中国历代法律形式和法典编纂

第三编中国历代法律形式和法典编纂

第一节中国历代法律形式一、夏商周时期——刑、礼、王命

“刑”是中国古代法律制度的最初表现形式。在中国的夏朝、商朝以及周朝的文献中，对于法律制度的记载一般都是“刑”，如夏朝的“禹刑”，商朝的“汤刑”，西周的“吕刑”、“九刑”等等。“礼”在夏商周的法律制度体系中是一种值得我们的注意的法律形式。礼原本是祭祀祖先时所要遵循的行为规则，调整的范围相当狭窄。到了西周，经过“周公制礼”，作为法律形式的礼获得了重要的发展，成为了不可或缺的法律制度。

“命”夏商周国王或是天子的命令也是法律的重要形式。国王或是天子的命令常常被称为“命”。此外还有各种表现形式，如遗训、诰、誓等。

二、秦朝

主要的法律形式有律、令、式、廷行事等律令式廷行事朝廷正式颁布的比较稳定的规范性文件皇帝针对某事发布的命令和指令，具有法律效力是一种规则、程式，是有关办事程序、公文程式的法律文件法律形式律科令比三、汉朝比，即比附，是指在律无正条的情况下，取典型案例作为司法审判的依据。四、三国两晋南北朝

应用最广的法律形式是律和令。另外西魏政权颁布有《大统式》作为国家主要法典；东魏制定有《麟趾格》，将格的地位上升到主要法典的地位。“格”和“式”逐渐成为主要的法律形式。五、隋唐时期

律...令“设范立制”之法，即国家基本制度方面的法律规范，主要是对国家体制、政权组织以及各种制度规定的规范性准则。格“禁违止邪”之法，主要是针对具体违法、违令行为进行刑事处罚或行政处罚的。式“轨物程事”之法，即国家各级机关行政活动的办事细则与公文程式，属于行政法规的范畴隋唐，主要的法律形式有律、令、格、式。六、宋元时期

宋朝以“刑律统类”作为主要法典的形式。这个法律形式是以刑律为主，律文之后附以经过选录的敕令格式，再依律目分门别类汇编成书。律文分成为门，各门之中，以律前统，后归以相关的敕令格式。这种法律形式打破了商鞅“改法为律”以来封建王朝主要法典称“律”的历史，使法典体例和名称发生了重大变革。敕宋朝重要的法律形式，敕是指皇帝的敕令、命令。皇帝颁布的命令对于案件的审判有直接的指导意义，通常取得高于律的效力。宋朝还将敕进行汇编，成为编敕，宋代的编敕是编纂历年所颁敕文的活动，编敕属于一般法，是一种立法活动。例是宋朝重要的法律形式，例指判例。宋朝也将对审判有指导意义的判例进行汇编而成为编例。编例是一种立法活动。条法事类是宋朝另一种重要的法律形式，这种法律形式是以事为类，将敕令格式汇编成册的法律规范。七、明清时期明清时期法律形式中的例获得了很大的发展，成为实际上超过律典的最重要的法律形式。明末将《问刑条例》与《大明律》合编，称为《大明律集解附例》。清统治者在制定法典时，直接就将例附于律文之后，形成例附律的格局。（1）什么是“条例”？

“条例”也称“定例”，是明清时期在实践中起广泛作用的制定法，是“律文”之外的重要法律形式。首先，明清时期的“条例”是“制定法”。而不是“案例”，更非“判例”。第二，“条例”是经过一定程序形成的正式法律规范，是成文法的一种。方天秃案此案中，刑部根据社会实际情况重新解释了律文的意思，从而创立了一项判例法的原则，完成了一项新的立法

