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文档简介
法硕法学-《全国法律硕士联考》模拟试卷18单选题(共30题,共30分)(1.)下列各种法律解释中,其效力同被解释的法律一样,具有普遍约束力的是()。A.立法解释B.司法解释(江南博哥)C.学理解释D.任意解释正确答案:A参考解析:根据解释的效力,刑法的解释可以分为立法解释、司法解释和学理解释。立法解释是由全国人大及其常委会对刑法规范本身需要明确界限,或者为解决最高人民法院和最高人民检察院有关刑法的原则性分歧而进行的解释;司法解释是由司法机关对刑法含义所作的解释,解释的效力只限于全国的审判工作和检察工作;学理解释是由国家宣传机构、社会组织、教学科研单位或专家学者从学理上对刑法含义所作的解释,如刑法教科书、专著、论文、案例分析中对刑法规范的含义所作的解释。立法解释和司法解释属于正式解释,具有法律约束力;学理解释属于非正式解释,不具有法律约束力。故选A。(2.)在法的溯及力问题上,目前世界各国通行的原则是()。A.从旧原则B.从旧兼从轻原则C.从新兼从轻原则D.从新原则正确答案:B参考解析:【详解】法的溯及力是指法溯及既往的效力,即法颁布施行后,对其生效前所发生的事件和行为,如果适用,该法就有溯及力,如果不适用,该法就不具有溯及力。在法的溯及力问题上,目前世界各国通行的原则是从旧兼从轻原则。故选B。(3.)赵某因打架斗殴,被罚款50元并受到劳动教养处分,这种处罚属于下列哪种措施?A.民事制裁B.行政制裁C.刑事制裁D.行政处分正确答案:B参考解析:【详解】行政制裁可分为行政处罚、劳动教养、行政处分三种。(4.)根据我国选举法的规定,我国农村每一代表所代表的人口数,是城市每一代表所代表的人口数的()倍。A.2B.1C.5D.3正确答案:B参考解析:【详解】《选举法》第16条规定,全国人民代表大会代表名额,由全国人民代表大会常务委员会根据各省、自治区、直辖市所代表的城乡人口数相同的原则,以及保证各地区、各民族、各方面都有适当数量代表的要求进行分配。(5.)按照我国选举法的规定,直接选举人民代表时,代表候选人应多于应选代表的()。A.1倍B.1/2至1倍C.1/3至1倍D.1/5至1/2正确答案:C参考解析:【详解】2010年修改后的新《选举法》第30条第2款规定,由选民直接选举人民代表大会代表的,代表候选人的人数应多于应选代表名额1/3至1倍。由县级以上的地方各级人民代表大会选举上一级人民代表大会代表的,代表候选人的人数应多于应选代表名额1/5至1/2。(6.)我国民族自治地方的自治机关是()。A.自治地方的人民代表大会和人民政府B.自治地方的人民政府和人民法院C.自治地方的人民政府和人民检察院D.自治地方的人民法院和人民检察院正确答案:A参考解析:[详解]民族自治地方的自治机关是自治区、自治州和自治县的人民代表大会和人民政府。人民法院、人民检察院是司法机关。(7.)在我国,有权修改宪法的机关是()。A.全国人民代表大会B.全国人民代表大会常务委员会C.全国人民代表大会及其常委会D.中共中央正确答案:A参考解析:[详解]我国《宪法》第62条规定,全国人民代表大会有权修改宪法。根据《宪法》规定,全国人大常委会有权解释宪法、监督宪法实施。中共中央是党的最高领导机关,但它不是权力机关(立法机关),无权修改宪法。(8.)我国宪法规定,宪法的修改,由全国人民代表大会常务委员会或者1/5以上的全国人民代表大会代表提议,并由全国人民代表大会以全体代表的()以上的多数通过。A.1/2B.3/4C.4/5D.2/3正确答案:D参考解析:【详解】我国《宪法》第64条规定,宪法的修改,由全国人民代表大会常务委员会或者1/5以上的全国人民代表大会代表提议,并由全国人民代表大会以全体代表的2/3以上的多数通过。宪法的修改要较一般法律严格,修改议案的提出和通过要求高于一般的法律修改标准。故本题选D项。(9.)西魏的()是我国历史上第一次以“式”为形式的法规汇编。A.《大统式》B.《封诊式》C.《户调式》D.《章程品式》正确答案:A参考解析:【详解】式是公文程式,西魏编有《大统式》,创造了“式”这一新的法律形式。选项B不正确,《封诊式》是秦朝关于司法机关审理案件的原因、治狱程式、调査勘验等方面的法律规定,同时,也包括一些具体的案例,并非法规汇编形式。选项C不正确,《户调式》是西晋的基本经济和财政制度,是西晋灭吴后统一中国的当年颁行的。选项D不正确,不符合历史事实。(10.)封建五刑制度正式确立于()。A.汉朝B.北齐C.隋朝D.唐朝正确答案:C参考解析:【详解】隋朝的《开皇律》删除了魏晋南北朝的残酷刑罚,把刑罚定型为笞、杖、徒、流、死五刑。其中笞刑从笞十至笞五十,杖刑从杖六十至杖一百,各分五等;徒刑从一年至三年五等,各以半年相差;流刑从一千里至二千里三等,各以五百里相差;死刑为绞、斩两种。封建五刑制度自此正式确立,并为后世历代王朝所沿用。因此,ABD项不正确。(11.)古代法律中的“公罪”是指()的犯罪。A.侵犯公共利益B.侵犯朝廷C.破坏社会秩序D.官吏处理公事发生差错正确答案:D参考解析:【详解】唐朝区分公罪和私罪。所谓公罪,是指“缘公事致罪而无私曲者”,类似于现在的渎职罪。私罪是指“缘公事私自犯者,虽缘公事,意涉阿曲,亦同私罪”,通常指的是贪污、受贿等职务犯罪。在处罚上,依据犯罪人的动机和罪过,公罪要轻于私罪。所以,ABC项不正确。(12.)古代法律中的“三复奏”是指()的制度。A.古代立法程序B.皇帝处理政务C.死刑复奏D.地方向中央汇报告工作正确答案:C参考解析:【详解】隋、唐、宋时期均实行死刑复奏制度,即指死刑已定判的案件,行刑前必须奏请皇帝再次核准。(13.)下列选项中,属于继受取得所有权的方式的是()。A.收取孳息B.国有化C.生产D.接受赠与正确答案:D参考解析:[详解J本题考査所有权的取得方式。所有权的取得方式有原始取得与继受取得。原始取得即所有权第一次产生或所有权非从他人手中取得,主要方式有先占、添附等,还包括国有化或征收、收取孳息、生产制造等方式。继受取得即所有权的移转是通过一定的法律行为或其他事实从原所有人处取得所有权,主要方式有买卖、赠与、继承等。故本题选D。(14.)甲搬迁时,将一台电视机交给乙保管,后甲乙商定将该台电视机卖给乙。此买卖合同中电视机的交付方式为()。A.现实交付B.简易交付C.指示交付D.占有改定正确答案:B参考解析:【详解】交付是标的物的占有转移。交付包括四种方式:现实交付、简易交付、占有改定和指示交付。现实交付是指将标的物置于买受人的实际控制之下。简易交付是在合同成立前,标的物已由买受人占有的,由买受人继续占有以代替交付。指示交付是财产由第三人占有时,所有人将其对于第三人的所有物返还请求权让与买受人以代替交付。占有改定是由出卖人继续占有标的物,以代替交付,从合同成立时,视为已交付。本题中甲、乙买卖合同成立前,标的物电视机已由买受人乙占有,由乙继续占有以代替交付,故为简易交付。(15.)按照规则对人们行为规定或限定的范围或程度,法律规则可以分为().A.强行性规则与任意性规则B.授权性规则与禁止性规则C.授权性规则与命令性规则D.强行性规则与授权性规则正确答案:A参考解析:【详解】强行性规则规定人们必须为一定行为或不为一定行为,任意性规则则允许人们在一定范围内自行选择作为与方式。