婚姻法考点整理

1、考点1. 婚姻法的基本原则（理解记忆）婚姻法（亲属法）的基本原则：亲属法的基本原则，是指亲属立法具有指导作用的根本准则，既是亲属立法的基本出发点和基本指导思想，反映亲属制度的本质特征，决定亲属立法的性质和内容，也是制定、解释、执行和研究亲属法的出发点和重要依据，它们贯穿在全部亲属法之中。亲属法的原则反映着立法者对亲属关系的基本要求，体现了立法者在亲属关系领域所奉行的基本政策和所持的基本态度，从而确定了一个国家亲属制度的基本性质和发展方向。 亲属法的原则因不同的国家和不同的时代而异，因为其根植于一定时期国家立法者的基本价值取向。就立法技术而言，纵观世界各国或地区立法，关于亲属法的原则主要有两种立

2、法例：一是明示的，即在法条中明确宣示该法所遵循的原则。我国亲属立法采此种立法例；二是默示的，即在法条中并没有此种宣示，对其所遵循的原则仅可根据具体内容作法理上的概括。西方绝大多数国家或地区的立法采此种立法例。 1 婚姻自由原则婚姻自由原则的历史发展：在古代社会，由于奉行“父母之命、媒妁之言”的规则，实行强迫买卖婚姻，无所谓婚姻自由可言。现代意义上的婚姻自由产生于资产阶级反对封建制度的斗争中，并在资本主义国家建立以后用法律形式固定下来，成为其标榜的一项法律原则。在社会主义国家，毫无保留地确认和保障公民的婚姻自主权。 婚姻自由原则的含义婚姻自由原则，是指自然人有权在法律规定的范围内，完全自愿、自主

3、地决定本人的婚姻问题，不受任何人的强制或干涉。婚姻自由原则的内容结婚自由 包括不结婚和初婚、再婚与复婚的自由 离婚自由婚姻自由原则的贯彻禁止干涉婚姻自由的行为 干涉婚姻自由的行为，从形式上而言，包括包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。 禁止借婚姻索取财物 借婚姻索取财物，是指除买卖婚姻以外的其他借婚姻索取财物的行为。 2.一夫一妻原则一夫一妻原则，是指一男一女结为夫妻，互为配偶，任何人不得同时有两个或两个以上的配偶，有配偶者在婚姻终止之前不得再行结婚，一切公开的或者隐蔽的一夫多妻或一妻多夫的两性关系都是非法的。 我国婚姻法第3条第2款规定：“禁止重婚。禁止有配偶者与他人同居。”3.男女平等

4、原则 男女平等原则，是指男女两性在婚姻家庭中的地位平等，平等地享有权利、承担义务，禁止对女性的任何形式的歧视、虐待和压迫。4.保护妇女、儿童、老人合法权益原则保护妇女、儿童和老人合法权益原则的含义该原则是指对于妇女、儿童和老人在婚姻家庭方面的法律规定的权利和利益，国家给予特别的重视和保护。 保护妇女、儿童和老人合法权益原则的贯彻执行 为保障妇女、儿童和老人的合法权益，我国婚姻法第3条第2款规定：“禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。” 5.计划生育原则。计划生育原则的含义 计划生育原则，是指婚姻当事人须依照国家法律、政策有计划地生育子女。 计划生育原则的基本要求 从总的方面来讲，就是贯彻

5、“晚育、少生、优生、优育”的方针。 实行计划生育原则的意义 计划生育原则与生育权 计划生育原则与生育权是否相矛盾？从“义务”角度来规定生育权，所强调的是夫妻对国家、社会的义务，但并不是对生育权的否定，而是要求在国家计划的指导下，依照国家有关法律的规定，制定家庭生育计划 。计划生育原则并非对生育权本身的限制而是对生育权行使的限制。 （可参见老师亲属法课件第二讲）可参见中华人民共和国婚姻法第二条之规定：实行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度。保护妇女、儿童、老人的合法权益。实行计划生育。考点2。家庭暴力问题（应用分析）家庭暴力是指发生于家庭内部的，即家庭成员之间的暴力行为。具体来说，是指行为人

6、以殴打、捆绑、残害、强行限制人身自由或者其他手段，给其家庭成员的身体、精神等方面造成一定伤害后果的行为。另外，持续性、经常性的家庭暴力，构成虐待。我国婚姻法规定，夫妻一方实施家庭暴力，另一方诉请离婚，调解无效的，应准予离婚。因实施家庭暴力导致离婚的，无过错方有权请求赔偿。我国婚姻法第43条规定：“实施家庭暴力或者虐待家庭成员，受害人有权提出请求，居民委员会、村民委员会以及所在单位应当予以劝阻、调解。对正在实施的家庭暴力，受害人有权提出请求，居民委员会、村民委员会应当予以劝阻；公安机关应当予以制止。实施家庭暴力或者虐待家庭成员，受害人提出请求，公安机关应当按照治安管理处罚条例的法律规定予以处罚。

7、”实施家庭暴力构成犯罪的，依法追究刑事责任。家庭暴力不同于一般意义上的暴力，它发生于家庭成员之间。对此，公安机关的介入一般是以受害人的请求为前提的。对家庭暴力过于主动干预，也可能会影响家庭的稳定，适得其反地引起家庭的动荡不安。但是，对正在实施的家庭暴力，公安机关应当及时地依法制止。婚姻法之相关规定：第三条：禁止包办、买卖婚姻和其他干涉婚姻自由的行为。禁止借婚姻索取财物。 禁止重婚。禁止有配偶者与他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。第三十二条： 男女一方要求离婚的，可由有关部门进行调解或直接向人民法院提出离婚诉讼。 人民法院审理离婚案件，应当进行调解；如感情确已破裂，调解无效，应