田二和其父田坤、弟田三都是掖刀匪徒，素来横行乡里。田二先后奸占民妻谢氏、张氏，田三也强行奸占民妻王氏为妾。山东巡抚和刑部山东司在定案时依据“豪势之人强夺良家妻女奸占为妻妾律”将田二拟绞监候，田坤、田三依棍徒例拟军。皇帝在复核此案时指出：田二等作为掖刀匪徒，本来就应当受到法律的惩罚。现在田二又多次奸占民妻，横行乡里，实属罪恶之极。照律判处绞监候未免太轻，应加重判以绞立决，并下旨：嗣后，如有类似案件，均照此案办理。此案中，原有的律文没有涉及掖刀匪徒这一层次，量刑时不够严厉。故皇帝以例破律，创制了新的量刑原则。

掖刀匪徒奸占良妇

以例破律法律制度的形式开始以现代法学理论进行划分。北洋政府时期以及国民政府时期还有判例和解释例作为法律渊源。在国民政府时期还将主要法典进行汇编，称为《六法全书》。八、民国时期第二节立法活动及主要法典

体例沿革《左传·昭公六年》记载：“夏有乱政，而作禹刑”。禹刑不光是指禹所制定的法律制度和典章，而是泛指夏朝的法律。商朝制定了“汤刑”，“商有乱政，而作汤刑”。汤刑是在禹刑的基础上对商代法律的重新制定。西周的立法活动主要有周王及诸侯、卿大夫发布的命令，以及周公制礼和吕侯作刑。一、夏商周时期的立法概况周初在周公的主持之下，以周族原有的习惯法为基础，结合建国以后的实践经验，同时继承了夏商两代的礼仪制度中的有用部分制定了周礼。是西周最重要的法律渊源。吕侯制定有吕刑，吕侯即甫侯，所以《吕刑》又称为《甫刑》。西周还有九刑，一般认为九刑是西周初期制定的一部刑法。可能就是我国古代第一部成文刑事法律了。二、战国时期的《法经》魏国李悝集诸国刑典，造《法经》“王者之政，莫急于盗贼”第二篇“贼法”。有关危及政权稳定和人身安全的法律第三篇“囚法”。有关审判、断狱的法律第四篇“捕法”。有关追捕罪犯的法律第六篇“具法”。规定定罪量刑的通例与原则的法律，相当于现代刑法典的总则部分《法经》的历史意义其次，《法经》确立了“王者之政，莫急于盗贼”的立法宗旨。

首先，《法经》是中国历史上第一部比较系统的封建成文法典。

最后，《法经》初步确立了封建法典的体例和基本原则。

三、秦朝的法典秦朝建立之后，制定了大量法律，1975年湖北省云梦县睡虎地出土的秦墓竹简为我们了解秦朝的法律制度提供了第一手资料。云梦秦简共有1155枚，法律令文书有《秦律十八种》；《秦律杂抄》，共11种律文的摘录；《法律答问》，是以问答的形式对秦律进行的解释；《封畛式》是关于审判原则以及对案件调查、勘验、审讯和查封等方面的规定和文书程式。四、汉朝的法典汉朝法律的主体部分，是汉律六十篇.《九章律》《傍章律》（十八篇）《朝律》汉律六十篇2.《九章律》萧何制定《九章律》。其篇目内容，是在李悝《法经》六篇的基础上，直接承袭秦律，新增《兴》、《厩》、《户》三篇而成的。因此，它作为一部以刑为主的综合性法典，是汉律最早也是最基本的核心部分。

3．《傍章律》

西汉政权建立之初，秦朝仪法已废，新的礼仪法度尚未确立，朝廷秩序杂乱无章。每逢朝会，“群臣饮争功，醉或妄呼，拔剑击柱”。刘邦十分厌恶，却又无可奈何。博士官叔孙通征得同意，依据先秦古礼及秦仪，主持制定朝廷礼仪，附于《九章律》之后，由高祖正式颁行，此即《傍章律》十八篇。与《九章律》以刑为主、重在罚罪的内容不同，《傍章律》十八篇的内容则是朝廷、宗庙、君臣、贵贱等礼仪法度与等级秩序方面的法律规定。据《汉书•高帝纪下》载：“初，顺民心，作三章之约。天下既定，命萧何次律令，韩信申军法，张苍定章程，叔孙通制礼仪。”

