《建设工程施工合同》标准文本评审法律实务.ppt

1、朱茂元 律师 1992年毕业于北京大学法学专业；同年在北京市建工学院进修建筑管理课程 长期从事房地产与建设工程法律实务，至今已经近20年历史 现任北京市律师协会房地产专业委员会主任 中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员,建设工程施工合同标准文本评审 法律实务 朱茂元 高级合伙人律师 2010-05-15,朱茂元 律师 1992年毕业于北京大学法学专业；同年在北京市建工学院进修建筑管理课程 长期从事房地产与建设工程法律实务，至今已经近20年历史 现任北京市律师协会房地产专业委员会主任 中国国际经济贸易仲裁委员会仲裁员,一、文本介绍 政府主导合同 第三方合同 企业自制合同 二、评审目标 三、评审要点,

2、三大类八种合同,一、文本介绍 政府主导合同 99国标合同 2007标准施工招标文件 地方文本 各部委文本 第三方合同 企业自制合同 二、评审目标 三、评审要点,定价机制不合理,缺失部分重要条款,部分条款规定简单,99国标合同,政府主导合同,适用各类工程,全国适用范围广,借鉴FIDIC经验,适用于定额计价,主体结构有欠科学,结构比较成熟,权利义务比较平衡,一、文本介绍 政府主导合同 99国标合同 2007标准施工招标文件 地方文本 各部委文本 第三方合同 企业自制合同 二、评审目标 三、评审要点,争议评审机制,不作为默示条款,与工程量清单配套,2007标准施工招标文件,政府主导合同,适用政府投资

3、工程,借鉴FIDIC经验,发包人-监理-承包人,风险分配更加合理,其他,索赔增加“利润”,明确合同履行节点,一、文本介绍 政府主导合同 99国标合同 2007标准施工招标文件 地方文本 各部委文本 第三方合同 企业自制合同 二、评审目标 三、评审要点,地方政府标准文本,政府主导合同,广东省,地方性文本为国家标准文本的制定与修改提供了良好的实践样本，具有重要参考价值,一、文本介绍 政府主导合同 99国标合同 2007标准施工招标文件 地方文本 各部委文本 第三方合同 企业自制合同 二、评审目标 三、评审要点,国家部委标准文本,政府主导合同,2009年，修订公路工程国内招标文件范本（2003）,电

4、力部,交通部,交通运输部,水利部,1997年，国家电力工业部发布输变电工程施工招标程序及招标文件范本、电力工程设备招标程序及招标文件范本等示范文本,2003年，发布公路工程国内招标文件范本（2003）,2009年，修订水利水电工程标准施工招标文件,一、文本介绍 政府主导合同 99国标合同 2007标准施工招标文件 地方文本 各部委文本 第三方合同 企业自制合同 二、评审目标 三、评审要点,第三方提供的标准合同,一、文本介绍 政府主导合同 99国标合同 2007标准施工招标文件 地方文本 各部委文本 第三方合同 企业自制合同 二、评审目标 三、评审要点,企业自制的标准合同,出于成本控制与管理方便

5、，越来越多的企业倾向于聘请专业的律师事务所、工料测量师等制定适用本公司的合同条件。,我也曾为国内多家大型国有企业量身定制了合同条件，在适用中得到好评。,一、文本介绍 二、评审目标 合法性 完备性 操作性 三、评审要点,不缺失重要权利义务模块,完备性,不违反法律的强制性规定,合法性,不违背通常的工程管理惯例,操作性,法律评审目标,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,目 录,合同分包结构评审,合同主体结构评审,合同定价机制评审,解除权体系评审,争议解决机制评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包

6、结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,合同分包结构评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,国内工程承包结构,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制

7、,指定分包,是界于业主直接发包与总包单位分包之间的一种分包形式，一般由业主单独选定或业主与施工总承包共同选定专业工程承包方，然后签署三方合同或者两方合同，指定分包施工单位所造成的质量、工期等责任均由施工总承包商负责。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,法律,建筑法及最高院的司法解除均没有明确禁止指定分包,部门规章,工程建设项目施工招标投标办法及房屋建筑和市政基础设施工程施工分包管理办法要求“建设单位不得直接指定分包工程承

