《民法学课件》课件-第七编-第二十六 章 抵押权

第二十六章抵押权第一节抵押权的概念与特点第二节抵押权的取得第三节抵押权的效力第四节抵押权的实行与抵押权的消灭第五节特殊抵押权第一节抵押权的概念与特点一、抵押权的概念抵押权是指债权人对于债务人或者第三人不转移占有而供作债务履行担保的财产，在债务人不履行债务或当事人约定的情形发生时，予以变价并就其价款优先受偿的权利。二、抵押权的特点1.抵押权为担保物权的一种。2.抵押权是在债务人或第三人提供的财产上设定的物权。3.抵押权是不移转标的物占有的物权。4.抵押权为得就标的物卖得价金优先受偿的权利。返回第二节抵押权的取得一、抵押权的设定通过法律行为设定抵押权，是抵押权取得的基本方式。(一)抵押权关系的当事人抵押权法律关系的主体包括抵押人和抵押权人。抵押权人也就是被担保债权的债权人。抵押人又称设抵人或出抵人，是指以自己所有的或享有处分权的财产为他人的债权设定抵押担保的人。(二)抵押权的标的抵押权的标的，是指抵押人用以设定抵押权的财产。抵押权的标的应符合下列条件：①具有特定性；②具有交换价值和可让与性；③须为非消耗物，不因抵押人继续占有、使用该物而灭失或损毁；④须为依法未被禁止抵押的财产。(三)抵押合同依《物权法》和《担保法》的规定，设立抵押权，当事人应当以书面形式订立抵押合同。抵押合同一般包括下列条款：①被担保债权的种类和数额；②债务人履行债务的期限；③抵押财产的名称、数量、质量、状况、所在地、所有权或者使用权归属；④担保的范围；⑤当事人认为需要约定的其他事项。(四)抵押登记抵押登记又称抵押权登记，是指经当事人申请，主管机关依法在登记簿上就抵押物上的抵押权状态予以登录记载的行为，这是抵押权设立的公示要求。准确地说，抵押登记属于权利登记，而不属于财产登记。二、抵押权的转让与继承基于抵押权的物权性和财产权性，抵押权可以转让，也可以因继承而取得。基于抵押权的从属性，抵押权不能单独转让而只能和其所担保的债权一同转让或者归于消灭。返回第三节抵押权的效力一、抵押权及于标的物的范围抵押权的效力所及的标的物，首先是当事人设定抵押的财产。除此之外，学说和立法一般认为抵押权的效力还及于抵押财产的从物、从权利、孳息、代位物和附合物。(一)抵押财产的从物依照从物随主物处分的原则，抵押权的效力应当及于抵押财产的从物。但这一规则并非是强行性的，有以下例外：①当事人约定抵押权的效力不能及于从物的，应遵从其约定。②在抵押权设定之前，第三人已就从物取得物权或具有物权性效力的权利时，第三人就从物取得的权利不受抵押权的影响。(二)抵押财产的从权利从权利与主权利的关系，如同从物与主物的关系。例如，以需役地使用权设定抵押时，从属于需役地之地役权，应为抵押权效力之所及。另外，虽非本质上的从权利，但该权利如为抵押物存在所不可或缺时，为保全抵押物的经济效用，也可扩充解释为属于从权利。(三)抵押物的附合物由于附合物与抵押物成为一体而不可分，如分离则会降低抵押物的价值，因此附合物为抵押权效力所及，此为通说。对于抵押权的效力是否及于抵押权设定后发生附合的物，学说颇有争论。(四)抵押财产的孳息债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形，致使抵押财产被人民法院依法扣押的，自扣押之日起抵押权人有权收取该抵押财产的天然孳息或者法定孳息，但抵押权人未通知应当清偿法定孳息的义务人的除外。(五)抵押财产的代位物在抵押期间抵押财产毁损、灭失或者被征收等，抵押权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。抵押期间，抵押人经抵押权人同意转让抵押财产的，应当将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有，不足部分由债务人清偿。抵押期间，抵押人未经抵押权人同意，不得转让抵押财产，但受让人可以代为清偿债务而消灭抵押权。二、抵押权所担保债权的范围抵押权所担保债权的范围即抵押权对所担保的债权的效力，是指抵押权人实行抵押权时，能够优先受清偿的债权的范围。