8、准予离婚。 有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚： （一）重婚或有配偶者与他人同居的； （二）实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的； （三）有赌博、吸毒等恶习屡教不改的； （四）因感情不和分居满二年的； （五）其他导致夫妻感情破裂的情形。 一方被宣告失踪，另一方提出离婚诉讼的，应准予离婚。 第四十六条 有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿： （一）重婚的； （二）有配偶者与他人同居的； （三）实施家庭暴力的； （四）虐待、遗弃家庭成员的。 考点3. 买卖婚姻、包办婚姻、借婚姻索取财物联系与区别（辨析）包办婚姻，指第三人（包括父母）违背婚姻自由原则，包办强迫他人婚姻的行为。买卖婚

9、姻，指第三者包括父母以索取大量财物为目的，包办强迫他人婚姻的行为。借婚姻索取财物，是指除买卖婚姻以外的其他借婚姻索取财物的行为，是对婚姻权利的滥用，违背婚姻自由原则的要求。联系：三者均为干涉婚姻自由的行为。其中，包办婚姻与买卖婚姻的共同点在于二者都违背了当事人的意愿，仅按自己的意思对他人婚姻进行强迫包办。而借婚姻索取财物与买卖婚姻的共同点在于：均借婚姻向他方索取一定财物为结婚的先决条件。区别：1.买卖婚姻以索取大量财物为目的，而包办婚姻则不一定以此为特征。因而，买卖婚姻一定是包办婚姻，而包办婚姻则不一定是买卖婚姻。2.买卖婚姻与包办婚姻并非出于当事人双方或一方的意愿，而在借婚姻索取财物的情形下

10、，结婚是出于双方当事人自愿的。3.借婚姻索取财物与买卖婚姻的区别：（1）索取财物的主体不同。前者的主体通常是女方或女方父母；而后者的主体是第三人（包括父母）。（2）索取财物的方式不同。前者是以自愿的自主婚形式出现；后者是靠强迫包办的手段实现的。（3）索取的财物归属不同。前者有的归父母，但主要为女方当事人所有；后者为第三人（包括父母）所有。 4.借婚姻索取财物的情形下，结婚是出于双方当事人的自愿。而买卖婚姻、包办婚姻并非出于当事人双方或一方的意愿。5.法律后果不同。借婚姻索取财物的情形下，一般不影响婚姻的效力；而买卖婚姻、办办婚姻为婚姻可撤销的原因。4. 重婚问题在民法与刑法上的界定（理解记忆）

11、亲属法上的重婚与刑法中重婚罪的关系？构成了亲属法上重婚的，不一定构成刑法上的重婚罪 ；构成了刑法上的重婚罪的，通常亦构成了亲属法上的重婚 亲属法上所谓重婚是指某一自然人同时存在两个或两个以上的婚姻关系之情形。它包括法律上的重婚和事实上的重婚。法律上的重婚指法律婚与法律婚的重叠；事实上的重婚包括法律婚（前婚）与事实婚（后婚）的重叠、事实婚（前婚）与法律婚（后婚）的重叠、事实婚（前婚）与事实婚（后婚）的重叠和同时成立两个或两个以上的事实婚 。民法上的重婚：是指有配偶者与他人结婚或以夫妻名义同居生活的行为。在重婚关系中，一方或双方的合法婚姻并未终止，故对发生于后的违法结合以重婚相称。重婚行为是对一夫

12、一妻制的严重破坏，须受法律的制裁。重婚在民事上的法律后果：重婚是结婚的禁止条件，违反一夫一妻制的婚姻不予登记。重婚是婚姻无效的原因，这种违法结合不具有婚姻的法律效力。配偶一方重婚是另一方诉请离婚的法定理由，调解无效时应准予离婚。重婚是离婚损害赔偿请求权的发生根据，因一方重婚而导致离婚的，无过错的另一方有权请求赔偿。事实上的重婚与有配偶者与他人同居的区别：有配偶者与他人同居不以夫妻名义出现，事实重婚中的双方是以夫妻关系相待的。刑法上的重婚，是指有配偶的人又与他人结婚，或者明知他人有配偶而与之结婚的行为，即重婚罪。1. 本罪客观方面是有配偶而重婚或者明知他人有配偶而与之结婚。2. 本罪主体包括两类

13、人：重婚者与相婚者。3. 本罪主观方面只能是故意。 根据刑法第258条规定，犯重婚罪的，处两年以下有期徒刑或者拘役。重婚在刑事上的法律后果：犯重婚罪的依法追究刑事责任。重婚罪的犯罪主体，是实施重婚行为的有配偶者和明知故犯与有配偶者结婚的无配偶者。不知他人有配偶而与之结婚的无配偶者（这种情形往往是受到有配偶者的欺诈所造成），不发生犯重婚罪的刑事后果，只发生婚姻无效的民事后果。5.血亲关系的发生（识记理解）一、自然血亲关系的发生。这是基于子女出生的法律事实而发生的，其中包括生父母和婚生子女的关系、生父母与非婚生子女的关系。其特点为：自然血亲的父母子女之间关系以血缘为纽带，其权利义务可因依法送养子女

14、或父母子女一方死亡的原因而终止，但自然血缘关系只能因父母子女一方死亡的原因而终止。二、拟制血亲关系的发生。这是基于收养或再婚的法律行为以及事实上抚养关系的形成，由法律认可而认为设定的。包括养父母和养子女关系、有抚养关系的继父母子女关系。其特点为：拟制血亲的父母子女权利义务关系因法律行为或法定的抚养事实而成立，可因收养的解除或继父（母）与生父（母）离婚及相互抚养关系的变化而终止。拟制血亲关系以所拟制的亲属身份关系依法成立为发生原因。以收养为例，按照我国收养法的规定，准予收养登记，取得收养证的时间，便是养父母与养子女这种拟制血亲关系发生的时间，收养的拟制效力还及于被收养人与收养人的近亲属，从而形成