以上汉律六十篇，分别是各方面的专门法规。其中《九章律》作为最基本的刑事法典，系最主要的核心和主干；其他三部法规，则均为《九章律》的重要补充。它们共同构成了汉律的主体和基础。

五、三国两晋南北朝时期三国两晋南北朝是一个长期分裂、战乱、动荡的时代。在长达近四个世纪的历史过程中，仅西晋政权有过三十多年的短暂统一，其余绝大多数时间都处于分裂、割据、对峙之中。由于汉末豪强军阀势力的恶性膨胀及周边少数民族的大规模内迁，秦汉时期缔造的君主专制中央集权统一国家迅速瓦解，先后建立起数十个割据政权。总之，三国两晋南北朝法律制度的发展具有明显的承前启后性质，是秦汉法律制度向隋唐法律制度过渡的重要阶段。从立法思想到立法活动，法律形式到律典体例，法律内容到司法制度，这一时期都发生了较大变化。《魏律》鉴于汉代律令繁杂，魏明帝下诏改定刑制，作新律18篇，后人称为《魏律》或《新律》。《新律》是“删约旧科，傍采汉律”而成，但比汉代旧律有很大改革：首先，将《法经》中的“具律”改为“刑名”，置于律首其次，将“八议”制度正式列入法典再次，进一步调整法典的结构与内容，使中国封建法典在系统和科学上进了一大步。

两晋时期的基本法典，于晋武帝泰始三年（公元267年）完成，故亦称“泰始律”。因后经张斐、杜预两位著名学者的注释，所以《晋律》又称“张杜律”。共20篇。《晋律》是一部里程碑式的重要法典：（1）改“刑名”一篇为“刑名”、“法例”两篇，仍置于律首。（2）晋律开始大规模引入“五服”制度；（3）条文大大简化，形成“宽简而周备”的特点；（4）经过张、杜的注解，在逻辑上更严密、周延，法律的科学性大为增强

西晋的《晋律》《北齐律》首先，定律十二篇，由繁到简，为隋唐律的篇章结构提供了先例其次，北齐律将晋律之“刑名”、“法例”二篇合为“名例”，仍置于全律之首，确立了后世法典的体例。最后，北齐律在内容上首创“重罪十条”制度，为后世“十恶制度”的确立奠定了基础。完成于公元564年，制定时间达15年之久，共12篇，被认为是一部系统总结了魏晋南北朝时期立法经验的法典。《北齐律》的完成，为中国封建立法的发展作出了突出的贡献。隋朝主要的立法活动有两次：隋文帝开皇三年完成历史上著名的《开皇律》。《开皇律》在内容以及体例上的主要特点：隋朝的主要法典首先是在体例上，形成了以“名例”为首篇，共十二篇的体例，这也是中国封建法典的固定体例。其次是在内容上，第一确立了死、流、徒、杖、笞的五刑制度，呈现出封建五刑的完整形态；第二大量删除了以往存在的各种残酷的刑罚；第三规定了贵族官僚分别享有议、请、减、赎、官当等司法特权。第四确立了“十恶”的罪名。这些制度都被以后唐律所继承。《开皇律》的制定是中国法制史上的一个里程碑，影响到以后封建社会各个时期的立法，成为一个立法的典范。隋炀帝继位后，于大业三年对《开皇律》进行修改，完成新律《大业律》。

