法硕法学-2019全国法律硕士《397法硕联考》真题

法硕法学-2019全国法律硕士《397法硕联考》真题单选题（共20题，共20分）(1.)我国公民甲在某国杀害Z（无国籍人），被该国法院判处有期徒刑12年。如甲在该国服刑完毕回到我国，我（江南博哥）国司法机关依照刑法对甲行使刑事管辖权的根据是()。A.属地原则B.属人原则C.保护原则D.普遍管辖原则正确答案：B参考解析：确立刑法空间效力范围的学理根据有：属地原则、属人原则、保护原则、普遍管辖原则。属地原则是指一个国家的刑法只管发生在本国领域内的犯罪。属人原则是指一个国家的刑法只管本国公民实施的犯罪。保护原则是指一个国家的刑法只管侵害本国利益的犯罪。普遍管辖原则是指一个国家的刑法对侵犯人类共同利益的国际犯罪都要行使管辖权。本题中，甲是我国公民，犯罪地是他国，被害人是Z（无国籍人），我国依据属人原则对甲的杀人行为进行管辖。(2.)下列选项中，不属于继续犯的是()。A.诈骗罪B.遗弃罪C.非法拘禁罪D.非法持有毒品罪正确答案：A参考解析：继续犯是作用于同一对象的一个犯罪行为从着手实行到行为终了，犯罪行为与不法状态在一定时间内同时处于继续状态的犯罪。继续犯主要包括三类：①持有型犯罪。②不作为犯罪。③侵犯人身自由的犯罪。A项，诈骗罪在实行后即结束，不存在犯罪行为与不法状态在一定时间内同时处于继续状态的情形，不属于继续犯。B项，遗弃罪属于不作为犯罪。C项，非法拘禁罪属于侵犯人身自由的犯罪。D项，非法持有毒品罪属于持有型犯罪。(3.)债权人王某伙同他人将债务人甲关在办公室中长达十几个小时并持续辱骂，甲求救未果后持水果刀将王某刺成重伤。甲的行为应认定为()。A.防卫过当B.假想防卫C.偶然防卫D.正当防卫正确答案：A参考解析：正当防卫是指为了使公共利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在进行的不法侵害，而对实施侵害的人所采取的合理的防卫行为。防卫过当是指正当防卫明显超过了必要限度造成重大损害的行为。本题中，王某等人将甲关在办公室并持续辱骂，并没有严重危及甲的人身安全。而甲持水果刀将王某刺成重伤的行为，明显超过了必要限度，造成了重大损害，因此，甲的行为应认定为防卫过当。B项，假想防卫，是指行为人由于主观认识上的错误，误认为有不法侵害的存在，实施防卫行为结果造成损害的行为。本题中，王某等人将甲非法拘禁并持续辱骂，存在正在进行的不法侵害，因此，甲的行为不属于假想防卫。C项，偶然防卫，是指故意或者过失侵害他人法益的行为，符合了正当防卫的情况，客观上起到了人身防卫的效果。本题中，甲为了维护自己的合法权利采取防卫行为，具有防卫意图，不属于偶然防卫。D项，特别防卫，是指公民在某些特定的情况下所实施的正当防卫行为，没有必要的限度的限制，对其防卫行为的任何后果均不负刑事责任的情形。我国刑法第20条第3款规定：“对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其它严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”本题中，王某等人的非法拘禁行为，侵犯了甲的人身权益，但尚未达到严重危及人身安全的程度，不属于暴力犯罪，所以不成立特别防卫。(4.)下列关于我国刑法中罪刑法定原则的理解，正确的是()。A.简单罪状因缺乏明确性不符合罪刑法定原则B.将习惯法视为刑法的渊源不违反罪刑法定原则C.罪刑法定原则不允许有利于被告人的新法溯及既往D.罪刑法定原则中的“法”不包括行政法规正确答案：D参考解析：罪刑法定原则是指法律明文规定为犯罪行为的，依照法律定罪处刑；法律没有明文规定为犯罪行为的，不得定罪处刑。它的基本内容包括法定化、明确化和合理化。A项，简单罪状即在刑法分则条文中只简单描述具体犯罪的基本特征而不作更多的解释。虽然表述简单，但也是明确的，不违反罪刑法定原则。B项，根据法定化和明确化的要求，禁止采用习惯法、类推解释、行为后的重法（对被告不利的法律）、不明确的罪状、不确定的刑罚等。因此，将习惯法视为刑法的渊源违反罪刑法定原则。CD两项，罪刑法定原则中的“法”，是指全国人民代表大会及其常委会制定的法律、法令，通常是行为当时有效的法律；对于已废止的法律，根据“从旧兼从轻”原则，犯罪行为发生之日起生效的法律，对其生效前发生的犯罪行为，只有在其处罚轻于犯罪行为发生时生效的法律的场合才能适用于该行为。换言之，罪刑法定原则允许有利于被告人的新法溯及既往。(5.)下列情形中，成立不作为犯罪的是()。A.某县法院院长甲目睹身为县财政局局长的妻子收受其下属的巨额贿赂，不予阻止B.乙见室友在门口遭遇持刀抢劫，因害怕将房门反锁导致室友无处躲藏被刺成重伤C.收养人丙发现所收养的两岁小孩患有先天性心脏病，将孩子独自留在家中致其饿死D.丁在妻子难产时拒绝在剖腹产手术同意书上签字，妻子难忍疼痛从病房楼跳下身亡正确答案：C参考解析：不作为构成犯罪，需要具备以下前提条件：①行为人负有某种特定的义务。即，法律上的明文规定；行为人职务上、业务上的要求；行为人的法律地位或法律行为所产生的义务；行为人自己先前行为具有发生一定危害结果的危险的，负有防止其发生的义务。②行为人能够履行义务。