15、了以收养为中介的其它拟制血亲关系，如养祖孙、养兄弟姐妹等。6.我国法定结婚程序(识记、理解)结婚登记大致可分为三个步骤：1）申请。要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。当事人进行结婚登记时，应填写结婚登记申请书，如果当事人不会填写，可由婚姻登记员代为填写。办理结婚登记的内地居民应当出具下列证件和证明材料：本人的户口簿、身份证；本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的签字声明。办理结婚登记的香港居民、澳门居民、台湾居民应当出具下列证件和证明材料：本人的有效通行证、身份证；经居住地公证机构公证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的声明

16、。办理结婚登记的华侨应当出具下列证件和证明材料：本人的有效护照；居住国公证机构或者有权机关出具的、经中华人民共和国驻该国使（领）馆认证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的证明，或者中华人民共和国驻该国使（领）馆出具的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三代以内旁系血亲关系的证明。办理结婚登记的外国人应当出具下列证件和证明材料：本人的有效护照或者其他有效的国际旅行证件；所在国公证机构或者有权机关出具的、经中华人民共和国驻该国使（领）馆认证或者该国驻华使（领）馆认证的本人无配偶的证明，或者所在国驻华使（领）馆出具的本人无配偶的证明。出国人员同居住在国外的中国公民、以

17、及出国人员之间办理结婚登记，居住在国内的中国公民应提供身份证、户口证明及所在单位或村（居）民委员会出具的婚姻状况证明；出国人员应提供护照和所在单位（国内县级以上机关、社会团体、企事业单位）出具的婚姻状况证明，或我国驻外使、领馆出具或经我国驻外使、领馆认证的居住国公证机关出具的在国外期间的婚姻状况证明。持在国外期间的婚姻状况证明且出国前已达法定婚龄的，还须提供出国前所在单位或村（居）民委员会出具的出国前的婚姻状况证明；在我国驻外使、领馆办理结婚登记的，须提供国内公证机关出具的婚姻状况公证，婚姻状况公证的有效期为6个月。离过婚的，须提供有效的离婚证件；丧偶者，须提供配偶死亡证明。已办理出国护照、签

18、证并已注销户口尚未出国的人员，应提供护照和所在单位或村（居）民委员会出具的婚姻状况证明。出国6个月以上，现已回国的人员，应提供我国驻外使、领馆出具或经我国驻外使、领馆认证的居住国公证机关出具的在国外期间的婚姻状况证明；回国1年以上，确实无法取得在国外期间的婚姻状况证明的，须提供经现住所地公证机关公证的未婚或未再婚保证书。2）审查。婚姻登记机关应当对结婚登记当事人出具的证件、证明材料进行审查并询问相关情况。3）登记。对当事人符合结婚条件的，应当当场予以登记，发给结婚证 ；对当事人不符合结婚条件不予登记的，应当向当事人说明理由。此外，依我国婚姻法第35条的规定，离婚后男女双方自愿恢复夫妻关系的，必

19、须到婚姻登记机关进行复婚登记；当事人认为符合婚姻登记条件而婚姻登记管理机关不予登记的，可以依照行政复议条例的规定申请复议；对复议决定不服的，可以依照行政诉讼法的规定提起行政诉讼。结婚证书的式样由民政部统一制定，由省、自治区、直辖市人民政府统一印制，由县、市辖区或不设区的市人民政府加盖印章。结婚证书须贴男女双方相片，并加盖婚姻登记专用钢印。结婚证遗失或者损毁的，当事人可以持户口簿、身份证向原办理婚姻登记的机关或者一方当事人常住户口所在地的婚姻登记机关申请补领。婚姻登记机关对当事人的婚姻登记档案进行查证，确认属实的，应当为当事人补发结婚证。7.姻亲的分类（识记、理解）姻亲，是指以婚姻关系为中介而产

20、生的亲属，但不包括配偶本身。关于姻亲的分类，主要有以下几种立法例：一是两分法立法主义，即姻亲包括血亲的配偶和配偶的血亲 。德国、瑞士和日本等国民法采此立法例；二是三分法立法主义，即姻亲包括血亲的配偶、配偶的血亲和配偶的血亲的配偶（如妯娌、连襟等） 。我国台湾地区“民法”采此立法例；三是四分法立法主义，即婚姻包括血亲的配偶、配偶的血亲、配偶的血亲的配偶和血亲的配偶的血亲（如亲家）。韩国民法采此立法例。我国婚姻法对此未作规定，理论中对此认识不一，归纳起来主要有两种观点：一种观点主张采三分法立法主义，其理由不详 。为何承认配偶的血亲的配偶为姻亲，而不承认血亲的配偶的血亲为姻亲？有学者认为，因为有的血

21、亲的配偶的血亲本身就是自己的血亲，比如嫂子的儿子，就是自己的侄儿；有的血亲的配偶的血亲大多只有伦理上的和习惯上的意义，没有法律意义 。尽管依我国继承法的规定，丧偶儿媳或女婿对公婆或岳父母尽了主要赡养义务的，为第一顺序的法定继承人，然此种继承权的取得并不是基于他们之间的姻亲关系，而是考虑到他们之间的扶养关系，同时也体现出法律对发扬尊老、敬老、赡养老人的良好的道德风尚的提倡 。中国婚姻家庭法学研究会起草的有关学者建议稿采此种观点 另一种观点主张采二分法立法主义，其理由主要有：由于配偶的血亲的配偶、血亲的配偶的血亲关系过于疏远，我国虽有承认这种姻亲关系的历史传统，但不宜为其规定法律上的权利义务。因此

22、，可以说两分法立法主义最符合中国城乡目前以两代人的小家庭和三代人的主干家庭为主要生活单位的实际状况 。此外，既然承认配偶的血亲的配偶为姻亲，那么不承认血亲的配偶的血亲为姻亲，是毫无道理的 。王利明教授和梁慧星教授分别主持的我国民法典学者建议稿采此观点 。老师的讲义认为，我国宜采四分法立法主义，其理由主要有：首先，亲属法具有习俗性，而从我国的习俗来看，素有将配偶的血亲的配偶和血亲的配偶的血亲列入姻亲的历史传统 ；其次，亲属法具有伦理性，民法不承认血亲配偶的血亲为姻亲，因此发生母女可成妯娌、父子可成连襟、姐妹可成姑媳、兄弟可成翁婿等，有违伦常。民法既承认配偶的血亲的配偶为姻亲，那么也就应承认血亲的