8、包人”,地方规定,部分地方性规定要求不得“直接指定”分包工程承包人，如上海、深圳、天津等,指定分包的合法性分析,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,个人建议,我国建筑基本法律不限制进行指定分包，合同法也并未明确指定分包会影响合同效力； 部门规章只是对“直接指定”作了限制，对于间接指定是允许的。 在我国，指定分包不存在法律障碍。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本

9、中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,当前主要标准文本中的分包结构,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,当前主要标准文本中的分包结构,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,施工合

10、同分包结构设计考虑要点,主体结构由必须 总包完成,与主体结构独立性强，无交叉施工的，可平行发包,专业性强，工程量大，计价特殊的工程，可指定分包,设计、施工结合比较紧密的可采用“设计-施工”一体分包,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,普通分包,分包条款设计要点,限制分包范围,监督分包商选择,监督分包合同,分包利益转让条款,业主对分包付款的特别介入权,业主对分包合同的继受,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结

11、构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,指定分包,分包条款设计要点,指定分包的定义,指定分包商选择,工作范围规定,指定分包合同签订,指定分付款程序,总包对指定分包的合同责任,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 工程承包结构 国内承包结构 主要标准文本中的 分包结构 分包结构设置考虑要点 分包合同条款设计要点 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,暂估价分包,分包条款设计要点,建议参考北京市的合同范本的相关规定,一、文本介绍 二、评审目标 三、

12、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,合同主体结构评审,主要内容,3、施工合同中监理条款设计要点,1、主要标准文本的合同主体结构,2、当前我国的特定法律环境,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,主要标准文本合同主体结构,合同主体结构评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制

13、,当前我国特殊法律环境,合同主体结构评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,施工合同监理条款设计要点,合同主体结构评审,法律地位,合同对比,监理规范,我的建议,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,监理的法律地位,合同主体结构评审,监理既不完全是业主的代理人，也不完全是独立的第三方，而且身兼两职的合同主体,一、

14、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,当前主要标准文本的对比,合同主体结构评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,当前主要标准文本的对比,合同主体结构评审,价格及费率调整,分包商确定,竣工验收,预付款确认与支付,进度款确认与支付,结算款确认与支付,索赔,合同解除处理,保留金确认与支付,变更款确认与支付,对比要点,一

15、、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,监理规范的规定,合同主体结构评审,我国建设部2000年颁布了新的建设工程委托监理合同（GF-2000-0202），随后颁布了建设工程监理规范（GB50319-2000），这标志着我国建设工程监理制度从1988年以来的试行，正式走上了正轨，在制

16、度规范化方面取得巨大进步。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 主要标准文本的规定 当前我国特殊法律环境 施工合同中监理条款设计要点 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,我对监理条款设计的建议,合同主体结构评审,法律地位：准确授权,分包控制权,材料检验权,收集工程资料,参与竣工验收,争议解决：有限参与,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价

17、机制 解除权体系 争议解决机制,1、合同定价机制简介,合同定价机制评审,主要内容,3、合同定价机制选择的思考,2、业主与承包方的选择偏好,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,合同定价机制简介,合同定价机制评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,不同合同定价机制对比表,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包

18、结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,不同合同定价机制对比表,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前主要合同文本的选择,合同定价机制评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构

19、合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,业主与承包商的选择偏好,合同定价机制评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,在我国当前的市场环境中，个人认为，确定合理的合同定价机制应当综合考虑以下几个方面因素：,充分考虑各种合同的适用条件； 以最有利于实现双方当事人的合同目的为导向； 能够合理分配合同中的风险； 紧密结合我国的法

20、律环境； 紧密结合当前我国的经济环境与市场环境。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,一、充分考虑各种合同的适用条件,不同的合同定价机制有不同的适用条件，如固定总价合同必须是在图纸准备比较齐全、工期较短、工程技术不复杂的条件下才能得到充分适用，如果业主不考虑客观情况就盲目适用这类合同将有可能导致合同无法履行。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价