③行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。A项，甲作为丈夫，不负有法律上明文规定的阻止妻子收受贿赂的义务，因此其行为不成立不作为犯罪。B项，乙不负有救室友的特定义务，室友的死亡也并非行为人先前行为所致。因此，乙的行为不成立不作为犯罪。C项，丙在收养两岁小孩后，便与其形成父母子女关系，丙具有法定的抚养照顾小孩的义务。但是丙没有履行其法定义务，造成小孩饿死，其行为构成不作为犯罪。D项，妻子跳楼身亡与丁拒绝签字之间不具有刑法上的因果关系，因此丁拒绝签字的行为不构成不作为犯罪。(6.)甲意图杀死范某，持刀潜伏在范某家门口树林里，久等未见范某归来，因惧怕受到法律惩罚，弃刀回家。甲的行为应认定为()。A.犯罪预备B.犯罪中止C.犯罪未遂D.不构成犯罪正确答案：B参考解析：犯罪预备、犯罪中止、犯罪未遂皆为犯罪的未完成形态。犯罪预备，是指为了犯罪，准备工具、制造条件的行为。犯罪中止，是指在犯罪过程中，自动放弃犯罪或者自动有效地防止犯罪结果发生的形态。其可分为预备阶段的中止和实行阶段的中止。犯罪未遂，是指已经着手实行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞的形态。本题中，甲以杀人的意图持刀潜伏在范某家门口树林里，是为了犯罪制造条件的行为，并没有对范某的法益构成危险。因此，应当认定甲尚未着手实行，处于故意杀人罪的预备阶段，不构成犯罪未遂。后来甲因为惧怕而弃刀回家，是在犯罪预备阶段因自身原因自动放弃犯罪，属于犯罪中止，不构成犯罪预备。(7.)幼儿园教师甲在幼儿园卫生间多次用针刺戳肖某等10余名幼儿的臀部，虽未造成伤害后果，但情节十分恶劣。甲的行为应认定为()。A.侮辱罪B.猥亵儿童罪C.虐待被监护、看护人罪D.故意伤害罪正确答案：C参考解析：虐待被监护、看护人罪是指对未成年人、老年人、患病的人、残疾人等负有监护、看护职责的人虐待被监护、看护的人，情节恶劣的行为。《刑法修正案（九）》明确规定，虐待被监护、看护人罪的主体主要是对未成年人、老年人、患病的人、残疾人等负有监护、看护职责的人。本题中，甲作为教师，对幼儿具有看护职责，其多次用针刺幼儿的行为，明显失责，情节恶劣，因此，成立虐待被监护、看护人罪。A项，侮辱罪，是指使用暴力或者以其他方法，公然贬损他人人格，破坏他人名誉，情节严重的行为。本题中，甲没有破坏幼儿名誉的犯罪故意，且甲是在卫生间这个相对隐蔽的场所虐待幼儿。B项，猥亵儿童罪，是指以刺激或满足性欲为目的，用性交以外的方法对儿童实施的淫秽行为。本题中，甲没有刺激或满足性欲的目的，也没有淫秽行为，不符合猥亵儿童罪的构成要件。C项，故意伤害罪要求伤害达到轻伤以上，用针刺戳肖某等10余名幼儿的臀部，未造成伤害后果，不构成故意伤害罪。(8.)国有公司负责人甲的下列行为，应当认定为挪用公款归个人使用的是()。A.经单位集体决定后将公款供其他私人公司使用B.经单位集体决定后将公款供个人承包企业使用C.以个人名义将公款供其他国有资本控股企业使用D.个人决定以单位名义将公款供其他单位使用但没有谋取个人利益正确答案：C参考解析：《关于刑法第三百八十四条第一款的解释》（立法解释）规定，有下列情形之一的，属于挪用公款“归个人使用”：①将公款供本人、亲友或者其他自然人使用的；②以个人名义将公款供其他单位使用的；③个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，谋取个人利益的。AB两项，经单位决定的公款使用，且使用对象不是自然人，不符合立法解释的规定。C项，以个人名义将公款供其他单位使用，符合立法解释第②项的规定，应认定为挪用公款归个人使用。D项，个人决定以单位名义将公款供其他单位使用，但是没有谋取个人利益，不符合立法解释第③项的规定。(9.)下列行为中，由民法调整的是()。A.甲与网友相约一起参加电子竞技B.乙大学拒绝授予郑某硕士学位C.丙在相亲活动中与王某成功“牵手”D.丁公安局发布公告：“提供破案线索者，奖励3000元”正确答案：D参考解析：《民法典》第2条明确规定，中华人民共和国民法调整平等主体的自然人、法人和非法人组织之间的人身关系和财产关系。A项，相约游戏在当事人之间不产生民事权利和民事义务，不由民法调整。B项，学生学位是由大学依照教育部的规定授予学生的，并且学校具有延毕学生之权力。因此，大学与学生之间在学位方面是管理与被管理的关系，二者并非平等主体之间的关系，不应当由民法调整。乙若对大学的决定不服，可向法院提起行政诉讼。C项，丙在相亲活动中“牵手”，丙与王某之间可能会产生恋爱关系。但是民法并不调整恋爱关系，若二人由恋爱步入婚姻，才由民法调整。D项，丁公安局发布的公告是悬赏广告。悬赏广告是指以广告的方式公开表示对于完成一定行为的人给予报酬的意思表示。在悬赏广告中，公安局与提供破案线索者之间是平等主体，并非管理与被管理的关系，应由民法调整。(10.)甲骑乙公司运营的共享单车上班。途中，单车刹车失灵，甲躲闪不及，撞伤丙。丙的损害应当()。A.由甲承担全部赔偿责任B.由乙公司承担全部赔偿责任C.由甲和乙公司承担按份责任D.由甲和乙公司承担连带责任正确答案：B参考解析：《侵权责任法》第28条规定，损害是因第三人造成的，第三人应当承担侵权责任。