授权性规则、命令性规则与禁止性规则是根据规则的内容所作的分类。(16.)法律渊源实质上是按照一定的标准对法律进行的分类,根据法律渊源的含义,我国可以把法律分为()。A.宪法、民法、刑法、诉讼法等B.宪法、法律、行政法、决定等C.宪法、法律、行政法规、地方性法规等D.宪法、法律、行政法规、中央军事委员会的规范性法律文件和政府主管部门的法律文件等正确答案:C参考解析:【详解】法律渊源是指法的各种表现形式,也称为法律形式,主要是根据法律效力或法律地位的不同而形成的不同法律类别。我国成文法渊源包括:宪法、法律、行政法规、地方性法规、民族自治法规、经济特区的规范性文件、规章、特别行政区法、国际条约、国际惯例。其中宪法、法律、行政法规在中国法的渊源体系中有重要的地位。(17.)大陆法系的法的基本分类是()。A.公法和私法B.普通法和衡平法C.成文法和不成文法D.实体法和程序法正确答案:A参考解析:【详解】公法和私法为大陆法系的法的基本分类,普通法和衡平法的划分是英美法系的法的基本分类,而成文法和不成文法则是根据法的创制和表达形式的不同所作的划分,实体法和程序法则是按法规定的具体内容的不同所作的分类。(18.)下列说法中正确的是()。A.公证遗嘱不得撤销和变更B.继承人故意或过失杀害被继承人均丧失继承权C.被篡改的遗嘱全部无效D.遗嘱是要式法律行为正确答案:D参考解析:【详解】公证遗嘱不是绝对不可被撤销;过失杀害被继承人的不丧失继承权;被篡改的遗嘱,被篡改的部分无效,而非全部无效。(19.)下列合同所产生的债权可以适用留置权的是()。A.买卖合同B.租赁合同C.运输合同D.借款合同正确答案:C参考解析:【详解】依我国《担保法》第84条规定,因保管合同、运输合同、加工承揽合同及法律规定可以留置的其他合同产生的债权,债权人有留置权。根据《物权法》第230条的规定,债务人不履行到期债务,债权人可以留置已经合法占有的债务人的动产。同法第232条规定,法律规定或者当事人约定不得留置的动产,不得留置。可见可以留置的合同种类很多,并不限于担保法中规定的几种。(20.)下列属于狭义的债的变更是()。A.债权让与B.债务承担C.债权债务的概括承受D.履行方式的变更正确答案:D参考解析:【详解】债的变更分为狭义的债的变更和广义的债的变更。狭义的债的变更仅指债的内容的变更。广义的债的变更是指债的内容的变更和债的主体的变更。债权让与、债务承担以及债权债务的概括承受均为债的主体的变更,属于广义的债的变更。只有D项履行方式的变更,是合同内容的变更,属于狭义的债的变更。(21.)甲工厂欠乙公司300万元货款。现在甲工厂由于经营管理不善,负债累累,被乙公司兼并。甲工厂欠乙公司的债务因之消灭,这种债的消灭被称为()。A.债的解除B.债的混同C.债的抵销D.债的免除正确答案:B参考解析:[详解]债的混同是债权与债务同归于一人而引起债的消灭的情形。引起混同的原因有企业合并、继承、债权人与债务人之间转让债权或转移债务。(22.)出卖人出卖运输途中的标的物,除当事人另有约定外,毁损、灭失的风险自()时起由买受人承担。A.合同成立B.合同生效C.价款交付D.标的物交付正确答案:A参考解析:【详解】风险责任的负担是指买卖合同订立后,发生不是由于当事人双方的故意或过失而造成的标的物毁损、灭失的风险由谁承担的问题,这是买卖合同在履行过程中可能产生的需要解决的问题。依照我国《民法典》的规定,买卖合同的风险责任负担有以下几种情况:(1)标的物毁损、灭失的风险,在标的物交付之前由出卖人承担,交付之后由买受人承担,但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。(2)因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的,买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。(3)出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物,除当事人另有约定以外,毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。(4)当事人没有约定交付地点或者约定不明确,标的物需要运输的,出卖人将标的物交付给第一承运人后,标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。(5)出卖人按照约定将标的物置于交付地点,或者依照民法典的有关规定,在标的物不需要运输时,出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的,出卖人应当在该地点交付标的物;不知道标的物在某一地点的,应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。买受人违反约定没有收取的,标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。(6)出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的,不影响标的物毁损、灭失风险的转移。(7)因标的物不符合质量要求,致使不能实现合同目的的,买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的,标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。(8)标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的,不影响因出卖人履行债务不符合约定,买受人要求其承担违约责任的权利。根据上述规定,选项B、C、D均不正确。(23.)下列行为中属于侵犯肖像权的是()。A.为报道时事新闻而拍摄并发表照片B.公安机关错将甲某的照片作为通缉犯照片在报纸上发布C.经公民甲某同意某照相馆将其照片放在橱窗展示D.未经许可将公民甲某的照片制作挂历,但没有用于销售正确答案:D参考解析:【详解】侵犯肖像权行为的构成必须是未经许可而制作或使用他人的肖像,且没有正当理由。A项为报道时事新闻而拍摄发表照片,B项公安机关为执行公务而使用公民的照片,均为对肖像权的合理使用,虽未经本人同意但是具有法定正当理由。C项的行为是经权利人同意的合法使用他人肖像的行为,只有D项未经权利人同意而使用其肖像是侵犯肖像权的行为,虽没有用于销售,但也是以营利为目的的使用,构成侵权。(24.)某甲在交通肇事后见前后无人,便驾车逃逸,致被害人因伤重未及时救治而死亡。某甲的行为应当定为()。A.交通肇事罪B.故意杀人罪C.交通肇事罪与故意杀人罪D.故意伤害罪正确答案:A参考解析:【详解]交通肇事罪,是指违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。交通肇事罪的构成特征为:(1)侵犯客体是交通运输安全。(2)客观方面为违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的行为。(3)犯罪主体是一般主体,从事交通运输的人员,以及非交通运输人员都可以构成。