21、机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,二、以最有利于实现双方当事人的合同目的为导向,什么是双方合同目的？ 仁者见仁，智者见智。一般认为，业主的合同目的就以合理的价格得到工程，承包商的合同目的是通过履行合同得到合理的报酬。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,二-1、什么是合理的价格,建设工程合同属于特

22、殊的承揽合同，业主通过占有、使用承包商交付的工作成果获得利益，业主在工作成果的制作过程本身是不存在任何利润来源。因此，业主不能以严重低于市场价格的价格获得工程，否则就是不公平的，这种合同价与市场价之间的差额不能由当事人一方独享，应当在双方之间得到合理的分配。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,二-2、什么是合理的报酬,金钱报酬,稳定企业团队,占领市场份额，赢得市场信誉,积累经验，及其他,一、文本介绍

23、 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,三、能够合理分配风险,合同就是一种风险分配与锁定的平台，当事人通过合同中的价格机制实现风险的分配。但是，并非所有的风险可以并且能够被分配，有些风险属于业主或承包商的固有风险，这些风险必须由该方承担，如果当事人不顾此种客观现实，盲目或者不科学地转嫁风险，合同将无法履行，最终将有损当事人的合同目的。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制

24、 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,四、紧密结合我国法律环境,在设定合同定价机制时，以下法律因素应当得到考虑： 我国法律已经明确规定了情事变更原则 工程量清单计价规范鼓励采用单价合同 合同备案审查时对合同价格条款要求很严 各地建设主管部门均发布了很多的价格调整规定,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定

25、价机制评审,五、紧密我国经济与行业环境,2003年以来，我国建材市场发生了几起几落，客观上要求双方当事人对市场环境有一个比较理性的认知。 当前我国建筑行业市场整体环境欠佳，有相当部分的承包商通过低价中标、高价索赔等手段获取企业利润。业主在选择合同定价机制时，须要考虑这方面的因素。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,当前市场环境下合同定价机制选择的思考,合同定价机制评审,1995年至2008年期间的沥青价格波情况,平均+65%,一、文本介绍 二、评审目标

26、三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 合同定价机制简介 业主与承包商的选择偏好 合同定价机制选择的思考 解除权体系 争议解决机制,个人建议,合同定价机制评审,个人建议，业主在选择合同价格时，应充分考虑以上几个因素，充分考察市场环境，将能够固定的风险固定，不能够固定的风险自觉地承担，否则将难以实现合同目的。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,主要内容,3、从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权体系评审,1、法定解除权,2、约定解除权,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构

27、 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,建设工程施工合同法定解除权,合同解除权评审,建设工程施工合同的法定解除权主要体现在以下法律规定中：,合同法第94条； 合同法第268条（承揽合同任意解除权）； 最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释（法释200414号） ，第八、九条。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,建设工程施工合同约定解除权,合同解除权评审,约定解除权由双方当事人在合同中约定

28、，不同的合同条件具有不同的约定解除权情形。 以下针对99国标合同、2007年标准施工招标文件及FIDIC红皮书进行比较。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,通过对比可以看出，我国的标准文本对于合同解除权的规定类别比较概括，但FIDIC合同却规定得非常细致明确，FIDIC合同的解除权设定如此宽泛主要是考虑到

29、该文本须在世界各国的适用，防止部分国家的法律规定不周延； 事实上，FIDIC合同中很多条款都属于我国的法定解除权的范围，如一方当事人破产，不履行合同等。,建设工程施工合同约定解除权,合同解除权评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权评审,3,2,1,3,2,1,工程交付前,工程交付后,工地控制权,苛刻合同条件,压工期,压价,打破合同条件,高价索赔,停工,业主,承包人,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同

30、主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权评审,三-1 承包商占有工地的法律基础：,物权法第241条规定，“基于合同关系等产生的占有，有关不动产或者动产的使用、收益、违约责任等，按照合同约定。”,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权评审,三-2 合同解除：承包商是否丧失合法基础？,第一种情形：承包商是基于合同约定占有工地，合同有