本题中，甲撞伤丙是由于共享单车刹车失灵，并非其个人原因。而共享单车是由乙公司运营，乙公司对单车具有检查维修和质量保障义务。因此，该损害应由第三人乙公司承担赔偿责任。(11.)甲、乙系夫妻，1998年5月儿子丙出生。2017年10月甲与侄子丁签订书面协议，约定在甲丧失民事行为能力时，丁担任甲的监护人。一年后甲丧失民事行为能力，其好友戊表示愿意担任甲的监护人，并得到甲住所地居委会的同意。此时甲的监护人是()。A.乙B.内C.丁D.戊正确答案：C参考解析：意定监护是指具有完全民事行为能力的成年人可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人，协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时履行监护职责的监护。本题中，甲与丁事先协商，以书面形式确定丁为甲的监护人。因此，甲在丧失民事行为能力后，其监护人为丁。ABD三项，本题中已存在合法有效的意定监护，不再按照法定监护的顺序确定监护人。(12.)甲外出务工多年未与家中联系，经其配偶乙申请，法院宣告甲死亡。甲的好友丙替甲偿还了欠丁的1万元。后乙与丙组成家庭。一日，甲返乡。对此，下列说法正确的是()。A.甲和乙之间的婚姻关系自动恢复B.乙和丙之间的婚姻关系自动解除C.乙、丙婚后，丙可向乙主张1万元债权D.无论甲、乙是否恢复婚姻关系，丙均有权要求甲偿还1万元债务正确答案：D参考解析：《民法典》第51条规定，被宣告死亡的人的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被撤销的，婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复，但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。AB两项，本题中，甲的配偶乙已经再婚，甲乙之间的婚姻关系不能自动恢复，乙丙之间的婚姻关系也不会自动解除。C项，自然人被宣告死亡后，其个人财产作为遗产发生继承，乙作为配偶可以继承甲的遗产，但对于甲的债务，采取的是“限定继承原则”，即乙对甲的债务承担的清偿责任不应超过所继承的遗产，如乙继承甲的遗产不足1万元，乙可以对超出部分的债务不进行清偿。D项，丙替甲偿还了1万元欠款，属于代为清偿。根据民法理论，如果第三人与债务人之间既无委托合同又无其他履行上的利害关系，第三人可依无因管理或不当得利的规定求偿。因此，丙有权要求甲偿还该1万元。(13.)甲听说乙有一祖传玉石，遂前往询价，甲问：你多少钱卖？乙说：你出多少钱？甲问：15万元卖不卖？乙说：20万元可以马上拿走。甲未置可否。三天后，甲携款20万元前来购买，乙说：25万元才能卖。对此，下列选项正确的是()。A.乙说“你出多少钱”属于要约B.乙说“20万元可以马上拿走”属于要约邀请C.甲携款20万元前来购买时合同成立D.乙说“25万元才能卖”属于要约正确答案：D参考解析：要约是当事人一方向对方发出的希望与对方订立合同的意思表示。承诺是受要约人向要约人作出的同意要约的意思表示。要约邀请，是一方向他方作出的希望他方向自己发出要约的意思表示。A项，乙说“你出多少钱”，从目的上看，其意在询问甲的购买倾向，希望甲向自己发出要约的意思表示；从内容上看，该句话内容并不具体确定，价格、产品、数量等等均处于待定状态，因此，乙的行为属于要约邀请。B项，乙说“20万元可以马上拿走”，从目的上看，乙已表明若甲承诺，乙即受该意思表示约束；从内容上看，内容具体确定，包括了拟订立合同的必备条款，因此，乙的行为属于要约。C项，乙的要约是“20万元可以马上拿走”，履行期限是“马上”，对履行期限进行了限定。《民法典》第23条规定，要约以对话方式作出的，应当即时作出承诺。但是甲未置可否，三天后才前来购买，相当于对履行期限进行了变更，对要约进行了实质性更改。因此，甲的行为不是承诺，而是新要约，不能导致合同成立。D项，甲携款支付20万元前来购买构成新要约，表明甲愿意支付20万元购买该玉石。但是乙说“25万元才能卖”，即对甲的要约进行了实质性更改，不是承诺，是新要约。(14.)导游甲带团赴国外旅游，朋友乙委托其代购三块名表。回国时，甲代购的名表被海关检查发现，甲被罚款。对此，下列选项正确的是()。A.乙应当承担甲支付的海关罚款B.甲有权要求乙分担一半的国际机票费用C.如手表存在质量问题，乙有权向甲主张退货D.甲有权要求乙支付使用甲的信用卡所享受的折扣优惠价款正确答案：A参考解析：《民法典》第407条规定，受托人处理委托事务时，因不可归责于自己的事由受到损失的，可以向委托人要求赔偿损失。本题中，乙委托甲购买三块手表，因不可归责于甲的原因被海关罚款，造成损失，对于该损失，甲可以向乙要求赔偿。B项，甲乙并未就机票费用有任何约定，且甲身为导游带团赴国外旅游，其机票费用的支出是出于带团本身的需要。CD两项，代理是代理人以被代理人的名义，在代理权内与第三人的法律行为，其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。本题中，甲是代理人，乙为被代理人，若手表存在质量问题，乙无权要求甲退货，可向手表的生产者或销售者主张退货。