(4)主观方面为过失。根据《刑法》第133条的规定,交通肇事后因逃逸而致人死亡的,仅定交通肇事罪,而将逃逸致人死亡的行为作为量刑的一个从重处罚情节,不实行数罪并罚。交通肇事罪一罪与数罪的认定是实践中的难点。如果行为人在交通肇事后逃逸的,一般只能作为交通肇事罪的从重处罚情节,按交通肇事罪一罪从重处罚。(25.)甲、乙因通奸生育一女婴,为避人耳目,将女婴放置于很少有人出没的树林中,两天后该女婴因饥饿而死亡。甲、乙应构成()。A.虐待罪B.故意杀人罪C.过失致人死亡罪D.遗弃罪正确答案:B参考解析:【详解】虐待罪,是指虐待家庭成员,情节严重的行为;其客观方面表现为对共同生活的家庭成员经常以打骂、捆绑、冻饿、有病不给治疗、强迫超体力劳作、限制自由等方式,从肉体上或者精神上摧残、折磨的行为。本题中甲、乙的行为显然不属于虐待行为,不构成虐待罪。遗弃罪,是指对于年老、年幼、患病或者其他没有独立生活能力的人,负有扶养义务而拒绝扶养,情节恶劣的行为。遗弃罪与故意杀人罪的区分:从主观故意上讲,如果行为人企图通过遗弃达到向他人转嫁本由自己承担的扶养义务的目的,为遗弃罪;如果行为人企图以不履行扶养义务的行为方式达到杀害他人的目的,则为故意杀人罪。从本题来看,甲、乙将女婴放置于很少有人出没的树林中,明知可能没有人发现该女婴而导致女婴死亡,却放任这样的结果发生,其主观上具有杀害女婴的间接故意,构成故意杀人罪。(26.)下列哪种行为构成拒不执行判决、裁定罪?()A.行为人拒不执行人民法院的生效判决或裁定的B.行为人有能力执行而不执行人民法院的生效判决或裁定的C.行为人有能力执行而拒不执行人民法院的生效判决或裁定且情节严重的D.行为人以作为或者不作为的方式拒不执行人民法院的生效判决或裁定的正确答案:C参考解析:[详解】拒不执行判决、裁定罪,是指对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行,情节严重的行为。拒不执行判决、裁定罪的构成特征为:(1)侵犯客体为国家审判机关的正常活动。(2)客观方面为对人民法院发生法律效力的判决、裁定有能力执行而拒不执行。(3)犯罪主体是特殊主体,即负有执行人民法院判决、裁定义务的当事人。(4)主观方面为故意。根据《刑法》第313条的规定,“对人民法院的判决、裁定有能力执行而拒不执行,情节严重的”,构成拒不执行判决、裁定罪。(27.)根据我国刑法规定,以下哪些人员的刑事责任属于通过外交途径解决的情况?A.外国旅游者B.我国大学的外籍教师C.外国驻华大使馆的参赞D.在我国学习的留学生正确答案:C参考解析:【详解】《刑法》第11条规定,享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。从四个选项来看,只有选项C外国驻华大使馆的参赞属于享有外交特权和豁免权的外国人,其他三项均不符合这个条件,因此,这些人员的刑事责任不属于通过外交途径解决的情况。(28.)下列哪些情况属于不能犯未遂?()A.由于光线太暗,未能射中被害人B.撬开银行保险柜,保险柜内只有十元钱C.误把白糖当做砒霜杀人的D.用迷信手段杀人的正确答案:C参考解析:【详解】所谓不能犯未遂,是指行为人已经着手实行刑法分则规定的特定犯罪构成客观要件的行为,但由于对行为事实的认识错误而在客观上使其不可能完成犯罪,因而不能达到既遂状态的犯罪未遂形态。不能犯未遂又分工具不能犯未遂和对象不能犯未遂。所谓工具不能犯未遂,是指行为人由于认识错误而使用了按其客观性质不能实现犯罪意图、不能达到既遂状态的犯罪工具的犯罪未遂形态。对象不能犯未遂,是指行为人由于认识错误而针对本不存在的犯罪对象实施了犯罪行为,因而未能达到既遂状态的犯罪未遂形态。不能犯未遂的一个重要特征就是未遂的原因在于行为人对行为事实的认识错误。从本题四个选项来看,只有选项C涉及行为人对行为事实的认识错误问题,属于不能犯未遂。(29.)下列不属于牵连犯中牵连关系的表现形式的有()。A.目的行为与方法行为的牵连关系B.方法行为与结果行为的牵连关系C.原因行为与结果行为的牵连关系D.实行行为与非实行行为的牵连关系正确答案:D参考解析:[详解J牵连犯,是指行为人实施某种犯罪(即本罪),而其方法行为或结果行为又触犯其他罪名(即他罪)的犯罪形态。牵连犯的一个基本构成要件是:牵连犯所包含的数个危害社会行为之间必须具有牵连关系。所谓牵连关系,是指行为人实施的数个危害社会(30.)不属于不作为形式犯罪的义务来源有()。A.法定的义务B.道义上的义务C.职务或者业务上要求履行的义务D.行为人先前行为所引起的义务正确答案:B参考解析:[详解]所谓不作为,就是指行为人有义务并且能够实行某种行为,消极地不去履行这种义务,因而造成严重的危害后果的行为。所以,不作为是人的一种消极行为。刑法上的不作为,必须具备以下条件:(1)行为人负有实施某种行为的特定义务。这是构成不作为危害行为的前提。刑法中所讲的特定义务,不是一般的道德意义上的义务,而是行为人在特定的社会关系领域内,基于特定的事实和条件而产生的法律上的义务。一般来说,这种义务是根据以下几个方面具体确定的:①法律明文规定的义务。②职务上或者业务上要求履行的义务。③由行为人已经实施的行为所产生的义务。这主要是指行为人由于自己的行为,而使法律所保护的某种利益处于危险状态时,负有防止危害结果发生的义务。(2)行为人有可能履行这种特定义务。如果行为人虽然具有实施某种行为的义务,但是由于某种原因使履行这种义务成为不可能,则不构成刑法上的不作为。(3)行为人不履行特定义务而引起危害社会的结果。在认定不作为时,关键是要判明行为人有无实施某种行为的特定义务。仅仅违反一般道德义务的行为,只能受到道德谴责或者纪律处分,而不能构成犯罪。以不作为形式构成的犯罪,在司法实践中比较少见,在刑法分则中,能以不作为形式构成的犯罪,只有少数几种。另外,有的犯罪既可以以作为形式构成,又可以以不作为形式构成。选项B道义上的义务不属于不作为犯罪的义务来源。多选题(共40题,共40分)(31.)大陆法系与英美法系的主要区别为()。A.诉讼程序和判决程式B.法典编纂C.法的分类D.法律渊源正确答案:A、B、C、D参考解析:I详解J大陆法系是指受到罗马法直接影响的欧洲大陆的国家从19世纪以来所建立的以1804年《法国民法典》和1900年《德国民法典》为代表的法律制度。英美法系也称为普通法系或者判例法系,是以英国的普通法为基础而逐渐形成的一种法律制度。大陆法系与英美法系在形式和内容上都有许多差别,具体表现于:(1)法律的渊源不同。大陆法系国家正式的法律渊源只是指制定法,法院的判例、法理等没有正式的法律效力。而英美法系国家认为制定法和判例法都是正式的法的渊源。(2)法律的分类不同。大陆法系国家法的基本分类是公法和私法;而英美法系国家法的基本分类是普通法和衡平法。(3)法典编纂形式的不同。大陆法系国家一般采用法典形式,而英美法系国家的制定法往往是单行法律、法规。(4)诉讼程序和判决程式不同。大陆法系国家一般采用纠问制审理方式,奉行干涉主义,诉讼中法官居于主导地位;英美法系国家采用对抗制审理方式,实行当事人主义,法官一般充当消极的、中立的裁判者的角色。两大法系之间的差别是相对的,进入20世纪后,两大法系逐渐相互靠拢,它们之间的差异已逐渐缩小,融合也在逐渐发生,这就是两大法系的趋同化。(32.)