23、配偶的血亲为姻亲 。8婚姻的成立、有效与无效及可撤销（理解、辨析、记忆）婚姻的成立一、婚姻成立的含义婚姻的成立，又称结婚，是指男女之间的两性关系因符合法定的成立要件而被法律认为其为婚姻关系产生或存在 。婚姻的成立主要具有以下法律特征：1婚姻的成立从性质上来看只是一种事实，即婚姻关系已经产生或者说是存在的一种客观事实。这种客观存在的事实并不一定受法律保护，即产生法定的夫妻之间的权利义务。其是否受法律保护，产生法律效力，取决于是否符合法定的有效要件。2婚姻的成立必须具备法定的成立要件，即构成婚姻的要素。否则，法律认为其根本不存在。婚姻关系是两性关系，然并非任何两性关系法律均认为其为婚姻关系，只有符

24、合法定的婚姻成立要件的两性关系，法律才认为其构成婚姻关系。欠缺婚姻成立的某项要件，婚姻根本就不成立，无婚姻可言。即使双方有同居的事实，也认为他们之间没有婚姻关系，而是姘居等关系。婚姻的成立要件，也称婚姻的构成要素或构成要件，是指依照法律规定婚姻所必不可少的事实因素。婚姻的成立要件可分为一般成立要件和特殊成立要件。二、婚姻的一般成立要件婚姻的一般成立要件，是指所有的两性关系构成婚姻关系所必须具备的条件。根据我国现行婚姻立法的规定，婚姻成立的一般要件为 ：（一） 存在双方当事人，而且双方当事人应为异性，即一男一女首先，须存在双方当事人。这是婚姻的法律属性决定的。婚姻是基于一种双方法律行为的结果，而

25、双方法律行为必须存在双方当事人，因而婚姻的成立亦应存在双方当事人。其次，双方当事人应为异性。这是由婚姻的自然属性决定的。男女两性的生理差异，是成立婚姻的前提条件和基础。同性结合违背婚姻制度的宗旨，不符合现行人类公认的共同道德观念和法律理念，因而目前绝大多国家或地区立法禁止同性婚，而且否认同性婚构成婚姻关系 。在我国，既然婚姻法规定“结婚必须男女双方完全自愿”，“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记”，那么就应当解释同性结婚根本不可能产生婚姻。变性人能否结婚的问题，我国现行立法对此无明文规定，然司法实践中对此持肯定态度。当然，变性人无论是自然变性，还是人工变性，均需同时改变其社会

26、身份，即公安部门应根据医院手术成功的证明更改其户籍簿和身份证上的性别，这样才能与异性结婚。阴阳人能否结婚？在我国的司法实践中，对于真性阴阳人，由于其性别在进行选择的手术之前性别谁也不能决定，婚姻登记管理机关拒绝其办理结婚登记手续；只有在其选择了自己的性别并做了有关手术之后，婚姻登记管理机关在当事人为异性时才为其办理结婚登记手续 。（二）双方当事人达成合意，且须有身份行为的效力意思（婚意），即以确立夫妻关系为目的首先，由于现代各国婚姻法奉行婚姻自由的原则，因而婚姻的成立是双方当事人合意的结果，双方当事人就建立婚姻关系达成合意是婚姻成立的必要条件。因而，就婚姻的成立而言，所谓的双方当事人应达成合意

27、，是指外在的、客观上达成合意。至于双方当事人主观上是否真的达成合意，实质上是当事人意思表示是否真实的问题，属于确定已成立婚姻效力的主观因素 。如因一方当事人采取了欺诈、胁迫等手段致使当事人在主观上没有真的达成合意，这并不影响婚姻的成立，只是已成立的婚姻可撤销的原因。其次，这种合意是指“婚意”， 或者说有身份行为的效力意思，即以确立夫妻关系为目的。结婚是一种确立夫妻关系的身份行为，因而只有具有身份行为的效力意思即婚意才可成立婚姻。再次，结婚的合意应采用一定方式为外界所知晓，否则婚姻亦不能成立。对于法律婚而言，结婚的合意应采用法定方式表示。依我国婚姻法第8条的规定，结婚的合意应在婚姻登记机关申请结

28、婚登记时亲自作出，始具有结婚合意的效力。当事人双方以其他方式或在其他场合所作的同意结婚的表示，不是这里所说的结婚合意，只能被视为关于成立婚约即订婚的合意；对于事实婚而言，由于其以不履行法定的手续或形式为成立要件，因而其结婚的合意只通过以夫妻名义同居生活或者说公开以夫妻相待同居生活的行为事实来进行表示 。第四，结婚的合意不得附条件和期限。结婚是基于双方的完全自愿，是以永久共同生活为目的，因而结婚的合意不得附条件和期限，否则便从根本上违背了婚姻制度的宗旨。最后，结婚的合意须由当事人亲自作出，不许代理。结婚是以缔结身份关系为目的，依其性质，结婚的合意须由当事人亲自作出。三、婚姻的特殊成立要件婚姻的特

29、殊成立要件，是指依照法律的规定婚姻成立应特别具备的条件。婚姻成立的特殊要件并非是任何婚姻成立所必须具备的条件。现代各国立法一般将婚姻分为法律婚与事实婚。对于法律婚，履行法定的结婚手续是其特殊成立要件；对于事实婚，存在身份生活的事实，即以夫妻名义同居生活，以夫妻相待，群众亦认为其为夫妻，为其特殊成立要件。（一） 法律婚成立的特殊要件履行法定结婚手续我国婚姻法第8条规定：“要求结婚的男女双方必须亲自到婚姻登记机关进行结婚登记。符合本法规定的，予以登记，发给结婚证。取得结婚证，即确立夫妻关系。未办理结婚登记的，应当补办登记。”即我国采用形式婚主义，且采取登记制。结婚登记不仅是成立法律婚的特殊形式要件