并且，因法律后果由被代理人承受，所得利益（优惠折扣），也由被代理人乙继受。因此，甲无权要求乙支付使用甲的信用卡所享受的折扣优惠价款。(15.)下列对于我国刑法中“终身监禁”的理解，正确的是()。A.终身监禁属于一种新的刑罚种类而非刑罚执行方式B.终身监禁作出后不得根据服刑表现进行减刑或假释C.终身监禁应适用于国家工作人员实施的各种职务犯罪D.判处死刑缓期执行的罪犯减为无期徒刑时应适用终身监禁正确答案：B参考解析：终身监禁，是指对贪污、受贿行为，罪行极其严重，判处死刑缓期执行二年期满，依法减为无期徒刑后，不得减刑、假释的刑罚执行措施。A项，我国的刑罚种类包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑等五种主刑，以及罚金、剥夺政治权利、没收财产等三种附加刑。终身监禁是一种刑罚执行措施，不是新设立的刑种。B项，《刑法》第383条第4款规定，犯第一款罪，有第三项规定情形被判处死刑缓期执行的，人民法院根据犯罪情节等情况可以同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释。C项，目前我国刑法规定的终身监禁只适用于严重贪污、受贿犯罪被判处死刑缓期执行的罪犯，并不是适用于国家工作人员实施的各种职务犯罪。D项，我国刑法并没有规定对判处死刑缓期执行的罪犯减为无期徒刑时都应适用终身监禁，而仅将其范围限定于贪污、受贿且罪行极其严重。(16.)甲饥饿难耐，夜入位于高层住宅一楼的小超市行窃，尚未得手便惊醒了一直住在超市里的店主夫妇。甲用超市内销售的菜刀砍死前来查看的店主，砍伤店主妻子并点燃现场易燃物后逃离。火势在蔓延之前被邻居扑灭，但浓烟导致店主妻子窒息死亡。下列对于甲行为性质的认定，正确的是()。A.甲进入超市实施盗窃，应属于紧急避险B.甲进入超市实施盗窃，不属于入户盗窃C.甲用刀砍死店主，应认定为故意杀人罪D.甲放火致人死亡，应认定为放火罪一罪正确答案：D参考解析：A项，紧急避险，是指为了使本人利益、本人或者他人的人身和其他权利免受正在发生的危险，不得已而采取的损害另一较小合法利益的行为。紧急避险的限制条件是在迫不得已的情况下实施，如果有其他合法方法可以避险，则不可以实施紧急避险损害他人的合法权益。甲虽饥饿难耐，但完全有其他合法方法可作为替代，其实施的盗窃行为显然不属于迫不得已的情况，不成立紧急避险。B项，根据《关于审理抢劫案件具体应用法律若干问题的解释》第1条的规定，“户”是指他人生活的与外界相对隔离的住所，包括封闭的院落、牧民的帐篷、渔民作为家庭生活场所的渔船、为生活租用的房屋。根据《关于审理抢劫、抢夺刑事案件适用法律若干问题的意见》第1条的规定，“户”是指住所，其特征表现为供他人家庭生活和与外界相对隔离两个方面，前者为功能特征，后者为场所特征。因此，对于题中的小超市是否为户，需要根据行为人实施盗窃时该超市所处的状态确定其是否属于“户”。换言之，若超市处于营业状态时，该场所是对外开放的，不具备“户”的功能特征，甲的行为不应视为入户盗窃。当夜间已处于关门歇业、休息的状态时，该场所不对外开放，系作为生活起居之用，具备“户”的场所特征和功能特征，甲的行为应视为入户盗窃。C项，《中华人民共和国刑法》第269条规定了抢劫罪的转化形式，即“犯盗窃、诈骗、抢夺罪，为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁的，按照刑法第二百六十三条（即抢劫罪）的规定定罪处罚。”甲行窃尚未得手，但对超市财物造成了紧密的危险，成立盗窃罪。后其用菜刀当场砍死前来查看的店主的行为，属于为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力，其行为由盗窃罪转化为抢劫罪。另外，在行为人实施抢劫行为的过程中，如果使用暴力方法造成被害人重伤或者死亡的，仍然应当认定为抢劫罪，不再认定为故意杀人罪。D项，放火罪是指故意放火焚烧公私财物，危害公共安全的行为。其为危险犯，只要行为人着手实施了放火的行为，并将放火的对象物点燃，对公共安全具有危险性，即可成立。甲点燃现场易燃物后逃离，即使火势在蔓延之前被邻居扑灭，但客观上对公共安全具有造成严重后果的危险性。因此，对于甲放火致人死亡的，成立放火罪一罪，浓烟使女主人窒息而死属于放火罪的结果加重情节。(17.)甲为设立蓝天公司，以自己的名义承租乙公司的房屋作为蓝天公司筹备处的办公场所，约定租金2万元。蓝天公司成立后，乙公司对到期未付的租金()。A.只能请求甲支付B.只能请求蓝天公司支付C.有权选择请求甲或蓝天公司支付D.有权请求甲和蓝天公司承担按份责任正确答案：C参考解析：《民法典》第75条规定，设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。本题中，甲（设立人）以自己的名义承租乙公司的房屋，乙公司有权选择甲或者蓝天公司支付到期未付的租金。(18.)甲公司将售房过程中收集到的购房者的姓名、身份证号码、电话、家庭住址等信息打包出售。甲公司的行为侵害了购房者的()。A.个人信息权益B.身份权C.信用权D.姓名权正确答案：A参考解析：《民法典》第111条规定，自然人的个人信息受法律保护。