物流法律法规物流与货物销售讲解材料

第四章物流与货物销售重点与难点：国内货物买卖的主要法律问题；产品质量法与货物买卖合同；《联合国国际货物销售合同公约》主要内容；国际货物买卖中的主要惯例；物流风险防范与保险。第一节国内货物买卖的法律问题一、货物买卖合同的概念与特征我国《合同法》第130条从狭义上定义买卖：买卖合同是出卖人转移标的物所有权于买受人，买受人支付价款的合同。物流活动主要与狭义买卖定义下的货物有关：货物买卖合同具有下列特征：(1)出卖人须转移标的物的所有权。(2)买受人须支付价款。(3)买卖合同的标的物为非限制流通物、有体物。限制流通物的买卖须经特别许可，只能在限定的范围内或限定的主体之间进行流通；否则，以限制流通物为标的物的买卖合同无效：根据物的形态，物可分有体物和无体物。无体物通常是指与知识产权有关的技术、商标和作品等，其转让受特别法规范。通常的买卖合同仅针对有体物，物流活动的对象也正是有体物：(4)买卖合同是诺成性、双务、有偿、不要式合同。二、买卖合同中所有权的转移买卖合同所有权转移是买卖合同的目的，该问题的关键是所有权转移的时间，即什么时候所有权从出卖人转移给买受人。我国《合同法》第133条规定，标的物所有权自标的物交付时起转移，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。所以，我国货物买卖合同所有权转移的规则是：(1)自交付时起转移。(2)法律规定所有权转移时间。(3)当事人约定所有权转移时间。当事人约定所有权转移时间的有两种情形：第一，当事人约定所有权自合同订立时起转移；第二，当事人约定所有权的转移不是自交付时起而是交付后一定期限才转移。前者将所有权转移的时间提前，后者将所有权转移的时间推后。货物交付后一定期限才转移所有权的通常属于保留所有权买卖。我国《合同法》第142条规定，标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。根据《合同法其他有关条文的规定，我国法律对货物风险转移的主要规则有：(1)自交付时起转移风险。(2)迟延受领时的风险负担。(3)买卖在途货物的风险转移。(4)交付地点不明确又需要运输时风险的转移四、出卖人的瑕疵担保义务出卖人的瑕疵担保义务，是指出卖人应该履行法定的和约定的义务，确保所交付的货物不存在权利瑕疵和品质瑕疵。瑕疵担保义务分为权利瑕疵担保义务和品质瑕疵担保义务。权利瑕疵担保义务，是指出卖人应保证不会出现第三人对买卖标的物主张权利的情况。”具体内容包括：(1)出卖人保证对其出售的货物享有合法的权利；(2)出卖人保证在其出售的货物上不存在任何未曾向购买方透露的担保物权，如抵押权、留置权等；(3)出卖人应保证所出售的货物没有侵犯他人的权利，如知识产权、担保物权等。品质瑕疵担保义务，是指出卖人应担保所出售的货物的品质符合要求，即品质无瑕疵。衡量交付的货物是否存在瑕疵有两个标准：第一，当事人在合同中对货物品质的约定；第二，法律对货物品质的规定。货物是否存在品质问题一般是通过品质检验来判断的。买受人收到标的物时应当在约定的检验期间内检验。没有约定检验期间的，应当及时检验。(具体见下文)当事人约定检验期间的，买受人应当在检验期间内将标的物的数量或者质量不符合约定的情形通知出卖人：买受人怠于通知的，视为标的物的数量或者质量符合约定。当事人没有约定检验期间的，买受人应当在发现或者应当发现标的物的数量或者质量不符合约定的合理期间内通知出卖人：买受人在合理期间内未通知或者自标的物收到之日起两年内未通知出卖人的，视为标的物的数量或者质量符合约定对标的物有质量保证期的，适用质量保证期，而不适用该两年的规定。出卖人知道或者应当知道提供的标的物不符合约定的，买受人不受前述的通知期间的限制五、出卖人的包装义务我国《合同法》第156条规定，出卖人应当按照约定的包装方式交付标的物。对包装方式没有约定或者约定不明确，当事人可以事后达成有关包装的补充协议：如果不能达成协议，按照有关条款或者交易习惯确定。由此仍然不能确定的，应当按照通用的方式包装；没有通用方式的，应当采取足以保护标的物的包装方式。所谓通用的方式，一般是指同类货物通常的包装方式：所谓足以保护标的物的包装方式，是指能够使货物在运送、搬运、装卸过程中不致受损坏的包装方式。六、价款及其支付买卖合同是典型的双务有偿合同，价款的支付与货物所有权的转移互为对价。买受人支付价款主要涉及3个方面的问题：支付金额、支付地点和支付时间。(1)价款的支付金额。约定的数额可以通过约定一个价款总额、约定单价或约定计价方法等，因此，合同货款通常是明确的。(2)价款的支付地点。价款的支付地点与买受人履行义务的费用有关，买受人应当按照约定的地点支付价款。(3)价款的支付时间。价款的支付时间对出卖人来说是及时实现其权利的保障，也可依此判断买受人是否在履行支付价款义务上存在违约行为。第二节国际物流与国际贸易公约、惯例一、《联合国国际货物销售合同公约》1．《联合国国际货物销售合同公约》概述《联合国国际货物销售合同公约》共分四个部分，第一部分是适用范围和总则；第二部分是买卖合同的订立；第三部分是货物的销售，包括总则、卖方的义务、买方的义务、风险转移、违约责任等：第四部分是最后条款，规定了公约的批准、接受、核准和加入、保留、生效等。限于本书篇幅，在此仅就可能对物流产生影响的内容做必要的介绍。2．《联合国国际货物销售合同公约》的主要内容

