(周爱光版本体育法学课件)第二章-体育法的概念

第二章体育法的概念本章学习目的：掌握法的概念和本质特征体育法的概念第一节体育法概念的几种观点及问题所在一、体育法概念的几种观点二、问题所在观点1体育法是为了保障公民权利，维护正常的体育秩序，发展体育事业，由一定的国家机关按照法定程序制定或认可的，调整一定的体育社会关系的行为规范的总和。观点2体育法是国家意志在体育中的反映，是国家法律的重要组成部分，广义体育法是指享有立法权的国家机关依照立法程序制定和颁布的规范体育领域的社会关系的规范性文件，包括所有的体育法律、法规和规章；狭义体育法是指一个国家体育法律体系中最高层次的规范性文件，即由国家最高权力机关制定的，具有较高权威性和广泛适应性的体育法律。观点3体育法是调整体育运动中发生的一定范围社会关系的法律规范的总称，广义体育法，包括对社会体育关系进行调整的所有法律规范如：宪法规范、民法规范等；狭义的体育法，人们一般理解为体育法典，《中华人民共和国体育法》。观点4体育法是体现统治阶级的体育意志的，由一定国家机关在其法定权限内按照法定程序制定和认可的，依靠国家强制力而保证实施的调整各种体育社会关系的行为规范的体系。观点5广义的体育法是指由体育运动的当事人自己创造的用以调整他们彼此之间的体育关系的习惯和惯例的总称，这类规则具有自治性、专业性、国际性、文化性、传统性以及非公力强制性的特点，但其中一部分经过国家的立法程序，成为国家体育法律法规的一部分，则具有了公力强制性。观点6体育法是国家对体育进行管制的法律规则和由体育运动的当事人自己创造的用以调整他们彼此之间的体育关系的总称，前一类规则具有公里强制力的特征，后一类则具有自治性、专业性以及非公力强制性特点。问题所在：（1）体育法是否必须由国家机关按照法定程序制定或认可？（2）体育法是否一定具有阶级属性？（3）体育法是否一定要由公权强制力来保证？第二节体育法的基本问题1、体育法与国家2、体育法与阶级性3、体育法与“活法”4、体育法与公权强制回答问题1：国家制定和认可是体育法成立的必要条件吗？1）德国萨维尼：否定。源泉：信念、习惯和民族共同意识。法律是先于国家与人类社会同时产生。2）英国梅因：法律现象早于法典的出现。a君权神授阶段b习惯法阶段c法典阶段3）美国霍贝尔：按年代和特征分为：原始法律、古代法律和现代法律；法律三要素：特殊的强力、官吏的权力和规律性。4）马克思主义观点：社会关系和生产形式产生法律制度和法的关系。规则约束，习惯等。国家是维护法律的职责机关。规则约束——习惯——法律——国家——立法综合以上探讨表明，原始社会已经有法律，法律的起源早于国家的诞生，因此，以国家制定和认可作为法律的必要条件是不恰当的。回答问题2：法律是否具有阶级性？1）胡玉鸿：并不是任何时代的法律都只能体现统治阶级的意志，而不反映被统治阶级的要求，国家意志、统治阶级的意志终究会被人民的意志所代替。2）郭道晖：法的初级本质是社会性，第二层次的本质是意志性，第三层次的本质是利益性。3）随着法理研究的深入，法律的公意性、民主性及正当性已逐步得到人们的公认。4）马克思主义观点：社会和生产方式对法的决定作用，法律绝不能仅仅反映某个阶级的意志，而应该反映市民社会的普遍要求，反映经济关系的内在规律。因此，法的阶级性只是一定历史条件下的产物，并不是法的永恒主题，另外，即使在阶级社会是否所以得法都具有阶级性扔存有商榷的余地，有些反映社会需求和满足公共利益的法，有些反映客观规律如环境保护法、食品安全法等就不带有阶级性，而是人类共同文明的结晶。