任何组织和个人需要获取他人个人信息的，应当依法取得并确保信息安全，不得非法收集、使用、加工、传输他人个人信息，不得非法买卖、提供或者公开他人个人信息。个人信息权是指个人信息本人对其个人信息所享有的支配、控制并排除他人侵害的权利。本题中，姓名、身份证号码、电话、家庭住址等信息属于个人信息，甲公司将其出售，侵害了购房者的个人信息权益。B项，身份权是指民事主体基于在特定的社会关系中的地位和资格而依法享有的民事权利，包括配偶权和亲属权。本题中的姓名、身份证号码等各种信息均不属于身份权范畴。C项，信用权是受到法律保护的资信利益。本题中的信息并非信用，且我国民法并未规定信用权。D项，姓名权是公民依法享有的决定、使用、改变自己姓名，并排除他人非法侵害如干涉、盗用、假冒的权利。本题中甲公司并未干涉、盗用和假冒用户的姓名，不构成对姓名权的侵害。(19.)甲请同事吃饭，结账时发现没带钱，遂请好友乙帮忙买单，乙碍于情面付款。后乙要求甲偿还，甲拒绝。乙的付款行为属于()。A.赠与B.代为清偿C.无因管理D.情谊行为正确答案：B参考解析：清偿，是指债务人依法律规定或合同约定完成义务的行为。债务人为实现债权之目的所为的给付行为，属于债务人清偿；债务人以外的第三人履行债务从而使债权人的债权得以实现的，被称为第三人代为清偿。本题中，甲请同事吃饭，在甲与饭店之间形成债权债务关系，甲是债务人，饭店是债权人。甲无力清偿所欠饭店债务，请求好友乙（第三人）代替自己履行债务，乙的行为属于代为清偿。A项，乙并未有任何赠与的意思表示，仅仅是碍于情面代为付款，其行为不构成赠与。C项，无因管理是指没有法定或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。本题中，乙没有避免他人利益受损的意思，也没有为甲管理财物，因此，不构成无因管理。D项，情谊行为作为日常交往活动，一般不纳入民法的调整范围。本题中，甲请同事乙吃饭，仅仅因为没带钱而让乙帮忙付款，此时，两人之间已产生债权债务关系。后乙要求甲偿还饭款，更能确定乙的行为并非情谊行为。(20.)甲、乙、丙三人以3∶2∶1的比例按份共有一头骆驼，用于旅游服务。现甲欲将自己的份额转让给丁，乙、丙均要求以同等条件购买。甲的份额应当()。A.由丁购买B.由乙、丙等额购买C.由甲在乙和丙中指定一人购买D.由乙、丙按所持份额比例购买正确答案：D参考解析：当按份共有人转让自己的份额时，在同等条件下，其他共有人享有优先购买权。同时，《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国物权法〉若干问题的解释》第十四条规定，两个以上按份共有人主张优先购买且协商不成时，请求按照转让时各自份额比例行使优先购买权的，应予支持。本题中，甲、乙、丙三人按份共有该骆驼，乙、丙要求以同等条件购买时应当由乙、丙按所持份额比例购买。多选题（共10题，共10分）(21.)下列对于我国刑法第13条中“……但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”的理解，正确的有()。A.避免给轻微的违法行为打上“犯罪”的标记B.表明认定犯罪需要正确“定性”及合理“定量”C.是区分“违法行为”与“犯罪行为”的宏观标准D.合理配置司法资源以集中力量惩罚“严重违法行为”正确答案：A、B、C、D参考解析：《刑法》第13条规定：“但是情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪。”这一条中的犯罪定义既包含定性要求又含定量要求，对于合理认定犯罪及处罚犯罪具有重要的意义。该犯罪定义不仅从性质上明确了犯罪具有危害性和违法性，而且还设置了定量要求，即“情节显著轻微危害不大的，不认为是犯罪”，被称为犯罪定义的“但书”。该“但书”表明认定犯罪不仅仅需要正确“定性”，还需要合理确定危害的“程度”或“量”。“但书”是区分“违法行为”与“犯罪行为”的宏观标准，可以缩小犯罪或刑事处罚的范围，避免给一些轻微的危害行为（或违法行为）打上犯罪的标记，有利于行为人改过自新，还可以合理配置司法资源，集中力量惩罚严重的违法行为——犯罪。(22.)按照我国刑法规定，应当适用社区矫正的对象包括()。A.被裁定假释的犯罪分子B.被宣告缓刑的犯罪分子C.被判处管制的犯罪分子D.被单处剥夺政治权利的犯罪分子正确答案：A、B、C参考解析：社区矫正是指与监禁刑罚执行对应的一种非监禁刑罚执行方式，即将符合法定条件的罪犯置于社区内，由专门的国家机关在有关部门、社会组织和志愿者的协助下，在判决、裁定或决定确定的期限内，不脱离社会，矫正其犯罪心理和行为恶习的非监禁刑罚执行活动。目前，我国社区矫正的对象包括被判处管制、宣告缓刑、裁定假释、暂予监外执行以及被剥夺政治权利在社会服刑的5种罪犯。D项，《社区矫正实施办法》第32条规定，对于被判处剥夺政治权利在社会上服刑的罪犯，司法行政机关配合公安机关，监督其遵守刑法第54条的规定，并及时掌握有关信息。可见，只有被剥夺政治权利且在社会服刑的人员才可以适用社区矫正，如果被剥夺了政治权利而在监狱服刑的人员便无法适用社区矫正。(23.)下列关于减刑适用的理解，正确的有()。