离婚案件，人民法院必须首先进行调解。 （应当）1 可调解：A 告诉才处理的案件B 被害人有证据证明的轻微刑事案C 除检察院提起的附带民事诉讼2 不调解：对公诉、第 170 条第 3 项（公诉转自诉：被害人有证据证明对被告人侵犯自己人身、财产权利的行为应当依法追究刑事责任，而公安机关或者人民检察院不予追究被告人刑事责任的案件） 资料来源：法律教育网（）学员提供！资料来源：法律教育网（）学员提供！一审、二审、再审作出判决的期限一审：1、立案之日起 3 个月内。2、延长：有特殊情况需要延长的，由高院批准。高院是一审的，报最高院批准。基层申请延长，直接报高院批准，同时报中院备案。二审：1、收到上诉状之日起 2 个月内作出终审判决。2、特殊情况需延长，须经高院或最高院批准。再审：按一审或二审程序一审：1、普通程序：立案之日起 6 个月内，有特殊情况，由本院院长批准，可延长 6 个月，还需延长报上级法院批准；2、简易程序：立案之日起 3 个月内；二审：1、对判决的上诉案件：立案之日起 3 个月内审结，特殊情况由本院院长批准延长；2、对裁定的上诉案件：立案之日起 30 日内作出终审裁定。 （没有可以延长的规定）再审：1、按一审或二审程序审理2、自决定再审的次日计算审限普通程序审理的公诉案件和被告人被羁押的自诉案件：1 个月。至迟不得超过 1 个半月，有法定情形之一的，经高院批准或决定可再延长 1 个月；普通程序审理的被告人未被羁押的自诉案件：6 个月，经本院院长批准可延长 3 个月；简易程序：20 日。判决上诉、抗诉和裁定上诉、抗诉的案件：1 个月，至迟不超过 1 个半月，有法定情形之一的，经高院批准或决定可再延长 1 个月；最高受理的上诉、抗诉案件，其延期由最高院决定。送达判决书时间 当庭宣判的，应当在宣判后 10 日内向当事人送达判决书。当庭宣判决的，应当在 5 日内将判决书送达当事人、提起公诉的检察院上诉期限同民诉？ 判决 15 天裁定 10 天不予受理、管辖权异议、驳回起诉、驳回破产申请？的裁定可以上诉必要共同诉讼：以最后一人收到的时间计算判决 10 天（被害人日内请检察院抗诉，检察院 5 天决定是否抗诉）裁定 5 天； 刑附民上诉：判决 10 天，裁定 5 天附民与刑分开：判决 15 天，裁定 10上诉主体1、 原告、被告、第三人及其法定代理人；2、 经授权的委托代理人。 、原告、被告、共同诉讼人； 、诉讼代表人； 、有独三4、一审判决承担责任的无独三书面提交上诉状：交原审、二审法院都可、被告人、自诉人及其法定代理人；、被告人的辩护人和近亲属，经被告人同意； 、附民诉当事人和法定代理人对附民诉部分有上诉权；注 被害人及其法定代理人对判决不服，只能请求检察院抗诉请求抗诉权 、或自己申诉。 被害人、法代对裁定不服，有申诉权等裁定生效后申诉 。上诉的撤回时间：上诉期内，撤回上诉，不得再次上诉二审法院判决宣告前，是否准许，由二审法院裁定不准许：一审判决确有错误双方当事人串通损害国家、集体、社会公共利益、其他人合法权益的 上诉、抗诉都可撤回 期满前撤回，按期满之日起生效 期满后撤回，法院准许的，裁定书送达之日起生效。上诉期内，撤回上诉，只要没过上诉期，仍可以再次上诉。二审审限个月有特殊情况要延长的，由高院批准（高院要延长，由最、不服判决：立案之日起 3 个月内审结；特殊情况需延长，报请本院院长批准； 、不服裁定：立案之日起 30 日内作出终同一审高院批准） 。 审裁定。没有特殊情况延长的规定。二审范围范围： 原审法院的裁判 被诉具体行政行为是否合法进行全面审查 不受上诉范围限制。 二审中，被诉行政机关不得改变原具体行政行为。 ？范围：上诉请求、适用法律进行审查例外：判决违反法律禁止性规定、侵害社会公共利益或者他人利益的除外。被上诉人在答辩状中提出的请求，不予审查范围：全面审查不受上诉、抗诉范围的限制。上诉不加刑只有被告人一方上诉（检察院抗诉、自诉人上诉除外） 。二审审理方式事实清楚的，可以书面审理 原则：组成合议庭开庭审理例外：迳行判决、裁定 一审就不予审理、驳回起诉、管辖权异议作出裁定的裁定 上诉请求明显不成成立的判决 认定事实清楚，适用法律错误改判 原审违反法定程序，可能影响案件正确判决，需要发回重审的裁定开庭审理： 事实不清，证据不足 检察院抗诉 死刑立即执行不开庭审理调查讯问式审理：经过阅卷、应当讯问被告人、听取其他当事人及其辩护人、诉讼代理人的意思，事实没有变化，证据充分的二审对一审“判决”上诉的处理1 驳回上诉，维持原判判决：认定事实清楚，适用法律、法规正确2 依法改判： 认定事实清楚，但适用法律、法规错误 认定事实不清，证据不足或由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，在查清事实后3 裁定撤销原判，发回重审： 认定事实不清，证据不足或由于违反法定程序可能影响案件正确判决的，自己不查清事实 遗漏必须参加的当事人，或漏判必须判决的诉讼请求必须发回4 调解不成的，裁定撤销原判，发回重审： 遗漏的是赔偿请求，则应先调解，调解不成的就赔偿部分发回重审。