31、明确约定承包商必须撤离工地的，承包商在合同解除后丧失占有工地的合法基础； 第二种情形：如果合同没有明确约定，承包商是否可以占有工地，主要与工程款的支付有关。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权评审,三-2 工程款优先受偿权：对抗所有权？,司法实践中一般认为，承包商因为享有法定的工程价款优先受偿权，可以拍卖价款中获得相应的支付，因此不具有继续占有工地的合法基础。,宁夏高院在 (2009)宁民终字第89号案指出，“对工程款是否支付

32、、支付多少以及双方合同纠纷，与本案承包商撤场无必然联系，故承包商的这一上诉理由不能成立。,黑龙江省高级也有类似判决，认为业主排除妨碍请求权应予支持。,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权评审,在施工合同中约定大量的业主解除权是否可以解决承包商以占有工地威胁高额索赔？,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,

33、从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权评审,个人认为，合同规定大量解除权并不能让合同目的的实现搭上“高铁”。,合同解除可能需经司法确认，从而踏上漫长的司法程序,虽有先行判决先例，但是法院及仲裁机构一般极其慎重使用,工程一旦停滞，对业主造成的损失远远大于承包商，而此种损失往往难以得到全额赔偿,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 法定解除权 约定解除权 从工地控制权看合同解除权设定 争议解决机制,从工地控制权看合同解除权设定,合同解除权评审,合同解除权的设定应以合同目的实现为最终导向，尽量少设少用,建议将合同解除权与合同纠纷解决机制配合

34、考虑，让更多争议消解在合同履行过程中,设计详尽的合同解除后处理机制，包括材料、撤场费用、权利义务继承、工程款支付等,个人建议,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制,主要内容,3、对建设工程纠纷解决机制设置思考,1、建设工程纠纷产生的常见原因,2、建设工程纠纷解决机制类型,争议解决机制评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制 工程纠纷产生原因 工程纠纷解决机制类型 对工程纠纷解决机制设置的思考,建设工程纠纷产生的常见原因,争议解决机制评审,不切实际地和

35、不公正地将风险转移给那些尚无准备或无力承担此类风险的当事人的合同条款； 将不切实际的希望寄托于那些没有足够财力去完成他们目标的当事人(一般指业主)； 模糊不清的合同文件； 承包商的投标价过低； 项目有关各方之间沟通不畅； 总承包商的管理、监督与协作不力； 项目参与各方不愿意及时地处理变更和意外情况； 项目参与各方缺少团队精神； 项目中某些或全部当事人之间有敌对倾向； 合同管理者想避免做出棘手的决定而将问题转给组织内部更高的权力机构或律师，而不是在项目这一级范围内主动解决问题。,引自美国建筑行业协会的争端预防与解决研究小组对191个单位（业主与承包商约各半）的调查结论,一、文本介绍 二、评审目标

36、 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制 工程纠纷产生原因 工程纠纷解决机制类型 对工程纠纷解决机制设置的思考,建设工程纠纷的解决类型,争议解决机制评审,建设工程纠纷解决方式一般有以下几种：,协商 斡旋 调解 小型审理 工程师决定,争议评审（DRB） 裁决（DAB） 仲裁 诉讼 其他,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制 工程纠纷产生原因 工程纠纷解决机制类型 对工程纠纷解决机制设置的思考,国际主要工程合同纠纷解决机制,争议解决机制评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合

37、同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制 工程纠纷产生原因 工程纠纷解决机制类型 对工程纠纷解决机制设置的思考,争议解决类型对比表,争议解决机制评审,一、文本介绍 二、评审目标 三、评审要点 合同分包结构 合同主体结构 合同定价机制 解除权体系 争议解决机制 工程纠纷产生原因 工程纠纷解决机制类型 对工程纠纷解决机制设置的思考,争议评审新型的争议解决机制,争议解决机制评审,世行在1995年新的招标示范文本中再次强调了凡投资额超过5千万美元的项目均使用DRB程序来解决争议。,美国,世界银行,世界银行,中国,最早的报道可追溯到20世纪60年代的华盛顿的一个水坝工程项目，在该项目中采用了“联合咨询团”这一概念，而正式称DRB的则是洪都拉斯的一个水电项目。,世界