国家性的法律监督主体包括()。A.中央纪律检査委员会B.国家行政机关C.国家司法机关D.国家权力机关正确答案:B、C、D参考解析:[详解]国家监督分为权力、行政、司法监督,那么监督主体相应地也分为三个:国家权力机关、国家行政机关和国家司法机关。(33.)下列选项中属于我国社会法部门的有()。A.彩票法B.知识产权法C.劳动民法典D.法院组织法正确答案:A、C参考解析:[详解]法律体系的宏观结构是由公法、私法和社会法三个方面构成的。公法是关于国家或国家与个人之间权利义务关系的法律部门的总和,私法是关于个人与个体之间权利义务关系的法律部门的总和。社会法是随着现代市场经济的发展而出现的法律体系结构要素,它是以传统公法要素和私法要素为基本框架,以传统公法和私法的调整方法为原型混合而成的,是法律社会化的结果。社会法的确立是以经济法的出现为标志的,由经济法、劳动法、社会保障法作为主干部门来构成。故选AC。(34.)下列说法错误的是()。A.在法律适用过程中,一般先适用正式法源,然后适用非正式法源B.不同国家的法源之间不能进行移植C.英美法系的法源中没有成文宪法D.大陆法系的主要法源是制定法正确答案:B、C参考解析:[详解]法律渊源根据是否在国家制定的法律文件中有明确的条文表现形式分为正式渊源和非正式渊源。法的正式渊源主要是制定法。法的非正式渊源是指那些具有法律意义的准则和观念,如正义标准、理性原则和习惯等,这些准则与观念尚未在正式法律中有权威性的明文规定。在实践中,司法机关主要先适用制定法,在制定法没有明文规定的时候才适用习惯等非正式渊源。法律移植是指一个国家法律制度的某些因素从另一个国家法律制度或许多国家的“法律集团”中输人的一种行为。法律制度是相对独立的,世界上不可能存在两个完全相同的法律制度,国家与国家之间的相互学习与借鉴不但不会影响其本国法律制度的独立性,反而会在一定程度上起到促进和完善的作用。英美法系一般以判例法为主要法源,但美国1787年制定的宪法却是一部重要的成文宪法。大陆法系是在罗马法的直接影响下形成的。在法律结构上,大陆法系以制定法为主要的表达形式,结构比较单一。英美法系以判例法为主要法源。(35.)下列说法错误的是()。A.法治的核心是权利保障与权力制约B.实现了法制就不会出现牺牲个案实体正义的情况C.法治与法制的根本区别就在于社会对法律的重视程度不同D.法治要求法律全面地、全方位地介人社会生活,这意味着法律取代了其他社会调整手段正确答案:B、C、D参考解析:【详解】法治是指国家生活和社会生活都必须依法进行,法律不仅在社会生活中具有重大作用,在国家的政治生活中也同样发挥重要作用。法治要求法律更全面地介入社会生活,但法律并不能取代其他社会调整手段,法律需要和道德、习惯、政策等其他社会调整手段综合在一起共同发挥作用。法治的本质在于权利保障与权力制约,法治的目的在于有效地制约和合理使用公共权力,从而使本身已经制定得良好的法律获得普遍的服从。法制,从动态上看是指立法、执法、司法、守法和法律监督的活动和过程,从静态上看是指法律和制度。法制不能保证不会出现牺牲个案实体正义的情况。法治的核心在于制约权力,有法律和制度就有法制,但不一定存在法治,它们根本的区别在于定义的角度和侧重点不同,与对法律的重视与否没有直接关系。(36.)关于执法与守法的区别,下列说法错误的是()。A.执法须遵循程序性要求,守法无须遵循程序性要求B.执法是执法主体将法律实施于其他机关、团体或个人的活动,守法是一切机关、团体或个人实施法律的活动C.行政机关的执法具有主动性,公民的守法具有被动性D.执法的主体不仅包括国家机关,也包括所有的法人;守法的主体不仅包括国家机关,也包括所有的法人和自然人正确答案:A、C、D参考解析:【详解】执法广义上指所有的国家机关,包括行政机关、司法机关及其公职人员依照法定职权和程序实施法律的活动;狭义上指国家行政机关及其公职人员依法行使职权、履行职责、实施法律的活动。因此执法的主体只能是国家行政机关、司法机关及其公职人员。守法是指公民、社会组织和国家机关以法律作为自己的行为准则,依照法律行使权利(力)、履行义务的活动。守法不仅包括消极地、被动地不做法律所禁止的事或必须做法律所要求的事,还包括根据授权性规范积极主动地去行使自己的权利,实施法律。执法是执法主体将法律实施于其他机关、团体或个人的活动,守法是一切机关、团体或个人实施法律的活动,守法是法律实施的一个阶段。守法的主体依照法律的授权性规范积极主动地去行使自己的权利,实施法律的过程本身就包含了遵循程序性的要求,守法也必须遵循一定的程序。(37.)下列关于我国法律渊源的说法,正确的有()。A.少数民族的习惯是非正式的法律渊源B.澳门特别行政区基本法在澳门属于根本法C.我国巳经加人的国际条约具有正式法律渊源的地位D.按照我国有关法律的规定,国际惯例属于正式的法律渊源正确答案:A、C、D参考解析:[详解]法律渊源通常指法的形式意义上的渊源,即法律规范的创制方式和外部表现形式。法律的正式渊源包括制定法(又称成文法)、习惯法、判例法和国际条约等。非正式的法律渊源是指那些具有法律意义的准则和观念,包括正义标准、理性原则、公共政策、道德信念、社会思潮、习惯和学说等。澳门特别行政区基本法从法律渊源的角度而言,属于我国的基本法律。故选ACD。(38.)在现代法律实践中,当法的价值发生冲突时,通常采取的原则是().A.比例原则B.个案平衡原则C.秩序优先原则D.价值排序原则正确答案:A、B、D参考解析:【详解]法的价值与人的客观需要和利益相关联,人的需要和利益是多层次的,所以,法的价值是多种多样的,包括秩序、自由、平等、效率等。在具体的个案中,法的价值可能会发生冲突,此时就需要运用一些原则来解决法的价值冲突问题。价值排序原则即价值位阶原则,指在不同位阶的法的价值发生冲突时,位阶在先的法的价值优于位阶在后的法的价值;个案平衡原则指在处于同一位阶上的法的价值之间发生冲突时,必须综合考虑主体之间的特定情形、需求和利益,以使个案的解决能够适当兼顾双方的利益;比例原则指为了保护某种较为优越的法的价值而必须侵害一种利益时,不得逾越一定的限度。这些原则都是在解决法的价值发生冲突时所经常适用的原则。秩序本身必须符合人性、符合常理,如果为追求秩序而要牺牲人们的自由、平等,那么这种秩序就是不可取的。(39.)下列导致法律责任的情况包括()。A.塑胶五金厂要求工人一天至少工作15个小时,加班费为每小时1.5元B.冯某经公共汽车售票员提醒后仍然不给抱小孩的乘客让座,小孩被挤伤C.姜某向报社写信揭露某纪录片造假,报社没有刊登D.保安员收5元自行车停车费,并且不给收据正确答案:A、D参考解析:【详解】法律责任是由于违法行为、违约行为或者仅仅因为法律的规定而应当承担某种不利的法律后果的责任,是一种依据法律、由国家强制力保障实施的责任。塑胶五金厂的行为是违反我国法律强制性规定的行为,应当承担相应的法律责任。冯某经别人提醒后仍不给抱小孩的乘客让座,是应当受到道德批评的。但是,冯某的行为并没有违法,小孩被挤伤与冯某的行为没有法律上的关系,故不会导致法律责任。姜某向报社写信揭露某纪录片造假,但报社并没有刊登的法律义务,所以无论报社刊登与否都谈不上法律责任。保安员收取5元停车费而不给收据,违反了收费标准和收费程序,是一种违法行为。按照相应的法律规定,保安员违法了法定义务,应当引起民事责任或者行政责任,必然导致法律责任。