(1)《联合国国际货物销售合同公约》的适用范围。《联合国国际货物销售合同公约》明确规定，除船舶、飞机等少数实物或有价证券外，其他已经生产、正在生产及将要生产的货物的销售均适用于公约。具体地说，除《联合国国际货物销售合同公约》明确规定的不适用的货物销售外，只要当事人没有明确排除该公约的适用，均受该公约的规范。不适用的货物销售有6种情况：①供私人、家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是供任何这种使用；②经由拍卖的销售；⑧根据法律执行令状或其他令状的销售；④公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售；《联合国国际货物销售合同公约》、《国际贸易术语解释通则》(1NCOTElLMS2000)、《跟单信用证统一惯例》(UCP500)等。⑤船舶、船只、气垫船或飞机的销售；⑥电力的销售。

(2)国际货物销售合同的订立。(要约和承诺)

(3)卖方的义务。卖方的义务主要有：①按照合同约定交货：②交付与货物有关的单据：②转移货物的所有权。

(4)买方的义务。买方的义务主要有两项：一是支付货款；二是受领货物。

(5)货物风险的转移。《联合国国际货物销售合同公约》规定，一般货物的风险转移以交付为界。二、国际货物买卖中的主要惯例1．国际惯例概述目前与国际贸易有关的国际惯例主要是：(1)国际商会制定的《国际贸易术语解释通则》：(2)国际法协会制定的《1932年华沙一牛津规则》：(3)国际商会制定的与贸易支付有关的《根单信用证统一惯例》。2．国际贸易术语的基本类型

第一组(E组：EXWORKS)，指卖方仅在自己的地点为买方备妥货物；第二组(F组：FCA，FAS和FOB)，指卖方须将货物交给买方指定的承运人；第三组(C组：CFR，CIF,CPT和CIP)，指卖方须订立运输合同，但对货物灭失或损坏的风险以及装船和启运后发生的额外费用，卖方不承担责任；第四组(D组：DAF,DES，DEQ，DDU和DDP)，指卖方须承担将货物交至目的地所需的全部费用和风险。下表为术语分类。2．国际贸易术语的基本类型