30、，而且是成立法律婚的唯一形式要件。(二）事实婚的特殊成立要件存在身份生活的事实由于事实婚没有履行法定的结婚手续，因而无法从法定的公示方法上界定其是否构成婚姻，那么只有寻找客观的、外在的、事实上的依据，以区别于通奸、姘居，这种事实上的根据也就成了构成事实婚的特殊成立要件。这种事实就是身份生活的事实。首先，存在着同居生活的事实。至于其时间的长短通常在所不问，它只是作为判断当事人是否有婚意的一个外在标准 。其次，这种同居生活的事实应该是公开的，而不是隐蔽的。再次，是以夫妻名义公开同居生活，即以夫妻相待，在大众面前以夫妻相称，而且群众因此亦认为他们是夫妻。所谓“群众认为他们是夫妻”包含以下几个方面的含

31、义：第一，群众认为是夫妻的男女，应当是对他们以夫妻名义同居生活的认识。没有以夫妻名义同居过，即使群众认为他们是夫妻，也不能构成事实婚；第二，“群众”的范围应当有一定的限制，即应限于事实婚姻的当事人居住、工作的周围环境之内。仅有在当事人生活或工作范围之外的极少的、不相关的人认为当事人是夫妻的，而当事人生活和工作周围的群众不认为当事人是夫妻的，不构成事实婚。四、婚姻成立的效力1. 婚姻成立意味着法律承认当事人之间存在婚姻关系，而不是姘居等关系。 2已成立的婚姻除违反了法定的有效要件外，应为有效婚姻，从婚姻成立之时就产生法定的夫妻权利义务关系，并且非经法定程序不得解除婚姻关系。 3已成立的婚姻，如果

32、违反了法定的有效要件，就属于无效婚姻或可撤销婚姻。对于无效婚姻，在采取当然无效立法例的国家或地区，自始、绝对、当然不产生法定的夫妻权利义务；在采取宣告无效立法例的国家或地区，只有经过法院判决，始为无效。对于可撤销婚姻，在未被撤销之前，为有效婚姻。 4已成立的婚姻，尽管可因违反法定有效要件而为无效婚姻，但无效婚姻只是不能产生法定的夫妻权利义务，并非不能产生任何法律后果，如无效婚姻亦可作为重婚的构成要件。婚姻的有效一、婚姻有效的含义（一）婚姻有效的含义 婚姻有效，是指已成立的婚姻因符合法定的有效要件而被法律赋予其法律效力，在当事人之间产生法定的夫妻权利义务关系。婚姻的成立与婚姻的有效的主要区别有：

33、（1）性质不同。婚姻的成立是一个事实问题 ；而婚姻的有效则是一个价值的判断问题，是统治阶级通过立法对已成立的婚姻所作的肯定的价值判断。（2）要件不同。婚姻成立的一般要件为：存在双方当事人，而且双方当事人应为异性，即一男一女；双方当事人达成合意，且须有身份行为的效力意思（婚意），即以确立夫妻关系为目的。法律婚的特殊成立要件为履行法定的结婚手续，事实婚的特殊成立要件为存在身份生活的事实；而婚姻的有效要件为：双方当事人在结婚时具有缔结婚姻的民事行为能力；双方意思表示真实；不违反法律、行政法规的强制性或禁止性规定。二、婚姻的有效要件婚姻的有效要件，是指成立的婚姻受法律保护并能在当事人之间产生夫妻权利义

34、务所应具备的条件。婚姻的有效要件在理论上通常分为公益要件和私益要件。所谓公益要件，是指与社会公共利益有效的要件，如结婚当事人须非重婚，须非禁婚亲等；所谓私益要件，是指仅与私人利益有关的要件，如当事人结婚的意思表示应当真实等。根据我国婚姻法的规定，婚姻的有效要件为：（一）双方当事人在结婚时具有结婚的行为能力1.结婚的行为能力又称婚姻行为能力或结婚能力，是指自然人能够依照自己的意愿与他人缔结有效的婚姻关系的资格。它与民法总则中关于民事行为能力规定的关系，属于特殊与一般的关系，即结婚的行为能力属于特殊的行为能力。2.婚姻行为能力确定的标准从各国或地区的有关立法的规定来看，通常是以达到法定婚龄作为具有

35、结婚行为能力的一般标志。1）法定婚龄关于法定婚龄有以下两个问题值得注意：（1）法定婚龄与晚婚晚育的关系。我国婚姻法在规定法定婚龄的同时，又规定“晚婚晚育应予鼓励”。法定婚龄为强制性的规定，晚婚晚育为鼓励提倡性的条款。因此，在实践中既不能用晚婚年龄来代替法定婚龄，同时又必须认识贯彻婚姻法的精神，大力宣传提倡适当晚婚的重要性 。（2）婚姻法规定的法定婚龄与少数民族地区变通规定中法定婚龄的关系。我国婚姻法第50条规定：“民族自治地方的人民代表大会有权结合当地民族婚姻家庭的具体情况，制定变通规定。”2）精神状况精神性疾病对自然人的意思能力有不同程度的影响，故精神状况又成为确定自然人结婚行为能力的补充标

36、准。我国婚姻法虽没有明确规定婚姻行为能力制度，亦没有明确规定精神病患者禁止结婚，但我国的母婴保健法则明确规定精神病者在发病期间应当暂缓结婚，而所谓的精神病是指精神分裂症、躁狂抑郁型精神病及其他重型精神病。从其只规定禁止精神病者在发病期间结婚来看，之所以作出这种规定，是因为精神病者在发病期间无判断能力，即无结婚的行为能力。（二）双方当事人关于结婚的意思表示真实 结婚是设定夫妻关系的重要的双方法律行为，因而其有效应以双方当事人关于结婚的意思表示真实为要件。我国婚姻法第4条规定：“结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或者任何第三者加以干涉。”所谓“结婚必须男女双方完全自愿”，是指结婚