(40.)在全国人大常委会举行会议期间,下列机关中可以提出议案的是()。A.全国人大各专门委员会B.国务院C.中央军事委员会D.最高人民法院与最高人民检察院正确答案:A、B、C、D参考解析:【详解】根据我国《全国人民代表大会组织法》第32条的规定,全国人民代表大会各专门委员会、国务院、中央军事委员会、最高人民法院、最高人民检察院可以向常务委员会提出属于常务委员会职权范围内的议案。可知本题四个选项均符合题意。(41.)县级人民代表大会或者人民政府可以设立的机构为()。A.区公所B.审计机关C.特定问题的调査委员会D.专门委员会正确答案:A、B、C参考解析:[详解】省、自治区、直辖市、自治州、设区的市的人民代表大会根据需要可以设法制委员会、财政经济委员会、教育科学文化卫生等专门委员会。省、自治区的人民政府在必要的时候,经国务院批准,可以设立若干派出机关。县、自治县的人民政府在必要的时候,经省、自治区、直辖市的人民政府批准,可以设立若干区公所,作为它的派出机关。县级以上的地方各级人民政府设立审计机关。地方各级审计机关依照法律规定独立行使审计监督权,对本级人民政府和上一级审计机关负责。主任会议或者1/5以上的常务委员会组成人员书面联名可以向本级人民代表大会常务委员会提议组织关于特定问题的调査委员会,由全体会议决定。调查委员会应当向本级人民代表大会常务委员会提出调査报告,常务委员会根据调査委员会的报告可以作出相应的决议。(42.)根据2004年通过的宪法修正案,下列说法正确的是()。A.国家对非公有制经济依法实行监督和管理B.国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展C.国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理D.国家通过行政管理,指导、帮助和监督个体经济正确答案:A、B参考解析:【详解】2004年的《宪法修正案》第21条规定,《宪法》第11条第2款“国家保护个体经济、私营经济的合法权利和利益。国家对于个体经济、私营经济实行引导、监督和管理。”修改为:“国家保护个体经济、私营经济等非公有制经济的合法的权利和利益。国家鼓励、支持和引导非公有制经济的发展,并对非公有制经济依法实行监督和管理。”所以,AB项正确。1988年的《宪法修正案》第1条规定,《宪法》第11条增加规定:“国家允许私营经济在法律规定的范围内存在和发展。私营经济是社会主义公有制经济的补充。国家保护私营经济的合法的权利和利益,对私营经济实行引导、监督和管理。”所以,C项错误。1999年《宪法修正案》第16条规定,《宪法》第11条中的“国家通过行政管理,指导、帮助和监督个体经济”修改为“国家保护个体经济、私营经济的合法的权利和利益。国家对个体经济、私营经济实行引导、监督和管理”。所以,D项错误。(43.)根据宪法的规定,市人民代表大会常务委员会的权限范围包括()。A.罢免犯罪的省人民代表大会代表B.责成本市人民法院重新审理一起有重大社会影响的案件C.撤销本市某区人民代表大会的一项不适当的决议D.撤销本市人民政府的一项不适当的决定正确答案:A、C、D参考解析:[详解]宪法规定,县级以上的地方各级人民代表大会常务委员会讨论、决定本行政区域内各方面工作的重大事项;监督本级人民政府、人民法院和人民检察院的工作;撤销本级人民政府的不适当的决议;依照法律规定的权限决定国家机关工作人员的任免;在本级人民代表大会闭会期间,罢免和补选上一级人民代表大会的个别代表。所以,ACD项正确。宪法规定,人民法院依照法律规定独立行使审判权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。人民检察院依照法律规定独立行使检察权,不受行政机关、社会团体和个人的干涉。司法独立原则是我国的根本大法所规定的原则。该原则要求国家的司法权只能由国家各级审判机关和检察机关统一行使,其他任何机关、团体和个人都无权行使司法权。所以,B项错误。(44.)香港居民享有的自由为()。A.公开传教的自由B.移居其他国家和出入境的自由C.通讯自由D.言论、新闻、出版自由正确答案:A、B、C、D参考解析:[详解]香港居民有宗教信仰的自由,有公开传教和举行、参加宗教活动的自由;香港居民有在香港特别行政区内迁徙的自由,有移居其他国家和地区的自由;香港居民的通讯自由和通讯秘密受法律保护;香港居民享有言论、新闻、出版的自由。(45.)英国在完善宪政制度过程中,制定的著名的宪法性法律有()。A.1972年的《共同体法》B.1918年的《国民参政法》C.1911年的《国会法》D.1832年的《改革法》正确答案:A、B、C、D参考解析:【详解】1972年的《共同体法》、1918年的《国民参政法》、1911年的《国会法》和1832年的《改革法》都是在英国完善宪政过程中制定的比较著名的宪法性法律。(46.)宪法草案经一定程序通过后,一般由()公布。A.司法机关B.代表机关C.政府首脑D.国家元首正确答案:B、D参考解析:[详解】宪法草案经一定程序通过后,由国家元首或者代表机关公布。(47.)唐律是中国封建法律的典型代表,其主要特点有()。A.礼法合一B.用刑持平C.科条简要D.结构严谨正确答案:A、B、C、D参考解析:【详解J唐律的特点有:(1)“礼法合一”。唐代继承、发展了以往礼法并用的统治方法和立法经验,使法律内容“一准乎礼”,真正实现了礼与法的统一。正如唐太宗所说:“失礼之禁,著在刑书。”把封建伦理道德的精神力量与国家法律的统治力量紧密揉合在一起,法的强制力加强了礼的束缚作用,礼的约束力增强了法的威慑力量,从而构筑了严密的统治法网,有力地维护了唐朝的封建统治。(2)科条简要、宽简适中。唐代立法以科条简要、宽简适中为特点。以往秦汉法律,向以繁杂著称,特别是在西汉武帝以后,因一事立一法,导致律令杂乱。西晋修律曾将773万余字的汉律令缩简为126300字,至此,立法发生了重要变革。北齐律在此基础上定为12篇949条,内容进一步得以精简。唐朝在前律的基础上,本着精简、宽平的原则,定律12篇502条。(3)用刑持平。唐律规定的刑罚比以往各代都轻,死刑、流刑大为减少。死刑只有绞、斩两种;流刑除加役流外,只服劳役一年;徒刑仅一年至三年;笞杖数目也大为减少。更重要的是,其适用刑罚以从轻为度;刑罚的加减原则,也是以从轻为特点。(4)语言精练明确,立法技术高。唐律用语精练明确,在立法技术上表现出高超的水准。如自首、化外人处罚原则、类推原则的确立都是这一特点的集中表现。为了防止官吏滥用比附,用精确的语言规定了在法无明文规定条件下,官吏故意与过失出入人罪的处理办法。唐律还进一步明确公罪、私罪、故意、过失的概念,并规定了恰当的量刑标准。(48.)下列说法正确的是()。A.《唐律疏议》对唐代的《武德律》等法典有很深的影响B.《唐律疏议》奠定了中华法系的传统C.《唐律疏议》引用儒家经典作为律文的理论依据D.《唐律疏议》是由张斐、杜预完成的法律注释正确答案:B、C参考解析:【详解】A项混淆了隋唐立法的时间顺序。隋唐时的立法顺序为:《开皇律》、《武德律》、《贞观律》、《永徽律》。唐律集封建法律之大成,是中华法系的代表作,唐律的完备标志着中华法系的成熟。在整个中国封建法制史上唐律起了承前启后的作用,唐律的立法思想、原则、篇章体例、法律内容都集前朝立法之大成,同时唐律又对后世的立法起到了重要的作用。