《奥林匹克宪章》、《反兴奋剂条约》《体育运动国际宪章》回答问题：体育法中是否应该包含"活法"？“欧洲法社会学之父”埃利希把法划分为“国家法”和“非国家法”（也称为活法）。他认为人类的法律不是都是由国家创制的，在现代社会中很多的“活法”在发挥作用。同时，他也指出“活法”必须指向具体而非抽象的东西，是当事人在生活中实际遵守的部分，强调活法应从社会生活中实际发挥作用的法律现象中去发现，而不是在法典的条款中寻求。美国庞德：“活法”是人类群体和团体的内部秩序，是法律秩序的基础。成熟法律规范体系含有国家制定的强行性部分和历代相传的传统或习惯部分。美国博登海默：现代社会的法律体系中命令因素和社会因素都是不可或缺的，并将法律渊源分为“正式渊源”和"非正式渊源"。博登海默认为一国的法律体系是多元的，是国家法和活法的综合体。综上所述，在现代社会的法律体系中既有国家法，也有非国家法，既有传统性法，也有强制性法，既有制定法，也有“活法”，既有正式法，也有非正式法。多元化的法律存在形式相互关联，相互补充，相互转化、相互协调，共同构成人类社会生活中完整的法律体系。回答问题：体育法是否一定要由公权强制力来保障？马林若夫斯基认为在原始社会还没有国家存在的时候，法律本身就已经具有了很强的强制力，而对于这样的强制力规则的遵守是基于利益关系，而非强制手段。公权强制性主要表现为国家强制力，并不能代替一切法律强制形式。体育法中的强制力也不一定就都是公权力，还包含体育社团内部的强制力。第三节体育法的本质一、西方法学流派的观点1）现代自然法学派：法律的社会性；法律的强制性；法律的约束性。2）历史法学派：法律源自民族精神，不是立法者有意创造的，“民族共同意识”“民族精神”是实在法的真正创造者。3）分析法学派：“准确意义上的法”和“非准确意义上的法”；强制性、普遍约束性的特点。4）法社会学派：所有的法都是社会法，法律是一种为联合体每一位成员分配在联合团体中地位——不管这些成员在团体内是支配者还是被支配者——和职责的规划。社会性、多元性。二、马克思主义的法学观点思想核心：强调生产方式对法律的决定作用，以及在此基础上的法律的阶级性和国家意志性。第一：国家是一定历史阶段的产物，是统治阶级共同利益的形式，而法律则是反映这种共同利益的共同意识，在阶级社会中法律必然表现为国家意志。第二，国家意志是法律的一般表现形式，而法律的内容是由一定历史发展阶段上的生产方式和交往方式决定的，而不是由自由意志决定的。第三，由于国家是统治阶级共同利益的形式，在阶级社会中的法律必然带有阶级性。三、国内学者的法学观点1、张文显：法的基本特征：规范性；权威性、统一性和普遍约束性；应然性；强制性。2、葛洪义：法的本质是存在于法之中的价值，集中体现在公正、权利和自由，决定着法的社会效果。3、吴汉东：法的基本特征：规范性；国家性和社会性；公权强制性；普遍适用性。4、胡玉鸿：意志是法的本质。5、郭道晖：法的本质内容：自由、权利与权力；法的本质形式：规范性及普适性；义务性；权威性；程序性；可诉性等。现代立法理念由单纯的法的强制力转向法的引导作用和利益激励功能。认为法不应当主要建立在人们对国家的强制力的恐惧上，而应当建立在对法治权威的信仰和信赖上。四、法律概念的把握1、法律的属概念概念2、法律的种差：社会性；规范性；权威性和约束性；意志性与价值性；物质生产方式的决定性；权利与义务；阶级性、国家性、强制性和公权强制性。3、法律概念的定义法律是由国家或社会权威机构制定或认可，由强制力保证实施的社会规范。以权利、义务为基本内容，反映由社会物质生产方式所决定的国家或社会权威机构