A.对于被判处2年有期徒刑并宣告缓刑的甲，一般不适用减刑B.对于被判处管制2年并在执行期间确有立功表现的乙，可以减刑C.丙被判处无期徒刑，有重大立功表现，应当减刑，但实际执行的刑期不能少于10年D.丁被判处死刑缓期2年执行，无论经过几次减刑，其实际执行的刑期都不得少于15年，且死刑缓期执行期间不包括在内正确答案：A、B、D参考解析：减刑，是指对被判处管制、拘役、有期徒刑或者无期徒刑的犯罪分子，因其在刑罚执行期间认真遵守监规，接受教育改造，确有悔改或者立功表现，而适当减轻其原判刑罚的制度。A项，《最高人民法院关于办理减刑、假释案件具体应用法律的规定》第18条规定，被判处拘役或者三年以下有期徒刑，并宣告缓刑的罪犯，一般不适用减刑。B项，乙被判处管制并且有立功表现的乙满足减刑的对象条件、实质条件和限度条件，当然可以减刑。CD两项，减刑的限度条件为：①管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的1/2。②无期徒刑的，不能少于13年（该13年计算时间从无期徒刑判决确定之日起计算）。③普通死缓犯减为无期徒刑或有期徒刑后，经过一次或几次减刑后，其实际的刑期不能少于15年，死缓考验期不包括在内。由此可见，丙实际执行的刑期不能少于13年，丁的实际执行的刑期都不得少于15年。(24.)我国《民法典》依据法人存在的目的，将法人分为营利法人、非营利法人和特别法人。下列选项中，属于特别法人的有()。A.机关法人B.事业单位法人C.捐助法人D.农村集体经济组织法人正确答案：A、D参考解析：AD两项，《民法典》第96条规定，本节规定的机关法人、农村集体经济组织法人、城镇农村的合作经济组织法人、基层群众性自治组织法人，为特别法人。BC两项，《民法典》第87条规定，非营利法人包括事业单位、社会团体、基金会、社会服务机构等。其中，基金会和社会服务机构属于捐助法人。(25.)下列关于意思表示生效的表述，正确的有()。A.以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效B.以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效C.无相对人的意思表示，法律无特别规定的，表示完成时生效D.以公告方式作出的意思表示，公告发布时生效正确答案：A、B、C、D参考解析：A项，《民法典》第137条规定，以对话方式作出的意思表示，相对人知道其内容时生效。B项，《民法典》第137条规定，以非对话方式作出的意思表示，到达相对人时生效。C项，《民法典》第138条规定，无相对人的意思表示，表示完成时生效。法律另有规定的，依照其规定。D项，《民法典》第139条规定，以公告方式作出的意思表示，公告发布时生效。(26.)甲公司分期支付乙公司货款，可用于甲公司向乙公司提供担保的财产有()。A.甲公司的职工班车B.甲公司持有的丙公司股权C.甲公司效益最好的分公司的厂房D.甲公司与相邻丁公司存在争议的货场使用权正确答案：A、B、C参考解析：AC两项，《物权法》第180条规定，债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押：①建筑物和其他土地附着物；②建设用地使用权；③以招标、拍卖、公开协商等方式取得的荒地等土地承包经营权；④生产设备、原材料、半成品、产品；⑤正在建造的建筑物、船舶、航空器；⑥交通运输工具；⑦法律、行政法规未禁止抵押的其他财产。抵押人可以将前款所列财产一并抵押。B项，《物权法》第223条规定，债务人或者第三人有权处分的下列权利可以出质：①汇票、支票、本票；②债券、存款单；③仓单、提单；④可以转让的基金份额、股权；⑤可以转让的注册商标专用权、专利权、著作权等知识产权中的财产权；⑥应收账款；⑦法律、行政法规规定可以出质的其他财产权利。D项，《物权法》第184条规定，下列财产不得抵押：①土地所有权；②耕地、宅基地、自留地、自留山等集体所有的土地使用权，但法律规定可以抵押的除外；③学校、幼儿园、医院等以公益为目的的事业单位、社会团体的教育设施、医疗卫生设施和其他社会公益设施；④所有权、使用权不明或者有争议的财产；⑤依法被查封、扣押、监管的财产；⑥法律、行政法规规定不得抵押的其他财产。(27.)甲指使乙重伤江某，乙同意后持钢管将江某打成轻伤，并在离开现场时，为防止江某报警，勒令江某交出手机。对此，下列选项中正确的有()。A.甲的行为构成故意伤害罪B.甲的行为构成抢劫罪C.乙的行为构成故意伤害罪D.乙的行为构成抢劫罪正确答案：A、C、D参考解析：AC两项，题中甲教唆乙实行故意伤害的犯罪，甲属于教唆犯，乙是实行犯。甲教唆乙重伤江某，乙将江某打成轻伤，未超出甲教唆的范围，因此，甲和乙都构成故意伤害罪。BD两项，甲并未教唆乙抢夺江某的手机，乙在故意伤害的基础上强迫江某交出手机，属于实施了抢劫行为，超出了甲的教唆范围，所以单独构成抢劫罪。(28.)下列人员中，利用职务上的便利，非法收受他人财物为他人谋取利益，数额较大，可以构成非国家工作人员受贿罪的有()。A.公立医院的医生B.村民委员会主任C.工程承包队队长D.