5 二审当事人新提出赔偿请求，则应先调解，调解不成告知另行起诉。1 驳回上诉，维持原判判决：认定事实清楚，适用法律正确2 依法改判： 认定事实清楚，适用法律错误 认定事实不清，证据不足，查清事实后3 裁定撤销原判，发回重审： 认定事实错误，或认定事实不清、证据不足，自己不查清事实 违反法定程序，可能影响案件正确判决（未回避/未开庭/未传唤）4 调解不成的，裁定撤销原判，发回重审： 一审中已经提出的诉讼请求，原审法院未作审理、判决的 必须参加诉讼的当事人在一审中未参加诉讼 一审判决不准离婚，二审认为应当判决离婚，可与子女抚养、财产分割问题一并调解1 驳回上诉，维持原判裁定：认定事实清楚，适用法律正确、量刑适当2 依法改判： 认定事实清楚，适用法律有错误或量刑不当的应当改判 认定事实不清、证据不足，查清事实后可以改判3 裁定撤销原判，发回重审： 认定事实不清、证据不足，自己不查清事实可以发回 程序严重违法，可能影响案件公正审判的应当发回 程序违法的 4 种情形： 违反公开审判、回避制度 剥夺或限制当事人诉讼权利 审判组织组成不合法 其他可能影响公正审理的程序二审对一审“裁定”一律使用裁定1 上诉不成立：裁定驳回上诉无资料来源：法律教育网（）学员提供！资料来源：法律教育网（）学员提供！上诉的处理2 上诉成立，撤销原裁定，作出新裁定： 管辖权异议，裁定移送 不予受理裁定有错误，裁定受理 驳回起诉裁定有错误，指令一审法院审理3 依法不应由法院受理：裁定撤销原判，驳回起诉一驳到底再审对象 生效判决、裁定 特定情况下的行政赔偿调解书检察院抗诉时：已经生效的判决、裁定其他主体启动再审：已经生效的判决、裁定、调解书当事人提起再审刑诉中当事人申诉应当在判决、裁定发生法律效力后 2 年内提出1 主体：当事人 法定代理人2 时间： 原则：裁判文书生效力后 2 年内 例外：2 年后，据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或变更，以及发现审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的，自知道或应当知道之日起 3 个月内提出3 不得申请再审的文书： 当事人对已经生效的解除婚姻关系的判决就离婚案件中的财产分割问题申请再审的，如财产已经处理过则再审，如未处理，告知另行起诉 按非讼程序审理的 按审判监督程序审理后维持原判的若做出新判决，可以再审法律对当事人能否提起再审，无规定当事人可以申诉申诉主体：当事人及其法定代理人近亲属申诉对象：生效的判决、裁定申诉理由： 新的证据证明原判决、裁定确有错误 原来定罪量刑的证据不充分、主要证据之间有矛盾 适用法律有错误 审判人员贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判申诉时间：生效未裁判执行完 2 年内两级申诉为限当事人对“判决、裁定”申请再审的事由一、证据方面：1 有新的证据，足以推翻原判决、裁定的前面新证据中已有详细说明2 基本事实缺乏证据证明， “基本事实”指： 对原判决、裁定的结果有实质影响 用以确定当事人主体资格 案件性质 具体权利义务和民事责任等主要内容所依据的事实3 主要证据是伪造的4 主要证据是未经质证的5 对“审理案件需要的证据” ，法院未依当事人的合法申请调查收集证据指法院认定案件基本事实所必须的证据二、法律适用确有错误：1 适用的法律与案件性质明显不符的2 确实民事责任明显违背当事人约定或法律规定的3 适用已经失效或尚未施行的法律4 违反法律溯及力规定的5 违反法律适用规则的6 明显违背立法本意的三、审判程序方面：1 违反专属管辖、专门管辖及其他管辖错误2 审判组织的组成不合法3 依法应当回避的审判人员没有回避4 无诉讼行为能力人未经法代代为诉讼或应当参加诉讼的当事人，因不能归责于本人或其诉讼代理人的事由，未参加诉讼的5 剥夺当事人辩论权利6 未经传票传唤，缺席判决7 遗漏或超出诉讼请求8 据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或变更的9 违反法定程序可能影响案件正确判决、裁定的情形四、职业道德方面：审判人员在审理该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁判行为的指该行为已经相关刑事法律文书或纪律处分决定确认的情形对调解书再审的违反自愿、合法原则当事人申请再审程序1 向上级（中院以上）法院提交再审申请书2 法院 5 日内将再