(一)主债权主债权又称原债权，是抵押权设定时约定予以担保的原本债权。该原本债权应在抵押权设定时予以登记，以使其确定和明确。(二)利息利息是指由原本债权所生之孳息。在通常情形下，无论法定利息或约定利息、期内利息或迟延利息，均属抵押权担保的范围。(三)违约金与损害赔偿金违约金是债务人不履行债务时依法律规定或合同约定应当向债权人一方支付的一定数额的款项；损害赔偿金是债务人不履行债务或为加害给付时应向受到损害的债权人支付的赔偿款项。除法定的违约金与损害赔偿金不以登记为要件外，约定的违约金应当登记，否则不得对抗第三人。(四)实现抵押权的费用和保全抵押权的费用这是指抵押权人因保全和实行抵押权而支出的费用，如申请强制执行的费用、评估费用、拍卖费用等。三、抵押权的次序(一)抵押权次序的意义抵押权的次序又称抵押权的顺序、位序或顺位，是指同一抵押物上设定数个抵押权时，各抵押权人就抵押物变价的价值优先受偿的先后顺序。(二)确定抵押权次序的规则同一财产向两个以上债权人抵押的，拍卖、变卖抵押财产所得的价款依照下列规定清偿：①抵押权已登记的，按照登记的先后顺序清偿；顺序相同的，按照债权比例清偿；②抵押权已登记的先于未登记的受偿；③抵押权未登记的，按照债权比例清偿。其中所贯彻的原则，分别是各国立法上通行的“先登记原则”(即抵押权的顺序依登记的先后定之，先登记的优先于后登记的)、“同时同序原则”(一般以日为单位，同时登记的抵押权，处于同一顺序)、“登记在先原则”(即登记的抵押权优先于未登记的)。而在实行登记对抗主义的动产抵押中，如一物上的数个抵押权均未登记，基于“非登记不得对抗第三人”之本旨，自应使其处于相同地位，由各抵押权人按照债权比例受偿。四、抵押人的权利抵押权设定后，抵押人就抵押财产除享有通常的占有权、使用权和收益权外，其享有的其他权利及其限制主要为下列几个方面：(一)抵押财产的处分权(二)用益物权及租赁权的设定权(三)担保物权的再设定权(四)物上保证人的反担保请求权、追偿权与代位权五、抵押权人的权利(一)抵押权的保全权抵押权人的保全权可分为以下几项：①抵押物价值减少防止权或称停止侵害请求权。②恢复原状请求权及增加担保请求权。③提前偿债请求权及期前行使抵押权的权利。④损害赔偿请求权。(二)抵押权的处分权抵押权人有权将其抵押权转让或另行供作担保。但因抵押权具有从属性，所以抵押权不得与其所担保的债权相分离而单独转让，也不得与债权分离单独作为其他债权的担保。抵押权人还有权抛弃其抵押权，即放弃就抵押物优先受偿的权利。(三)抵押权的次序权同一抵押物上存在数个抵押权时，按抵押权设定次序受偿，先次序的抵押权人有较后次序的抵押权人优先受偿的权利，这在理论上称为抵押权人的次序权。(四)优先受偿权抵押权人的优先受偿权主要体现在：①在一般情况下，抵押权人优先于普通债权人受偿；在债务人破产时，抵押物不列入破产财产，抵押权人对抵押物有别除权并得就其变价优先于普通债权人受偿。②已经设定抵押的财产被其他债权人申请采取查封、扣押等财产保全或者执行措施的，不影响抵押权人的优先受偿。③顺序在先的抵押权优先于顺序在后的抵押权，后顺序的抵押权人只能就先顺序的抵押权人受偿后的余额受偿，但其地位仍优先于普通债权人。返回第四节抵押权的实行与抵押权的消灭一、抵押权的实行(一)抵押权实行的概念与条件抵押权的实行，是指在债务人届期不履行债务或发生当事人约定的实现抵押权的其他情形时，抵押权人处分抵押物并以其变价价值优先受偿其债权的行为。《物权法》第195条的规定与《担保法》第53条规定相比较，有两处重要变化：①关于抵押权的实行条件，增加了“发生当事人约定的实现抵押权的情形”；②未再要求就抵押财产协议变价不成时抵押权人须向人民法院提起诉讼解决抵押财产的变价受偿问题，而是可以根据抵押权有效存在证据直接请求人民法院拍卖、变卖抵押财产，从而节约了抵押权实现的成本、提高了效率。