37、应是双方当事人真实意思表示的结果。如果不是双方当事人真实意思表示的结果，婚姻就是无效或可撤销的。在通常情况下，当事人的内心意思与外在表示是一致的。但在特殊情况下，出于某种客观上或主观上的原因，也可能发生两者并不符合的情况，即形式上虽有同意结婚的意思表示，但这种意思表示是不真实的。双方当事人关于结婚意思表示的不真实主要有以下几种情况：（1）意思表示虚假。如双方通谋故意为虚假的同意结婚的表示，即假结婚；（2）意思表示不自由。如当事人因受欺诈、胁迫而作的同意结婚的意思表示；（3）意思表示的错误。如当事人因重大误解而作的同意结婚的意思表示。（三）不违反法律、行政法规的强制性或禁止性规定1不具有法律禁止

38、结婚的亲属关系从各国或地区立法的规定来看，无不禁止一定范围内的亲属之间通婚。禁止一定范围的血亲结婚，其依据主要有二：一是优生学原理。血缘关系太近的男女结婚，易将生理上和精神上的疾病或缺陷遗传给子女后代，有害于民族的健康和人类的发展。二是伦理观念的要求。依法禁止一定范围内的亲属结婚，也是与人类生活长期实践中形成的伦理观念相一致的。不具有法律禁止结婚的亲属关系：法律依据解读：（1）优生学原理；（2）伦理观念的要求法律规定解读：（1）直系血亲：包括自然直系血亲与拟制直系血亲禁止通婚 ；（2） 三代以内旁系血亲: a. 养兄弟姐妹可以通婚，但其又属于三代以内自然旁系血亲；b. 继兄弟姐妹可以通婚；C.

39、 同母异父或同父异母的兄弟姐妹禁止结婚。（3）直系姻亲应当禁止结婚，此为法律漏洞2不具有法律禁止结婚的疾病禁止患有特定疾病者结婚，取决于婚姻关系的本质和婚姻关系的基本特征，是保护当事人权益和社会利益的需要。3符合一夫一妻制原则由于我国亲属法奉行一夫一妻制原则，因此已成立的婚姻须以当事人符合一夫一妻制原则为有效要件。任何公民在其婚姻关系尚未解除之前又与他人结婚的，构成重婚，重婚的婚姻无效。依婚姻登记条件第6条的规定，申请结婚登记的一方或一双方已有配偶的，婚姻登记机关不予登记。无效婚姻一、无效婚姻的含义与特征1. 含义：指虽已成立但因违反法定的公益有效要件而不受法律保护，自始不产生法律效力的婚姻。

40、2. 特征（1） 无效婚姻是已经成立的婚姻，即无效婚姻亦为婚姻。 （2）无效婚姻违反了法定的公益有效要件。 （3）无效婚姻不受法律保护，自始不产生法律效力。即当事人之间自始不能产生法定的夫妻之间的权利义务关系；但绝对并不意味着无效婚姻没有任何法律意义 。无效婚姻也有无效的法律后果.婚姻无效与婚姻不成立的区别主要有：1性质不同。婚姻无效是已经成立的婚姻，因其欠缺法定的有效要件，不能产生有效婚姻的法律效力；而婚姻不成立则是因欠缺婚姻的成立要件，在当事人之间根本不成立婚姻关系，即婚姻不存在。2原因不同。婚姻无效是由于欠缺婚姻的有效要件；而婚姻不成立则是因为不具备婚姻的成立要件。3可否转换不同。由于无

41、效婚姻在本质上属于婚姻，因而即使婚姻无效，但此种无效并非绝对无效，无效婚姻亦可因法定条件的具备转换为有效婚姻；而婚姻不成立则属于婚姻关系根本不存在，则无转换为有效婚姻的前提条件。4法律后果不同。由于无效婚姻属于已成立的婚姻，因而婚姻无效时，只是该婚姻不受法律保护，在当事人之间不能产生法定的夫妻权利义务关系，但这绝对并不意味着它不能产生任何法律后果，因为婚姻无效有无效的法律后果，也不意味着它没有任何法律意义，因为它毕竟属于已成立的婚姻；而婚姻不成立则为婚姻根本不存在，因而不仅不发生任何效力，而且没有任何法律意义。比如，假配偶无须经法院的决定，有权与他人结婚。只是为确认其不存在，得提起确认之诉，但

42、此时法院仅为事实上的认定而非为无效的宣告。二、婚姻无效的原因1. 我国婚姻法第10条规定，有下列情形之一的，婚姻无效：（1）重婚的；（2）有禁止结婚的亲属关系的；（3）婚前患有医学上认为不应当结婚的疾病，婚后尚未治愈的；（4）未到法定婚龄的。三、婚姻无效宣告请求权1. 无效宣告请求权的主体：宣告婚姻无效的主体，包括婚姻当事人及利害关系人。2. 无效宣告请求权的相对人在申请宣告婚姻无效的诉讼中，如果婚姻的一方当事人为原告，那么该婚姻的另一方当事人自然应为被告；利害关系人依法申请宣告婚姻无效的，夫妻一方死亡的，生存配偶一方应为被告；夫妻均已死亡的，不列被告；一人同时与二人以上结婚的，由其中某一当事

43、人申请宣告婚姻无效的，以其余当事人为被告；由利害关系人申请宣告婚姻无效的，以当事人全体为被告。当事人中死亡者，以生存的当事人为被告。3无效宣告请求权的限制作为婚姻无效的原因，应该在婚姻成立之时（即结婚时）存在。如果在婚姻成立时不存在，而是在婚姻成立之前或婚姻成立之后存在，对该婚姻的效力没有影响。然当事人不能举证证明无效的原因在婚姻成立之时就存在，应当推定无效的原因在婚姻成立之时不存在，即不能认定该婚姻为无效婚姻，而应当推定为有效婚姻。四、无效婚姻的宣告（一）是否当然无效关于无效婚姻是否当然无效，有两种不同的立法例。一是当然无效说。该种立法例认为无效婚姻无须当事人经过宣告程序，婚姻即行无效，但不