E组(发货)EXW工厂交货(……指定地点)F组(主要运费未付)FCA货交承运人(……指定地点)FAS船边交货(……指定装运港)FOB船上交货(……指定装运港)C组(主要运费已付)CFR成本加运费(……指定目的港)CIF成本、保险费加运费(……指定目的港)CPT运费付至(……指定目的地)CIP运费、保险费付至(……指定目的地)D组(到达)DAF边境交货(……指定地点)DES目的港船上交货(……指定目的港)DEQ目的港码头交货(……指定目的港)DDU未完税交货(……指定目的地)DDP完税后交货(……指定目的地)3．卖方的交货义务4．风险和费用的转移

5．清关的义务清关一词的含义不仅包括交纳关税和其他费用，而且包括履行一切与货物通过海关有关的行政事务以及向海关当局提供必要信息并交纳相关费用。这些费用主要是指在出口或进口中所需交纳的规费(官方费用)，不包括与清关义务无关的货物储存等费用。6．货物的包装与检验7．运输单证和电子商务8．术语的理解与选择使用三、国际物流与国际贸易管理（略）第三节物流风险防范与保险一、物流风险与保险概述1．物流风险2．保险合同基础知识(1)保险。保险是指投保人根据合同约定，向保险人支付保险费，保险人在保险合同约定的范围内，对发生事故所造成的财产损失承担赔偿保险金责任，或者当被保险人死亡、伤残、疾病或者达到合同约定的年龄、期限时承担给付保险金责任的商业保险行为。因此，保险通常分为财产保险和人身保险两类。其中的财产保险包括财产损失保险、责任保险、信用保险等。(2)保险合同保险合同是指投保人与保险人约定保险权利义务关系的协议。保险合同作为一种特殊的民商合同，除具有一般合同的法律特征外，还具有以下一些独有的法律特征：保险合同是有偿合同：保险合同是双务合同；保险合同是最大诚信合同：保险合同是射幸合同，即只有在发生保险事故时，保险人才承担赔偿责任；保险合同是附合合同，即保险条款由保险人单方制订。投保人与保险人订立保险合同时应履行如实告知义务，如实告知是指投保人在订立保险合同时将保险标的重要事实，以口头或书面形式向保险人做真实陈述。所谓保险标的重要事实，是指对保险人决定是否承保及影响保险费率的事实。(3)保险价值。保险价值是指保险标的的实际价值，即投保人对保险标的所享有的保险利益的货币评估额。保险利益原则是指在签订和履行保险合同的过程中，投保人和被保险人对保险标的必须具有保险利益。如果投保人对保险标的不具有保险利益，签订的保险合同将是无效的；保险合同生效后，如果投保人或被保险人失去对保险标的的保险利益，保险合同即随之失效，但人身保险合同除外。保险利益是保险合同得以成立的前提，无论是财产保险合同，还是人身保险合同，必须以保险利益的存在为前提。保险利益应符合以下条件：保险利益应为合法的利益，保险利益应为经济上有价的利益，保险利益应为确定的利益，保险利益应为具有利害关系的利益。(4)保险标的和保险金额。保险标的是指作为保险对象的财产及其有关利益或者人的生命和身体，它是保险利益的载体。保险金额是指保险人承担赔偿或者给付保险金的最高限额。在定值保险中，保险金额为双方约定的保险标的的价值。在不定值保险中，保险金额的确定有三种方法：第一，投保人按保险标的的实际价值确定；第二，由投保人和保险人协商按保险标的的实际价值确定；第三，根据投保人投保时保险标的的账面价值确定。无论在定值保险中还是在不定值保险中，保险金额都不得超过保险价值，超过的部分无效。(5)可保风险。可保风险是指符合保险人承保条件的特定风险。一般地说，理想的可保风险应具备以下条件：第一，风险必须是纯粹的风险。第二，风险必须具有不确定性。风险的不确定性有三层含义，即风险是否发生是不确定的，风险发生的时间是不确定的，风险发生的原因和结果等是不确定的。第三，风险必须使大量标的均有遭受损失的可能。第四，风险必须有导致重大损失的可能。第五，风险不能使大多数的保险对象同时遭受损失。第六，风险必须具有现实的可测性。(6)保险责任。保险责任是指保险合同约定的保险事故或事件发生后，保险人所应承担的保险金赔偿或给付责任。其法律意义在于确定保险人承担风险责任的范围。责任免除是指保险人依照法律规定或合同约定，不承担保险责任的范围，是对保险责任的限制。二、物流保险的特殊性1．现代物流业的风险不等于传统运输风险的简单相加2．物流经营人是否承担货物保险的责任3．仓储货物如何保险4．物流业务发展本身需要新的保险险种5．物流保险的性质物流保险并不是货物保险的简单修正。货物保险是财产险的一种，投保人和受益人都是货主，而物流保险应该属于责任险，投保人和受益人都是物流企业；货物保险保的是货物本身，而物流保险保的是物流企业的责任。