唐代的主要法典一、《武德律》(唐代第一部法典)唐朝初年，唐高祖李渊于武德七年颁行《武德律》，共十二篇，500条二、《贞观律》唐太宗即位后，在《武德律》的基础上于贞观十一年完成。亦为十二篇，500条。《贞观律》基本奠定了唐律的风貌。三、《永徽律疏》唐高宗永徽二年完成《永徽律》。仍为十二篇，500条。永徽三年，命令长孙无忌等人对律典中律条和律注逐条逐句地进行解说。永徽四年完成，共三十卷，当时称为《律疏》，与律文一起合称《永徽律疏》，史称《唐律疏议》。四、《唐六典》《唐六典》是唐玄宗时期制定的中国历史上第一部比较系统的行政法典。唐玄宗时，饬令臣下按照“理、政、礼、教、刑、事”六目编撰大唐六典。经过十余年的工作，30卷规模的《唐六典》编撰完成。其中按六类分述中央国家机构的设置、职掌、办事规程等内容。被认为是中国历史上第一部行政法典。五、《大中刑律统类》《大中刑律统类》是晚唐宣宗时期颁布的一种新形式的法典。宣宗时考虑到国家的法令，包括律、令、格、式、典、诏敕等，种类繁多，有时一类事情，不仅在律典中有规定，在令、格、式中也可能有规定。这样不便于在司法中使用。于是将处理同一类事务的律、令、格、式、敕等进行综合汇编，称为“刑律统类”。后来朝廷也以为很方便，就将律典与附属法规结合起来编撰并颁行天下，谓之“大中刑律统类”。这种法典编纂形式，改变了战国秦汉以来刑律与其他法律形式分别编定的传统立法体系，成为五代、北宋时期制订“刑统”法典的滥觞。

《唐律疏议》的主要内容

《唐律疏议》（《永徽律疏》）共12篇，502条。具体篇目是：名例、卫禁、职制、户婚、厩库、擅兴、贼盗、斗讼、诈伪、杂律、捕亡、断狱。依其内容，大体可以分为总则、分则两个部分。整部法典以总则为首，继以具体律条，而以程序方面的“专则”结束。从结构上看是很严密的。（一）“名例律”

“名例律”是《唐律疏议》的首篇，是整个法典的纲领和统率，主要规定了唐朝法定的罪名、刑名及定罪量刑的适用原则。因此，它相当于现代刑法典的总则部分，对全律起着提纲挈领的作用。主要包括以下内容：

一、五刑制度刑法种类标准笞刑10——50，分五等杖刑60——100，分五等徒刑从一年到三年，分五等流刑分2000里；2500里，3000里三等（流刑除流放里程外，至配所须居作一年，加役流居作二年）死刑斩、绞二等二、规定了“十恶”制度在《唐律疏议》“名例律”中，紧随“五刑”之后的是“十恶”。该条“疏议”云：“五刑之中，十恶尤切。亏损名教，毁裂冠冕。特标篇首，以为明诫”。“十恶”重罪具体指：谋反谋危社稷大不敬对君主的不敬行为（包括过失犯罪）谋大逆谋毁宗庙山陵宫阙不孝忤逆于直系尊长谋叛谋背国从伪不睦谋杀、贩卖远亲及殴打远系尊亲属恶逆谋杀或殴打尊长不义杀官长、师长及妻匿夫丧作乐改嫁不道杀一家非死罪三人、肢解人、蛊毒厌魅内乱亲属间强奸、和奸二、规定八议等特权制度先朝后裔为国宾者议宾有大才艺议能有大勤劳议勤有大德行议贤高级官员议贵皇帝故旧议故有大功勋议功皇亲国戚议亲《唐律疏议》卷二《名例》：“诸八议者，犯死罪，皆条所坐及应议之状，先奏请议，议定奏裁。……流罪以下，减一等。其犯十恶者，不用此律”。唐律的基本精神（二）维护宗法伦理道德（1）在家庭关系中，严格维护父权，全面确认家长的权威：①财产权：家庭（家族）财产是家长权威的物质基础②教令权：家长管教子孙是理所当然的权利和义务③主婚权（2）在夫妻关系中，严格维护夫权，确保丈夫的优越地位：七出、义绝（3）严惩亲属相奸与亲属相盗，违礼行为（三）维护小农经济1.以令的形式规定了国家的基本经济制度：均田制、租庸调制，永业田，两税法