自汉武帝开始,中国封建法律开始了儒家化的过程,贞观年间,因为对于礼法关系的认识有了新的提高,所以在《永徽律疏》编订时就确立了“德礼为政教之本,刑罚为政教之用”的原则。在这个原则的指导下,唐律“一准乎礼”。D项不正确,它混淆了晋朝的《泰始律》与《永徽律疏》。《泰始律》是晋武帝泰始三年(公元267年)完成、次年颁行全国的一部法律。这部法律由张斐、杜预作注释,为晋武帝首肯从而具有了与律文同等的法律地位,《泰始律》又称为“张杜律”。(49.)南京国民政府于1947年公布和实施了《中华民国宪法》。下列说法正确的是()。A.该法确立的政权体制既不是内阁制,也不是总统制B.该法体现了《动员戡乱时期临时条款》的立法原则C.该法的基本精神沿袭《训政时期约法》和“五五宪草”D.该法规定了选举、罢免、创制、复决等制度正确答案:A、C、D参考解析:【详解】1947年《中华民国宪法》是蒋介石为了配合发动内战,召开由国民党一手包办的伪国民大会制定的宪法,这部宪法在形式上规定了五院制和责任内阁制,实质上实行的是总统集权制。它为了欺骗人民规定了选举、罢免、创制、复决等制度,试图为蒋介石的独裁统治披上合法的外衣。《动员戡乱时期临时条款》是1948年颁布实施的,《中华民国宪法》是在1947年颁布的,故其不可能体现《动员戡乱时期临时条款》的立法原则。《训政时期约法》于1931年颁布实施,体现的是国民党一党专政,巩固的是蒋介石个人独裁统治制度。“五五宪草”即“中华民国宪法草案”,这部宪法的目的也是为了巩固国民党的政权,由于日本帝国主义发动了卢沟桥事变,这部宪法草案胎死腹中。1947年的《中华民国宪法》与它们的基本精神是一脉相承的。(50.)属于监察机关官员名称的有()。A.廷尉B.御史台C.御史中丞D.御史大夫正确答案:C、D参考解析:[详解]御史台是监察机构的名称,廷尉是司法审判官,不是司法监察官。(51.)周某下落不明满三年后,有权申请宣告其失踪的利害关系人包括其()。A.配偶B.父母C.子女D.亲密朋友正确答案:A、B、C参考解析:[详解]根据民法典的规定,有权申请宣告失踪人失踪的利害关系人包括被申请人的配偶、父母、子女、兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女及其他具有民事权利义务关系的人。因此,A、B、c三项皆属之。亲密朋友只与失踪人具有社会关系,不具有民事权利义务关系,因此,无权申请宣告失踪人失踪。(52.)附条件的民事法律行为中所附条件应当具有()。A.未来性B.或然性C.意定性D.特定目的性正确答案:A、B、C、D参考解析:[详解]根据民法典的规定以及民法原理,附条件民事法律行为中所附条件的特点有:未来性、或然性、意定性、特定目的性。(53.)委托代理的授权的产生,除了委托人委托授权的单方行为外,其他法律关系也可产生,如()。A.劳动合同关系B.合伙关系C.联营关系D.家庭关系正确答案:A、B、D参考解析:[详解】委托代理的授权除了委托授权的单方法律行为外,其他法律关系也可产生授权关系。在劳动合同中,雇员对外以单位名义进行民事行为,被推定为有单位的授权。在合伙关系中,一个合伙人以全体合伙人的名义对外为民事行为,也被推定为有其他合伙人的授权。在联营关系中,双方只是在经营上相互合作,一般不发生一方代理另一方为民事行为的情况,不认为一方具有另一方的授权。在家庭关系中可以产生家事代理权,丈夫代理家庭购买彩电,被推定为经过妻子的授权。(54.)可以作为物权客体的有()。A.有体物B.无体物C.一定的民事权利D.不特定物正确答案:A、C参考解析:【详解]物权的客体为物,但一定的民事权利也可作为物权的客体,如“权利质权”的客体即为权利。作为物权客体的物须为单一物、独立物、有体物、特定物。无体物及不特定物不是物权的客体。(55.)甲将一幅名画出售给乙,约定1个月后交付。但丙愿出更高的价格,甲遂将画卖给丙,并当场交付给丙。在此情况下,乙应该怎么办?()A.乙有权要求丙将画交付给自己,因为其与甲的买卖合同成立在先B.乙有权要求甲交付该画,甲应当向丙请求返还该画,而丙亦应当返还C.乙无权要求丙交付该画,因为丙已取得该画的所有权D.乙有权要求甲承担不履行买卖合同的违约责任正确答案:C、D参考解析:【详解】此题中,甲、乙买卖名画,但未交付,因此画的所有权未移转给乙。在交付给乙前,甲将画卖给丙,并交付给丙,画的所有权移转给丙,丙为画的所有人。乙无权要求甲将画交付给自己,乙只享有对甲的债权,不享有对画的物权;乙不能以自己的合同在先为由,要求画的交付,因为债权是平等的,不因时间的先后而异;但乙可以基于履行不能请求甲承担违约责任。(56.)能够导致专利权终止的事由包括()。A.期限届满B.专利权人没有按规定缴纳年费C.专利权人以书面形式放弃其专利权D.专利权被人民法院剥夺正确答案:A、B、C参考解析:【详解】专利权的终止是指专利权自行失去法律效力,根据专利法的相关规定,专利权终止的事由包括:一是期限届满;二是专利权人没有按照规定缴纳年费;三是专利权人以书面形式声明放弃其专利权。专利权终止,由专利局登记和公告。选项D不符合法律规定,是不正确的。(57.)下列遗嘱形式中,须有见证人在场见证的遗嘱是()。A.录音遗嘱B.自书遗嘱C.口头遗嘱D.代书遗嘱正确答案:A、C、D参考解析:【详解】遗嘱继承是与法定继承相对应的一种继承方式。在遗嘱继承中,生前立有遗嘱的被继承人,为遗嘱人或立遗嘱人;依照遗嘱的指定享有遗产继承权的人,为遗嘱继承人。遗嘱是公民生前依法处分自己的财产和安排有关事务,并于死后生效的单方民事行为。遗嘱见证人是证明遗嘱真实的第三人,其证明的真伪直接关系到遗嘱的效力,关系到遗产的处理,因而,法律对遗嘱见证人有特别的要求。遗嘱见证人必须具有完全的民事行为能力,并与继承人、受遗赠人没有利害关系。我国继承法规定下列人员不得作为遗嘱见证人:一是无行为能力人、限制行为能力人;二是继承人、受遗赠人;三是与继承人、受遗赠人有利害关系的人,包括继承人、受遗赠人的近亲属以及继承人、受遗赠人的债权人和债务人、共同经营的合伙人。公民立遗嘱必须采取法律规定的形式。我国继承法规定了5种遗嘱形式。口头遗嘱,是指遗嘱人在危急情况下口头表述的不以任何方式记载的遗嘱。所谓危急情况,一般是指遗嘱人生命垂危、在战争中或者发生意外灾害,随时都有生命危险,来不及或无条件以其他方式设立遗嘱的情况。遗嘱人设立口头遗嘱,应当有两个以上的见证人在场见证,见证人应记录遗嘱人口授的遗嘱内容,并由记录人、见证人签名,注明年、月、日;见证人无法记录的,应于事后补记,并在记录上共同签名,注明年、月、日,以保证见证内容的真实可靠。录音遗嘱,是指遗嘱人通过录音设备设立遗嘱,以录音形式设立遗嘱,应当有两个以上的见证人在场见证,在遗嘱人录制完遗嘱后,见证人应当将自己的见证证明录制在音像磁带上,将磁带封存,并由见证人共同签名,注明年、月、日。代书遗嘱,是指由他人代为书写的遗嘱。代书遗嘱须由遗嘱人口授遗嘱内容,由一见证人代书。依照继承法的规定,代书遗嘱应当由两个以上的无利害关系的见证人在场见证,由其中一人代书,注明年、月、日,并由代书人、其他见证人和遗嘱人签名。选项B不正确,自书遗嘱是指立遗嘱人生前自己书写的遗嘱。自书遗嘱必须由遗嘱人亲自书写、签名,并注明年、月、日。