(二)抵押权实现的方式根据《物权法》的规定和实践做法，抵押权的实现方式有：1.以抵押财产折价。即抵押权人与抵押人协商以转移抵押财产的所有权或使用权归抵押权人的方式抵偿债务。2.拍卖抵押财产。3.变卖抵押财产或以其他方式处分抵押财产。二、抵押权的消灭根据《物权法》的规定，抵押权作为物权的一种，除有物权的一些共同消灭原因(如混同、抛弃、征收等)之外，还有以下消灭原因：(一)主债权消灭(二)抵押权实现(三)抵押财产灭失(四)抵押权行使的期间届满(五)债权人擅自许可债务人转移债务返回第五节特殊抵押权一、最高额抵押(一)最高额抵押的概念和特点最高额抵押又称最高限额抵押，是指在预定的最高限额内，为担保将来一定期间内连续性交易所生债权的清偿而设定的抵押。最高额抵押主要适用于连续交易关系、劳务提供关系及连续借款关系等场合，是应近现代经济发展需要而产生的一项新的抵押制度。与普通抵押权相比，最高额抵押具有以下特点：1.最高额抵押系为担保将来不特定债权的清偿而设定的抵押。2.最高额抵押适用于对一定期限内连续发生的债权的担保，目的在于避免连续交易中每笔债权均单独设定抵押担保所带来的繁琐。3.最高额抵押设定时，其所担保的债权的具体数额具有不确定性。4.最高额抵押对所担保的债权预定有最高限额，并附有实际发生的债权数额的决算期。(二)最高额抵押的设定最高额抵押权通常在当事人订立抵押合同并办理登记后，始得成立并生效。最高额抵押合同除应具备一般抵押合同的内容外，须特别订明下列两项内容：①抵押权所担保的债权范围和最高限额。未订明此种事项的，不能成立最高额抵押权。②确定计算抵押权所担保的债权实际数额的日期，即决算期。(三)最高额抵押权的效力最高额抵押权除适用法律的特别规定外，适用一般抵押权的规定。关于其特殊效力，应注意以下方面的规定：1.由最高额抵押的性质所决定，最高额抵押所担保的债权，仅得于最高限额范围内，决定其实际额。2.最高额抵押担保的债权确定前，部分债权转让的，最高额抵押权不得转让，但当事人另有约定的除外。3.最高额抵押担保的债权确定前，抵押权人与抵押人可以通过协议变更债权确定的期间、债权范围以及最高债权额，但变更的内容不得对其他抵押权人产生不利影响。4.当事人约定或法律规定的决算期届至，最高额抵押所担保的债权额方得以确定。5.当事人在抵押合同中约定的最高限额是否限于原本，应以当事人的约定为准；未明确约定担保的债权范围的，一般认为应当包括原本、利息以及违约金、损害赔偿金等。二、共同抵押(一)共同抵押的意义共同抵押又称总括抵押、聚合抵押、连带抵押，是指为担保同一债权，而于数个不同财产上设定抵押权的情形。共同抵押权与一般抵押权的区别在于，抵押标的物不是一项，而是数项。关于在数个财产上所设定的共同抵押权是一个抵押权，还是数个抵押权，在理论上存在单一抵押权说、多项抵押权说和折衷说(既可以是单一抵押权，也可以是多项抵押权)三种不同的观点。(二)共同抵押的效力由于共同抵押权是为担保同一债权而于数个抵押财产上成立的一个或数个抵押权，因此抵押权人如何就数个抵押财产受偿债权，遂成重要问题。依多数国家的共同抵押立法及实务，一般分别依以下情形而作不同处理：1.如当事人就数个抵押财产负担的金额以特约作了明确限定，则应依各该抵押财产应负担的金额，各自承担其担保责任。此种情况，类似于按份共同保证，惟其为物上按份而已。2.如当事人未限定各个抵押财产负担的金额，抵押权人则有权就各个抵押财产卖得价金，受偿债权的全部或一部。共同抵押的构成须具备两个要件：①抵押标的物为数个而非一个，至于该数个抵押财产的性质如何，在所不问；②数个抵押物所担保的为同一项债权，因而共同抵押中的债权人即抵押权人须是同一个人。而构成共同抵押的数个财产是同一个抵押人的财产，还是不同抵押人的财产，均不影响共同抵押的成立。(三)共同抵押规则的准用共同抵押为物的共同担保的典型情形之一，除此之外，物的共同担保还有共同质押以及混合共同担保(如由质押、抵押构成的共同担保)。共同抵押的规则，对于其他形态的共同担保也是同