在投保物流经营者责任险以后，物流经营者的风险将大大降低。三、海上货物保险1、海上保险概念海上保险是保险人和被保险人通过协商，对船舶、货物及其他海上标的所可能遭遇的风险进行约定，被保险人在交纳约定的保险费后，保险人承诺一旦上述风险在约定的时间内发生并对被保险人造成损失，保险人将按约定给予被保险人经济补偿的商务活动。我国《海商法》规定，下列各项可以作为保险标的：(1)船舶：(2)货物；(3)船舶营运收入，包括运费、租金、旅客票款；(4)货物预期利润；(5)船员工资和其他报酬；(6)对第三人的责任；(7)由于发生保险事故可能受到损失的其他财产和产生的责任、费用。与物流直接相关的是海上货物保险。2．海上保险的原则海上保险原则是指在海上保险活动中当事人应当遵循的行为准则。(1)损失补偿原则。损失补偿原则是指被保险人在保险合同约定的保险事故发生之后，保险人对其遭受的实际损失应当进行充分的补偿。(2)可保利益原则。可保利益原则是指只有对保险标的具有可保利益的投保人与保险人签订的海上保险合同才有法律效力，保险人才承担保险责任。其具体内容表现在：①可保利益是海上保险合同生效的依据。②可保利益是保险人履行保险责任的前提。(3)近因原则。(4)最大诚信原则。(5)代位求偿原则。有时保险标的所遭受的保险事故是由第三人的行为引起的，被保险人当然有权利向肇事者就其侵权行为所致损失进行索赔：由于海事诉讼往往牵涉到许多方面，诉讼过程旷日持久，保险人为便利被保险人，就按照保险合同的约定先行赔付，同时取得被保险人在标的物上的相关权利，代被保险人向第三人进行索赔，这就是在国际海上保险业中普遍盛行的代位求偿原则。3．海上货物运输的风险(1)海上风险。海上风险又称海难，一般是指货物在海上航行中发生的或随附海上运输所发生的风险。从性质上划分，海上风险可分为自然灾害和意外事故。(2)外来风险。外来风险是指海上风险以外的各种风险，外来风险必须是意外的，事先不能预料到的，所以货物的自然损耗和固有缺陷等发生的损失，不能计入外来风险。外来风险分为一般外来风险和特殊外来风险。一般外来风险是指偷窃、破碎、渗漏、玷污、受潮受热、串味、生锈、钩损、短量、淡水雨淋等。特殊外来风险主要是指由于军事、政治及行政法令等原因造成的风险，从而引起货物损失。如战争、罢工、交货不到、拒收等。4．海上货物运输保险险别根据能否单独投保，我国海上货物保险的险别可分为基本险和附加险。在我国，基本险分为平安险、水渍险及一切险三种。平安险的承保责任范围是：(1)被保险货物在运输途中由于恶劣气候、雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害造成整批货物的全部损失或推定全损。被保险人要求按推定全损赔付。(2)由于运输工具遭受搁浅、触礁、沉没、互撞、与流冰或其他物体碰撞以及失火、爆炸等意外事故造成货物的全部或部分损失。(3)在运输工具已经发生搁浅、触礁、沉没、焚毁等意外事故的情况下，货物在此前后又在海上遭受恶劣气候、雷电、海啸等自然灾害所造成的部分损失。(4)在装卸或转运时由于一件或数件整件货物落海造成的全部或部分损失。(5)被保险人对遭受承保责任内危险的货物采取抢救、防止或减少货损的措施而支付的合理费用，但以不超过该批被救货物的保险金额为限。(6)运输工具遭遇海难后，在避难港由于卸货所引起的损失以及在中途港、避难港由于卸货、存仓以及运送货物所产生的特别费用。(7)共同海损的牺牲、分摊和救助费用。(8)运输契约订有“船舶互撞责任”条款，根据该条款约定应由货方偿还船方的损失。水渍险的承保责任范围是：(1)平安险所承保的各项责任。(2)被保险货物由于恶劣气候；雷电、海啸、地震、洪水等自然灾害所造成的部分损失。一切险的承保责任范围除包括平安险和水渍险的各项责任外，还包括被保险货物在运输途中由于外来原因所致的全部或部分损失。目前，在国际海上保险中使用最广的是伦敦保险协会制定的ABC条款，分别称为协会货物A险条款、协会货物B险条款、协会货物C险条款。除三个基本险条款外，还有战争险条款、罢工险条款、恶意损害险条款。保险业为满足现代物流发展的需要，应在现有保险条款的基础上有所发展，产生具有综合风险承保能力、符合物流经营商客户需求的新险别。本章小结尽管货物买卖合同一般不被认为是物流合同之一，但是，无论是国内货物买卖，还是国际货物买卖，它们都是物流的基础和前提。货物买卖是基于产地和消费地之间因供需矛盾而产生的空间隔阂，这种空间隔阂的消除是依赖于物流来解决的。本章以国内货物买卖合同和国际货物买卖合同为重点进行分析，并对我国外贸管理制度和合同当事人的风险管理制度做了一些探讨。思考与练习