公民在遗书中涉及死后个人财产处分的内容,确为死者真实意思的表示,有本人签名并注明了年、月、日,又无相反证据的,也可以按自书遗嘱对待。所以自书遗嘱不需要见证人在场见证即可以有效。(58.)甲发现一头牛在自家田里吃麦苗。便将此牛牵回家喂养,过了10天,乙发现自家走失的牛在甲家牛圈里,故向甲要牛。甲让乙将牛牵回,但提出了一些请求,双方为此发生纠纷。现问甲的如下诉讼请求哪些能够成立?()A.甲请求乙支付麦苗损失费B.甲请求乙支付拾牛报酬C.甲请求乙支付饲料费D.甲请求乙支付误工损失费正确答案:A、C、D参考解析:【详解】本题涉及动物致害责任和无因管理的综合运用。侵权责任法规定,饲养的动物造成他人损害的,动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任但能够证明损害是因被侵权人故意或重大过失造成的,可以不承担或减轻责任。本题中,乙的牛吃了甲家田里的麦苗,乙应当赔偿甲的损失。无因管,理是指没有法定或约定的义务为他人管理事务的行为。无因管理的构成要件包括:(1)为他人管理事务。(2)有为他人谋利益的意思。(3)没有约定或法定义务。无因管理的效力是:(1)管理人的义务包括:适当管理义务;通知义务;报告义务。(2)本人的义务包括:偿还管理人为管理事务支付的必要费用及期待利息;清偿管理人为本人负担的必要债务;赔偿管理人因管理事务而遭受的损失。本题中甲在没有法定义务或约定义务的情况下,替乙管理照看牛,所以乙应当支付饲料费和甲因照管牛的误工损失费。选项B不正确,根据《民法典》第79条的规定,拾得遗失物、漂流物或者失散的饲养动物,应当归还失主,因此而支出的费用由失主偿还。(59.)不受诉讼时效限制的情形有()。A.署名权B.物上请求权C.支配权D.请求权正确答案:A、B、C参考解析:[详解】诉讼时效适用于请求权或者债权,物权、人身权等不受诉讼时效的限制。(60.)下列说法正确的有()。A.担保物权都是从物权B.用益物权都是主物权C.用益物权的目的在于获取标的物使用价值D.所有权的弹力性是对一物一权原则的否定正确答案:A、C参考解析:【详解】用益物权中的地役权为从物权,担保物权都是从物权,所有权的弹力性是一物一权原则起作用的结果。(61.)按照刑法的规定,不得假释的犯罪分子包括()。A.因抢劫罪被判处15年有期徒刑的某甲B.因受贿罪被判处10年有期徒刑同时附加剥夺政治权利3年的某乙C.因贩卖毒品罪被判处无期徒刑的某丙D.因构成累犯而被从重处罚判处有期徒刑7年的某丁正确答案:A、D参考解析:【详解】假释只能适用于被判处有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子。被判处有期徒刑的犯罪分子,执行原判刑期1/2以上,被判处无期徒刑的犯罪分子,实际执行13年以上,才可以适用假释。对累犯以及因故意杀人、爆炸、抢劫、强奸、绑架、放火、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处10年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子,不得假释。故选AD。(62.)以特定目的作为犯罪构成必要要件的犯罪是()。A.走私淫秽物品罪B.传播淫秽物品罪C.集资诈骗罪D.侵占罪正确答案:A、C、D参考解析:[详解】犯罪目的是行为人通过实施危害社会的行为所希望达到的结果,它属于犯罪主观方面的内容。一般情况下,犯罪目的并不是犯罪构成的必备要件。但是,在刑法分则中,有些条文明确要求以特定的犯罪目的作为某种犯罪成立的必要要件。根据刑法分则的规定,走私淫秽物品罪必须以牟利或者传播为目的,集资诈骗罪必须以非法占有为目的,侵占罪必须以非法占有为目的,如果不存在这些特定的目的,这些犯罪就不能构成。故选ACD。传播淫秽物品罪不以牟利为目的。(63.)根据刑法规定,适用可以从轻或者减轻处罚的法定情节有()。A.中止犯B.教唆未遂的教唆犯C.犯罪以后自首的D.犯罪分子有立功表现的正确答案:B、C、D参考解析:[详解]从轻处罚,是指在法定刑幅度内选择判处比没有该情节的类似犯罪相对较轻的刑种或刑期。减轻处罚,是指必须判处低于法定最低刑的刑罚。自首是法定的从宽处罚情节,对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。故选C。对于立功犯应分别依照以下不同情况予以从宽处罚:(1)犯罪分子有一般立功表现的,可以从轻或者减轻处罚。(2)犯罪分子有重大立功表现的,可以减轻或者免除处罚。故选D。按照《刑法》第29条第2款的规定,如果被教唆的人没有犯被教唆的罪,对于教唆犯,可以从轻或者减轻处罚。故选B。对于中止犯,没有造成损害的,应当免除处罚;造成损害的,应当减轻处罚。(64.)下列情形中,不受追诉时效期限制约的有()。A.在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或人民法院受理案件后,逃避侦查或者审判的B.被害人在追诉期限内提出控告,人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不立案的C.法定最高刑为无期徒刑、死刑的D.犯罪性质为危害国家安全罪的正确答案:A、B参考解析:[详解]根据《刑法》第88条的规定,在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者在人民法院受理案件以后,逃避侦査或者审判的,不受追诉期限的限制。被害人在追诉期限内提出控告,人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的,不受追诉期限的限制。除此之外的其他情形,均应受追诉期限的限制。(65.)甲武装掩护走私毒品,法院判决其构成走私毒品罪,判处无期徒刑,并处没收财产。甲的下列哪些财产可纳入适用没收财产刑予以没收的范围?()A.甲在走私毒品中使用的枪支B.甲被查获的毒品和贩毒资金C.甲在银行账户上的500万元存款D.甲所有的2辆豪华轿车正确答案:C、D参考解析:【详解】没收财产是没收犯罪分子个人所有财产的一部分或者全部。没收全部财产的,应当对犯罪分子个人及其扶养的家属保留必需的生活费用。在判处没收财产的时候,不得没收属于犯罪分子家属所有或者应有的财产。所谓犯罪分子个人所有的财产,是指犯罪分子实际所有的一切财产及其在共有财产中应得的份额。AB不属于甲的财产,而是犯罪工具赃物。CD可以被纳入适用没收财产刑予以没收的范围。故选CD。(66.)甲未获烟草专卖许可,擅自购进明知是假冒的“中华”牌香烟100箱进行批发和零售,在被査获时已销售出80箱,收款120万元。经检验该批香烟属于不合格产品。甲的行为()。A.触犯非法经营罪B.触犯销售假冒注册商标的商品罪C.触犯销售伪劣产品罪D.属于想象竞合犯,从一重罪定罪处罚正确答案:A、B、C、D参考解析:【详解】想象竞合犯,是指行为人基于一个犯罪意图所支配的数个不同的罪过,实施一个危害行为,而触犯两个以上异种罪名的犯罪形态。对于想象竞合犯应采用从一重处断的原则予以论处,即对想象竞合犯无须实行数罪并罚,而应按照其犯罪行为所触犯的数罪中处罚最重的犯罪论处。甲既触犯了非法经营罪,又触犯了销售假冒注册商标的商品罪和销售伪劣产品罪,属于想象竞合犯,从一重罪定罪处罚。