44、妨提起确认婚姻无效之诉。该说源于罗马法。目前只有极少数国家或地区采取此种立法例，如日本和我国台湾地区；二是宣告无效说。该种立法例认为，无效婚姻并非当然无效，只有经过法定的宣告无效的程序，才能认定婚姻为无效。在法院宣告无效之前，即使婚姻存在无效的原因，其婚姻仍为有效。我国婚姻法显然采取的是当然无效说，因为该法既没有规定婚姻无效请求权的主体，即任何单位与个人均可请求确认其无效，也没有规定只有经过法院宣告才能认定其为无效。（二）宣告无效的机关我国婚姻法对此未作明确的规定，学者们认为其采用的是行政、诉讼两种程序并行的双轨制。可撤销婚姻一、可撤销婚姻的概念与特点 1. 含义：可撤销婚姻，是指虽已成立但因

45、违反法定的有效要件（主要指私益要件）在撤销权人依法申请撤销时有权机关应予以撤销的婚姻。 2.特点：（1）可撤销婚姻是已经成立的婚姻；（2）可撤销婚姻虽属已成立的婚姻，但欠缺法定的有效要件；（3）可撤销婚姻，得由享有撤销权的一方当事人主张撤销，其他任何单位或个人均无权主张撤销，人民法院也不能依职权主动撤销；（4）可撤销婚姻，在未被撤销前，尽管其欠缺法定的有效要件，仍然是有效的。可撤销婚姻与无效婚姻区别主要有：（1）原因不同。可撤销婚姻主要是对私益要件的违反，即一方当事人意思表示有欠缺或有瑕疵；而无效婚姻则违反的是公益要件，即违反了法律的强制性或禁止性规定，损害了社会公共利益。（2）效力不同。可撤

46、销婚姻在没有被撤销之前是有效的，与有效婚姻具有相同的法律效力。而且在撤销权消灭之后，即为终局有效的婚姻。即使撤销权的主体依法行使了撤销权，其效力亦有自始无效与撤销时无效两种立法例，而且绝大多数国家或地区立法采用后一立法例；而无效婚姻则是自始确定无效的，除法律另有规定者外，它不可能变为有效婚姻，产生与有效婚姻相同的法律效力。（3）启动程序不同。可撤销婚姻，须有也只有撤销权人依法向法定的撤销机关提出了撤销的申请，法定的撤销机关才可以撤销该婚姻，法定的撤销机关不能主动援用法律撤销该婚姻；而对于无效婚姻，则有当然无效与宣告无效两种不同的立法例。在采用当然无效立法例的国家或地区，利害关系人均有权申请确认

47、该婚姻无效。在采用宣告无效立法例的国家或地区，虽只有法定的申请人才有权提出申请，但其法定的申请人的范围要较撤销权的主体为广。而且，无论采用何种立法例，法院均有权主动援用法律确认或宣告婚姻无效。二、婚姻可撤销的原因1. 我国现行立法规定婚姻法第11条规定：“因受胁迫结婚的，受胁迫的一方可以向婚姻登记机关或人民法院请求撤销该婚姻。”即婚姻可撤销的原因为胁迫。 2. 评价与分析我国婚姻法第5条强调，“结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉” ，那么一方当事人意思表示有瑕疵或欠缺的原因原则上就应均为婚姻可撤销的原因。 在完善我国现行立法时，应在从我国的实际情况出发的基

48、础上，借鉴其他国家或地区成功的立法经验，将错误（重大误解）、欺诈增列为婚姻可撤销的原因 。三、婚姻撤销权（一）婚姻撤销权的性质 婚姻撤销权，是指婚姻的一方当事人依自己的意思表示消灭婚姻的效力为内容的权利。婚姻撤销权的性质主要体现在以下几个方面： 1.婚姻撤销权为形成权。2.婚姻撤销权为从权利。撤销权是基于可撤销婚姻所派生出来的一种权利，因而具有从权利的性质。3.婚姻撤销权为专属权。撤销权以消灭婚姻的效力为目的，故与婚姻当事人的地位相结合，因而其为专属权，撤销权不得由其分离而让与。（二）婚姻撤销权的主体法律规定婚姻撤销权的目的，在于保护欠缺结婚意思或结婚意识有瑕疵一方的利益，因而婚姻撤销权的主体

49、应为欠缺结婚意思或结婚意识有瑕疵一方。如在欺诈的情况下，被欺诈的一方为婚姻撤销权的主体；在错误的情况下，错误方为婚姻撤销权的主体。由于我国婚姻法只将胁迫规定为可撤销的原因，因而亦只规定受胁迫者为婚姻撤销权的主体。（三）婚姻撤销权的行使1.婚姻撤销权行使的主体婚姻撤销权行使的主体为婚姻撤销权的主体2婚姻撤销权行使的方法（四）婚姻撤销权的消灭基于尊重权利人的意愿，以及为平衡保护双方当事人的利益，维护婚姻家庭关系的稳定，保障其子女的健康成长，撤销权并非是一种无条件、无时间限制的权利。各国或地区的立法均规定了撤销权消灭的原因。由于我国婚姻法仅规定胁迫为可撤销的原因，因而也仅只对因胁迫而产生的婚姻撤销权

50、的消灭事由作了规定。我国婚姻法第11条规定：“受胁迫的一方撤销婚姻的请求，应当自结婚登记之日起1年内提出。被非法限制人身自由的当事人请求撤销婚姻的，应当自恢复人身自由之日起1年内提出。”即婚姻撤销权应受除斥期间的限制，其除斥期间为1年，其该期间不能中止、中断或延长；其起算点一般为结婚登记之日，但撤销权的主体被非法限制人身自由的，为恢复人身自由之日。四、婚姻撤销的程序（一）撤销婚姻的机关在其他国家或地区，由于婚姻撤销权的行使以诉讼为必要，因而有权撤销婚姻的机关为法院。然而依我国婚姻法第11条的规定，有权撤销婚姻的机关为婚姻登记机关和人民法院。“在程序上婚姻登记机关和人民法院是确认婚姻得撤销的机关