1．简述货物买卖合同的概念与特征。2．货物所有权转移的基本规则是什么?国内买卖合同风险转移的规则是什么3．简述瑕疵担保义务的概念及种类。4．什么是产品质量责任?5．《联合国国际货物销售合同公约》关于合同订立的具体内容是什么?6．国际货物买卖合同当事人有哪些义务?7．《国际贸易术语解释通则》2000年版与1990年版相比有哪些变化?8．物流风险防范与保险之间的关系是怎样的?9．海上保险有哪些基本原则?案例分析

1．外贸代理人在进口货物运输合同中的法律地位A公司与B公司签订委托代理进口协议，协议主要条款有：“A公司作为B公司外贸进口业务的代理，根据B公司提供的相关资料及时与国外供应商签订进口合同，办理进口通关手续，以便顺利提货。A公司申请开立信用证，但款项由B公司支付。B公司负责与国外供应商商谈合同具体条款，并及时将上述内容告知A公司以便A公司对外签约。B公司负责筹备各种税费、货款以及办理提货手续；如货物质量存在问题，负责与国外供应商交涉索赔事宜。B公司按每船进口数量总金额的X％向A公司支付代理费：”国外供应商将货物交船东C承运(贸易价格条款为CD)，C签发指示提单。提单经正常贸易程序流转至A公司，A公司在提单背面加盖公章，交B公司提货：B公司提货时，发现货损，便对船东提起索赔。