文艺演出筹委会主任正确答案：A、B、C、D参考解析：非国家工作人员受贿罪是公司、企业或者其他单位的工作人员利用职务上的便利，索取他人财物或者非法收受他人财物，为他人谋取利益，数额较大的行为。A项，公立医院的医生一般属于非国家工作人员，但公立医院中具有一定公权力的医生比如院长便属于国家工作人员。所以，公立医院的医生可以构成非国家工作人员受贿罪。B项，根据《宪法》规定，村民委员会属于自治组织，村党支部书记、村民委员会主任皆不属于国家工作人员。但根据全国人民代表大会常务委员会关于《中华人民共和国刑法》第93条第2款的释义，村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：①救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；②社会捐助公益事业款物的管理；③国有土地的经营和管理；④土地征用补偿费用的管理；⑤代征、代缴税款；⑥有关计划生育、户籍、征兵工作；⑦协助人民政府从事的其他行政管理工作。因此，村委会组织人员从事以上工作的时候，适用关于国家工作人员的相关规定。CD两项，“公司、企业或者其他单位”中的其他单位，既包括事业单位、社会团体，村民委员会、居民委员会、村民小组等常设性组织，又包括为组织体育赛事、文艺演出或者其他正当活动而成立的组委会、筹委会、工程承包队等非常设性组织。文艺演出委员会与工程承包队皆属于其他单位中的非常设性组织，因此，工程承包队队长和文艺演出委员会主任可以构成非国家工作人员受贿罪。(29.)宋某和赵某分别住在同一栋住宅楼的一层和二层。宋某在小区围墙与该楼之间自建平房，给住宅楼造成严重的安全隐患。不久，宋某在平房内开办门窗加工厂，加工生产的噪音严重干扰了赵某的正常生活。对此，赵某有权要求宋某()。A.赔礼道歉B.消除危险C.恢复原状D.停止侵害正确答案：B、C、D参考解析：相邻关系是指相互毗邻的不动产的所有人或者使用人因对不动产行使所有权或使用权而发生的权利义务关系。相邻关系本质上是对财产所有人或者占有人、使用人行使所有权或对占有、使用权的合理延伸和必要的限制。本题中，宋某和赵某的不动产相邻，宋某自建平房给住宅楼造成了严重的安全隐患，并且其开办门窗加工厂产生的噪音也严重影响赵某的生活。宋某的两个行为严重侵犯了邻居赵某的权利，因此，赵某可依据物权法的相关规定，请求宋某排除妨害、消除危险，恢复原状，损害赔偿等。A项，赔礼道歉是侵权人以口头或书面的形式向被侵权人承认错误、表示歉意，它主要适用于侵害人身权益的情形。本题中，宋某并未侵犯赵某的人身权。(30.)下列知识产权中，对其法律保护没有时间限制的有()。A.甲公司的保密除虫剂配方B.乙制作的电影《问道昆仑》C.丙企业的驰名商标“云南白药及图”D.丁行业协会的“阳澄湖大闸蟹”地理标志正确答案：A、D参考解析：A项，保密除虫剂配方属于商业秘密，商业秘密的保护期限，并无时间限制。B项，《著作权法》第21条规定，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品、摄影作品，其发表权、本法第10条第1款第5项至第17项规定的权利的保护期为50年，截止于作品首次发表后第50年的12月31日，但作品自创作完成后50年内未发表的，本法不再保护。因此，法律对乙制作的电影《问道昆仑》的知识产权保护有时间限制。C项，《商标权法》第37条规定，注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。驰名商标也属于商标的一种，保护期限也不例外。D项，地理标志不是商标，对其法律保护没有时间限制。问答题（共8题，共8分）(31.)简述集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪的区别。正确答案：参考解析：【分析】集资诈骗罪的行为模式在于“使用诈骗方法”，非法吸收公众存款罪行为模式在于“违反国家金融管理法规”。区分二者较为简单，需要考生熟练掌握集资诈骗罪和非法吸收公众存款罪的构成要件。集资诈骗罪是指以非法占有为目的，使用诈骗方法非法集资，数额较大的行为。非法吸收公众存款罪是指违反国家金融管理法规非法吸收公众存款或变相吸收公众存款，扰乱金融秩序的行为。集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪的区别有：（1）侵犯客体不同。集资诈骗罪侵害的客体是国家的金融管理秩序和公私财产的所有权，非法吸收公众存款罪侵犯的客体是国家的金融管理秩序。（2）犯罪客观方面不同。集资诈骗罪以使用诈骗方法为构成犯罪的必要条件，非法吸收公众存款罪不以使用诈骗方法为构成犯罪的必要条件。（3）犯罪主观方面不同。集资诈骗罪要求行为人必须具有非法占有的目的，而非法吸收公众存款罪不要求行为人以非法占有为目的。集资诈骗罪与非法吸收公众存款罪区分的关键就在于行为人是否具有非法占有的目的，以下情况可以认定为本罪的“以非法占有为目的”：①集资后不用于生产经营活动或者用于生产经营活动与筹集资金规模明显不成比例，致使集资款不能返还的。②肆意挥霍集资款，致使集资款不能返还的。③携带集资款逃匿的；将集资款用于违法犯罪活动的。④抽逃、转移资金、隐匿财产，逃避返还资金的。⑤隐匿、销毁账目，或者搞假破产、假倒闭，逃避返还资金的。