2.以律的形式规定违反国家土地服役制度应受到的刑罚制裁官吏选拔、任用、考绩、惩处等皆有明确的规则。

“贡举非其人”

“六赃”：强盗赃、窃盗赃、枉法赃、不枉法赃、受所监临赃、坐赃。（四）严于吏治，维护国家机器正常运转中国自第一个统一的封建王朝建立以来，一直实行中央集权制的政治制度，因此必然需要借助于各级司法行政机关实行严厉的镇压，以维持统治秩序的安定，而强化刑事立法正好顺应了这一要求。因此，直至清末，中国封建法典一直保持着以刑为主、诸法合体的基本特点。（2）科条简要，刑罚适中（3）依礼制律，礼法合一

依礼制律是指以儒家主张的纲常礼教作为法律的指导原则和定罪量刑的基本依据，礼法合一是指礼的要求与法的规范互相渗透，水乳交融，这一特点是唐律发展到成熟完备阶段的典型标志，也是中华法系区别于其它法系的最显著特征。这一特点具体体现在三个方面：

（二）许多法律条文都直接渊源于礼的规范，如大不敬、八议、同居相隐、五服制罪等许许多多规定，都将礼的精神与律的形式紧密而完美地结合为一体，真正做到了定罪量刑，“一准乎礼”，“失礼之禁，著在刑书”。（三）引用儒家经典作为唐律条文的“疏议”部分。唐律继承了西汉以来礼律融合的传统，使封建的礼教纲常进一步法典化、制度化。宋朝的主要法典——《宋刑统》

宋建隆四年，宋太祖命窦仪等人在总结前朝法律法令的基础上，编纂了《宋建隆重详定刑统》，简称《宋刑统》。同年七月，由太祖下诏“刻板摹印，颁行天下。这是宋朝的第一部正式刑律，也是我国历史上第一部刊板印行的封建法典。“刑统”的体例，最早出现于唐末的《大中刑律统类》，称为“大中刑统”。后周又有《显德刑律统类》，这是宋刑统的体例渊源。

《宋刑统》共12篇，502条。其篇目名称和主要条款，都是来自唐律。所以有人谓《宋刑统》不过是唐律的“翻版”。但在实际上，《宋刑统》毕竟是宋朝制定的国家基本法典，在一些具体问题上，与唐律还是存在一些差别。

一是两者的篇目、内容大体相同。《宋刑统》也是30卷，12篇502条。二是《宋刑统》在12篇的502条中又分为213门，将性质相同或相近的律条及有关的敕、令、格、式、起请等条文作为一门。三是《宋刑统》收录了五代时通行的部分敕、令、格、式，形成一种律令合编的法典结构四是《宋刑统》删去《唐律疏议》每篇前的历史渊源部分，因避讳对个别字也有改动。《宋刑统》和《唐律疏议》相比有如下特点：明朝，明太祖朱元璋在洪武六年，正式制定《大明律》，洪武七年完成，颁于全国。洪武二十二年，再次颁行《大明律》。洪武三十年，再次改定《大明律》，编入《钦定律诰》，至此编纂工作完成，“刊布中外，令天下知所遵守”。明律的体例使得传统法典的体例发生了改变，洪武二十二年(1389年)所制定《大明律》，以名例为首篇，后以六部为纲，成为吏、户、礼、兵、刑、工的七篇体例。明朝的主要法典明初还制定有特别刑事法规——大诰，共四篇，236条。由于明太祖不允许子孙修改大明律，后世的皇帝只好编纂《问刑条例》来适应形势变化的需要。明朝还仿照《唐六典》制定了《明会典》。清朝在世祖顺治年间完成了《大清律集解附例》；清世宗雍正五年，再次对法典进行修订，完成《大清律集解》；乾隆五年修订完成《大清律例》，《大