问题：(1)B公司是否具有原告的资格?为什么?(2)A公司是否具有原告的资格?为什么?(3)利用《合同法》关于隐名代理人或未披露委托人的代理人的规定，解释B公司的地位：(4)A公司在提单背面加盖公章，交B公司提货，这是否意味着提单的转让?2．一切险的保险责任范围我国某外贸公司A与荷兰进口商B签订一份皮手套合同，价格条件为CIF鹿特丹，向C保险公司投保一切险。生产厂家生产的最后一道工序是将手套温度降低到最低程度，然后用牛皮纸包好装入双层瓦楞纸箱，再装入20英尺集装箱。货物到达鹿特丹后，检验结果表明：全部货物湿、霉、沾污、变色，损失价值达8万美元。据分析：该批货物的出口地无异常热，进口地鹿特丹无异常冷，运输途中无异常，完全属于正常运输。试问：(1)平安险、水渍险和一切险的保险责任范围分别是什么?(2)CIF贸易术语下，货物的保险金额如何确定?(3)保险公司对该批损失是否赔偿?为什么?(4)进口商对受损货物是否支付货款?为什么?(5)你认为出口商应如何处理此事?3、国际货物买卖合同的成立问题2006年4月4日，境外A公司向我国B公司在境外当地的代理商C公司发来出售鱼粉的实盘，并规定于当天下午5时前答复有效。该实盘主要内容是：秘鲁或智利鱼粉；数量：10000公吨，溢短装5％；价格条款：C&F上海，价格每公吨483美元；交货期：2007年5—6月，信用证付款，还有索赔以及其他条件等。当天，C公司与北京的B公司联系后，将B公司的意见以传真转告A公司，要求A公司将价格每公吨从483美元减至当时国际市场价每公吨480美元，同时对索赔条款提出了修改意见，并随附B公司提议的中国惯用的索赔条款，并明确指出：“以上两点如同意，请速告知，并可签约”。4月5日，A公司与B公司直接通过电话协商，双方各作了让步，B公司同意接受每公吨483美元的价格，但坚持修改索赔条款，即：“货到45天内，经中国商捡机构检验后，如发现问题，在此期限内提出索赔。”结果，A公司也同意了对这一条款的修改：至此，双方口头上达成了一致意见。4月7日，A公司在给B公司的电传中，重申了实盘的主要内容和双方电话协商的结果：同日，B公司回电传给A公司，并告知由B公司的部门经理某先生在广交会期间直接与A公司签署合同.4月22日，A公司副总裁来广交会会见了B公司部门经理，并交给他A公司已签了字的合同文本。该经理表示要审阅后再签字。4天后(4月26日)，当A公司派人去取该合同时，B公司的部门经理仍未签字。A公司副总裁随即指示该被派去的人将B公司仍未签字的合同索回。5月2日，A公司致电传给B公司，重申了双方4月7日来往电传的内容，并谈了在广交会期间双方接触的情况，声称要对B公司不执行合同，未按合同条款规定开出信用证所造成A公司的损失提出索赔要求，除非B公司在24小时内保证履行其义务：5月3日，B公司给A公司发传真称：该公司部门经理某先生4月22日在接到合同文本时明确表示：“须对合同条款作完善补充后，我方才能签字。”在买卖双方未签约之前，不存在买方开信用证问题，并对A公司于4月26日将合同索回，B公司认为A公司“已改变主意，不需要完善合同条款而作撤约处理，没有必要等我签字生效”，并明确表示根本不存在要承担责任问题。5月5日，A公司致电传给B公司，辩称：“该公司索回合同不表示撤约，双方之间有约束力的合同仍然存在”，并重申要对所受损失保留索赔的权利。5月6日，B公司作了如下答复：“(1)买方确认卖方递的报价、数量并不等于一笔买卖最终完成，这是国际贸易的惯例：(2)4月22日，我方明确提出要完善、补充鱼粉合同条款时，你方只是将单方面签字的合同留下，对我方提出的要求不作任何表示。(3)4月26日，未等我方在你方留下的合同上签字，也不