⑥拒不交代资金去向，逃避返还资金的；其他可以认定非法占有目的的情形。(32.)简述犯罪客体的种类。正确答案：参考解析：【分析】犯罪客体即为刑法所保护的社会利益，其大体分为三类：一般客体、同类客体和直接客体。本题是教材中的重要知识点，考生加以总结即可。犯罪客体是犯罪活动侵害的、为刑法所保护的社会利益。对犯罪客体可按所侵害的社会关系范围大小划分为三种：一般客体、同类客体和直接客体。（1）一般客体一般客体，是指一切犯罪所共同侵害的社会利益，即社会主义社会利益的总体。直接客体、同类客体都是社会利益总体——一般客体的组成部分。因此犯罪一般客体既是一切犯罪侵害社会利益的总体，又是一切犯罪的共同本质，它揭示出犯罪的社会危害性就是对社会利益的危害。（2）同类客体①同类客体，是指某一类犯罪共同侵害的社会利益。同类客体是一类犯罪所侵犯的社会利益的共同属性，犯罪的同类客体概括的是一类犯罪的共同属性，是对犯罪进行分类的基础。同类客体，既是建立刑法分则的体系，也是理解刑法分则体系的重要概念。②同类客体对于区别此罪与彼罪的界限具有重要的意义。必须掌握刑法分则第二章规定的一些危害公共安全的犯罪的同类客体才能正确地定罪量刑。（3）直接客体①直接客体，是指某一犯罪所直接侵害的某种特定的社会利益。犯罪的直接客体是某种犯罪构成的组成部分，它直接反映该种犯罪行为所侵害利益的社会性质。②根据犯罪行为侵害的直接客体的数量，可以把直接客体分为两种：a．简单客体，即某一犯罪只侵害一个利益的。b．复杂客体，即某一犯罪侵害两个以上利益的。区分简单客体与复杂客体对正确定罪量刑有重要意义。(33.)简述赠与人可以行使法定撤销权的事由。正确答案：参考解析：【分析】法定撤销权是民法中较为重要的知识点，本题主要考查赠与人的法定撤销权，并需要结合赠与合同的相关知识进行解答，需要考生对撤销权与赠与合同皆有所了解。赠与人的法定撤销权，是指在具备法律所规定的撤销原因时，赠与人依法撤销赠与的权利。根据我国民法典的规定，在下列情形下，赠与人可以自知道或者应当知道撤销原因之日一年内撤销赠与：（1）受赠人严重侵害赠与人或赠与人的近亲属。（2）受赠人对赠与人有扶养义务而不履行。（3）受赠人不履行赠与合同约定的义务。同时，因受赠人的违法行为致使赠与人死亡或者丧失民事行为能力的，赠与人的继承人或者法定代理人可以自知道或者应当知道撤销原因之日起六个月内撤销赠与。撤销权人撤销赠与的，可以向受赠人要求返还赠与的财产。(34.)简述地役权的特征。正确答案：参考解析：【分析】地役权是一种用益物权、从物权，不得脱离需役地而存在。本题考查较为直接，考生对相关知识点进行总结即可。地役权是指不动产的权利人如所有权或使用权人，为自己使用不动产的便利或提高自己不动产的效益而利用他人不动产的权利。地役权的特征包括：（1）地役权的主体包括不动产的所有权人和使用权人。（2）地役权的内容是利用他人不动产，并对他人的权利加以限制。（3）地役权的客体是他人不动产。（4）地役权的设立目的是为供自己使用不动产之便利或效益之提高。（5）地役权是否有偿及存续期限依当事人约定。（6）地役权具有从属性。地役权的从属性意味着地役权不得脱离需役地而存在，不得单独处分，必须与需役地的所有权或使用权一同转移。(35.)试论我国刑法理论中判断犯罪既遂的不同学说正确答案：参考解析：结果说，认为犯罪既遂是指故意犯罪的实行行为造成了刑法规定的犯罪结果；目的说，认为犯罪既遂是指故意犯罪的实行行为达到了行为人的犯罪目的；构成要件（齐备）说，认为犯罪既遂是指犯罪行为完全具备了基本犯罪构成要件的情况。我国刑法理论中对判断犯罪既遂以构成要件（齐备）说为通说，主要根据刑法分则条文的具体规定进行既遂标准的认定，不以犯罪目的达到或者犯罪结果发生作为犯罪既遂之标准。(36.)试论可撤销的民事法律行为。正确答案：参考解析：可撤销的民事法律行为是指虽然已经成立，但因意思表示有瑕疵，当事人有权请求人民法院或仲裁机构予以撤销的民事法律行为。其特征是：主要因意思表示不真实而发生；撤销权人有权决定是否行使撤销权；在被撤销前仍然有效。可撤销的民事法律行为种类包括：基于重大误解实施的民事法律行为；因受欺诈实施的民事法律行为；一方或者第三人以胁迫手段，使对方在违背真实意思的情况下实施的民事法律行为；显失公平的民事法律行为。撤销权消灭的情形是：撤销权人在法定期限内没有行使撤销权、明确表示或者以自己的行为表明放弃撤销权。被撤销的民事法律行为自始没有法律约束力。(37.)2017年11月25日，甲（2003年11月26日出生）在公共汽车上将手伸进丙的衣袋偷东西，丙发现后立即抓住甲的手。甲的同伙乙（2000年12月5日出生）见状拔出甲随身携带的匕首刺向丙胸部。丙情急之下拉过乘客陈某的胳膊挡在自己前面，乙刺中陈某胳膊，致其轻伤，甲、乙趁乱逃离现场。后乙在前往公安机关投案途中，被公安机关抓获。到案后，乙如实说明全部情况。请根据上述材料，回答下列问题并说明理由：（1）甲的行为应如何认定？（2）乙的行为应如何认定？（3）丙的行为应如何认定？（4）本案中的犯罪分子具备哪些法定量刑情节及相应量刑情节的处理原则是什么？正确答案：参考解析：【分析】本题难度较大，考查考生“定罪量刑”的能力，涉及刑法的诸多知识点。刑事责任的认定、紧