故选ABCD。(67.)下列哪些犯罪不要求必须造成人身伤亡或公私财产重大损失?()A.爆炸罪B.放火罪C.交通肇事罪D.玩忽职守罪正确答案:A、B参考解析:【详解】要求必须造成人身伤亡或者公私财产重大损失才成立的犯罪,属于结果犯。从本题四个选项来看,爆炸罪、放火罪均属于危险犯,并不要求必须造成人身伤亡或公私财产的重大损失;而交通肇事罪和玩忽职守罪均属于过失犯罪,要求存在犯罪结果,即必须造成人身伤亡或者公私财产重大损失,才可能构成犯罪。(68.)甲唆使乙盗窃丙的财物,乙为抗拒抓捕而当场使用暴力致使丙死亡。对此,下列说法正确的是()。A.甲、乙构成抢劫罪的共犯B.甲构成盗窃罪C.乙构成抢劫罪D.对甲而言,被教唆人乙没有犯被教唆的罪正确答案:B、C参考解析:【详解】共同犯罪是二人以上共同故意犯罪,必须具有共同犯罪的故意和行为。甲乙两人在盗窃范围内有共同犯罪的故意和行为,但在抢劫范围内没有共同犯罪的故意和行为,甲不成立抢劫罪。故选BC。(69.)刑讯逼供罪的犯罪对象是()。A.人犯B.犯罪嫌疑人C.被告人D.罪犯正确答案:B、C参考解析:[详解】根据《刑法》第247条的规定,刑讯逼供罪的对象仅限于犯罪嫌疑人和被告人。(70.)李某,1985年7月生,1999年11月李某犯()时,应当负刑事责任。A.故意杀人罪B.故意伤害罪C.抢劫罪D.运输毒品罪正确答案:A、C参考解析:[详解】李某1985年7月出生,至1999年11月时,他已满14周岁未满16周岁。根据《刑法》第17条第2款的规定,已满14周岁不满16周岁的人,犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投放危险物质罪的,应当负刑事责任。除了这8种罪之外,已满14周岁不满16周岁的人犯其他罪,不负刑事责任。问答题(共7题,共7分)(71.)甲公司委托公民乙到外地签订一份彩电买卖合同,并为此开具了正规授权委托书。乙到外地以甲公司的名义与丙公司签订了一份彩电买卖合同后,丙又向乙推销电冰箱。乙经考察,认为该品牌电冰箱物美价廉,在丙地很畅销。于是,未经甲公司同意,乙便利用甲交给自己的盖有甲公司公章的空白合同书,以甲公司的名义,与丙又签订了一份电冰箱买卖合同。甲公司得知后,明确表示反对。(1)甲与丙之间的电冰箱买卖合同是否有效?为什么?(2)设甲给乙的授权委托书中载明的代理事项为购买家电,则该电冰箱买卖合同是否有效?为什么?(3)设甲根本未给乙开具授权委托书,则该电冰箱买卖合同是否有效?为什么?正确答案:参考解析:(1)甲与丙之间的冰箱买卖合同无效。该合同是乙未经甲的同意,而以甲的名义与丙签订的,属于无权代理行为,同时,该行为不构成表见代理行为,所以无效。理由如下:依正常的交易,丙与乙签订彩电买卖合同,其应该知道乙的代理权限。在双方签订此合同之后,丙向乙推销冰箱,丙明知乙没有代理甲购买冰箱的权利,而与其签订冰箱买卖合同,尽管乙持有盖有甲的公章的空白合同书,但由于丙在主观上是恶意的,不符合表见代理的主观要件,因此该无权代理不构成表见代理,属于狭义的无权代理。在甲明确表示反对的情形下,该无权代理行为无效。(2)如果甲给乙的授权委托书中载明的代理事项为购买家电,则乙与丙的冰箱买卖合同有效。因为,甲的授权委托书中没有指明家电具体包括哪些,属于授权不明,乙又持有盖有甲的公章的空白合同书,这两份文件足以使丙相信乙有代理权,从而乙构成表见代理,该合同有效,对甲产生约束力,甲必须承担合同的法律后果。(3)如果甲根本未给乙开具授权委托书,乙与丙签订的合同有效,因为丙并不知甲是否授权给乙,其主观上是善意的,而乙持有盖有甲的公章的空白合同书,凭这一事实,丙足以相信乙有代理权,所以,双方的合同行为构成表见代理,合同有效,对甲产生约束力。(72.)红星小学二年级学生张某、田某、刘某趁老师未来上课,溜到学校操场玩耍,在相互打闹中张某被田某、刘某摔倒在地,造成左肋骨骨折,花去医疗费5000元。田某、刘某及学校方就责任分担问题协商未果,张某向法院起诉,要求学校及田某、刘某各承担损害赔偿费6000元。张某的主张能否成立?试运用民法原理并结合我国的有关法律规定加以分析。正确答案:参考解析:[详解]《侵权责任法》第32条规定,无民事行为能力人、限制民事行为能力人造成他人损害的,由监护人承担侵权责任。此案中,小学二年级学生张某、田某、刘某均为无民事行为能力人,田某、刘某致伤张某,系因二人的父母对其没有尽到监护责任,因此,田某和刘某的父母应当对张某的损害承担赔偿责任。又根据《侵权责任法》第38条、39条规定,在幼儿园、学校或其他教育机构生活、学习的无民事行为能力人受到伤害或给他人造成损害,学校或者其他教育机构未尽到教育、管理职责的,应当承担责任。能够证明尽到教育、管理职责的,不承担责任。学校在教学活动和教学管理中,在教学时间和学校可控制的空间范围内,对学生负有监护责任。此案是在学校发生的损害事件,学校对学生纪律及安全注意不够、上课时间老师未到等原因导致了事故的发生,因此,学校有过错,应当对张某的损害予以赔偿。(73.)1983年5月,王某因犯抢劫罪与强奸罪被人民法院依法判处有期徒刑16年,因服刑期间表现不错,1996年5月被假释。1998年10月的一天,王某盗窃一辆汽车(价值8万多元)而未被发现。2002年4月,王某因参与一起重大诈骗犯罪行为而被逮捕,交待了自己在假释考验期限内盗窃汽车的行为。(1)对王某是否还需要撤销假释?为什么?(2)对王某假释考验期限内的盗窃行为应如何处理?(3)对王某假释考验期满后的诈骗罪应如何处理?(4)对王某最后的刑罚应当如何确定?(5)假设王某在假释考验期内并没有实施新的犯罪行为,表现正常。到2002年4月,其因参与一起重大诈骗犯罪行为而被逮捕,在侦查羁押期间发现王某的真实姓名为“汪某某”,因其在1981年的元月曾经实施了一起重大恶性爆炸案件,公安机关在全省发布通缉令,他作为被通缉的重大嫌疑犯,为了逃避惩罚而改名为“王某”。问:在此种情形下对其应如何处理?为什么?正确答案:参考解析:【详解】本题涉及的知识点主要包括假释制度、累犯制度、自首制度、追诉时效以及数罪并罚制度等,解答的入手处是对《刑法》第86条第1款关于撤销假释规定的理解,即在假释考验期间内犯新罪的,发现的时间没有限制(而不同于漏罪,其必须是在考验期间发现的才应撤销假释),而并罚的时候会涉及追诉时效期限的计算问题。(1)对王某需要撤销假释。因为其在假释考验期间犯有新罪。(2)对王某假释考验期限内的盗窃罪应当依法作出判决,把前面因犯数罪所判处的16年有期徒刑尚未执行的刑罚,与盗窃罪的刑罚按照数罪并罚的原则实行并罚。同时,考虑到王某对自己的盗窃行为具有自首的法定情节,应当依法从宽处罚。(3)王某假释考验期满后的诈骗罪因是在假释考验期满后的5年之内所犯的,符合累犯特征,应当从重处罚。(4)对王某最后的刑罚应当这样确定:首先,对其所犯的盗窃罪作出判决;其次,把盗窃罪所判处的刑罚和未执行完的刑罚即3年的刑期,在总和刑期以下,数刑中最高刑期以上,决定应当执行的刑罚;第三,对王某的诈骗罪按累犯从重处罚;第四,把诈骗罪所判处的刑罚与前面所判处的刑罚即第二步所确定的刑罚,按照数罪并罚的原则决定
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