51、，当事人可以直接向人民法院提起婚姻得撤销之诉，也可以通过行政程序要求撤销婚姻关系。对于婚姻登记机关作出的决定，如婚姻关系的当事人不服的，可以提起行政诉讼，要求婚姻登记机关更改原处理决定；或者可以向上一级婚姻登记机关提起行政复议，若仍不服复议决定，则应在法定的期间内提起行政诉讼，以推翻行政处理决定。”（二）人民法院审理婚姻撤销案件适用的程序对于可撤销的婚姻，只有撤销权的主体才有权向人民法院请求撤销婚姻关系。撤销权的主体向人民法院请求撤销婚姻关系的，其目的在于变更现存的婚姻关系，不是请求人民法院对某项事实或权利予以确认，不属于非诉事件，故最高人民法院关于适用婚姻法若干问题的解释（一）第11条规定，

52、人民法院对此类案件的审理应当适用简易程序或者普通程序，而不能适用特别程序。整理有疏漏粗糙之处，详见亲属法讲义107到163页9. 同居权中止的法定事由（理解记忆） P96 答：夫妻的同居义务并非绝对、无条件的，夫妻一方有不能同居生活的正当理由时，可中止同居义务。 正当理由的界定：（1）一方重婚；（2）一方与他人非法同居的；（3）一方虐待或遗弃他方情节严重的；（4）一方已提起离婚诉讼的；（5）一方已提出确认婚姻无效或撤销婚姻的诉讼；（6）因婚姻关系破裂而协议或裁判分居的；（7）有其他正当理由的。 10. 夫妻个人财产与共同财产的认定（理解、分析应用） 答：夫妻个人财产是指夫妻在婚后实行共同财产制

53、时，依据法律的规定或夫妻双方的约定，夫妻保有个人财产所有权的财产。婚姻法第18条的“夫妻一方的财产”是指法定的夫妻特有财产。确立夫妻特有财产制的立法宗旨是保护公民在婚姻家庭中的合法权益。 夫妻法定的夫妻特有财产是指夫妻一方婚前个人享有所有权的财产和在婚姻关系存续期间取得的并依法应当归夫妻一方所有的财产。法定的夫妻特有财产的性质属于公民个人财产的范畴，依法依法受法律保护。 夫妻个人财产的范围：1一方的婚前财产 2一方因身体受到伤害获得的医疗费、残疾人生活补助费等费用 3遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产 4一方专用的生活用品 5其他应当归一方的财产 夫妻共同财产，是指夫妻双方或一方在婚姻关

54、系存续期间所得的，除另有约定或法定夫妻个人特有财产以外的共有财产。 婚后所得共同制，是指婚姻关系存续期间夫妻一方所得和双方共同所得的财产，均归夫妻双方共同共有，但特有财产除外的夫妻财产制度。夫妻对共同所有的财产，平等地享有占有、使用、收益和处分的权利的财产制度。 夫妻共同财产的范围：1工资、奖金 2生产、经营的收益 3知识产权的收益 4继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同确定归一方所有者除外 5其他应当归共同所有的财产：（1）一方以个人财产投资取得的收益 （2）男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金 （3）男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费 。 注意：1、我

55、国婚姻法第18条规定为夫妻一方所有的财产，不因婚姻关系的延续或共同使用、管理而转化为夫妻共同财产。但当事人另有约定的除外。 2、原为夫妻一方的婚前个人财产，在婚姻关系存续期间虽然已经投入婚姻家庭生活之用，但该财产的原物形态仍保持，并未毁损、消耗、灭失的，仍为夫妻一方的个人财产。 3、婚后购置的贵重首饰，价值较大的图书资料以及摩托车、拖拉机、汽车等生活、生产资料，虽属个人使用，也应视为夫妻共同财产。 4、婚后一方取得的但尚未实际获得经济利益的或尚未明确能够获得经济利益的知识产权，属于个人所有。 11、离婚诉权的限制 （识记、理解） 在破裂主义原则的制度下，对于婚姻双方来说，任何一方认为婚姻不能继

56、续下去时，都可以提起离婚之诉，不再受到法定离婚理由或条件的限制。而是将裁决婚姻是否解除的权利赋予法官。从权利行使的角度看，这一立法较前述法律的规定有很大的进步。是婚姻自由权利内容完满的表现。但是，在离婚问题上，法律还需考虑特别情况，即对于特殊情势作出特别法律规定。（一）现役军人配偶离婚诉权的限制 1我国现行立法的规定及其理由。婚姻法第33条规定：“现役军人的配偶要求离婚，须军人同意。但是军人一方有过错的除外。”这一规定是对非军人一方离婚请求权的一种限制规定。它体现了在离婚问题上对现役军人的特殊保护。以有利于巩固人民军队，提高人民解放军的战斗力。这是由军人在国家中的特殊地位与作用决定的。2现役军人配偶离婚诉权限制的适用条件（2） 须非现役军人一方向现役军人一方提起离婚之诉（2）现役军人的一方没有重大过错。重大过错：1、现役军人重婚或与他人同居；2、现役军人实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；3、现役军人有赌博、吸毒等恶习，屡教不改的；4、现役军人有其他严重伤害夫妻感情的行为的。 （二）男方离婚诉权的限制1我国现行立法的规定及其理由 ：夫妻双方是共同的生育主体，但女方是更为直接的生育主体。因生育而引起的负担，也是多由女承受的。我国婚姻法第34条关于在法定情形下限制男方离婚诉权的规定，是在离婚问题上对女方的特殊保护。该条指出：“女方在怀孕期间、分娩后一年内或终止妊娠后6个月