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文档简介
第一章法学基础理论
一、名词术语
法:法是由国家制定或认可的、由国家强制力保证实施的、由物质生活■条件决定的、掌握国
家政权的统治阶级的意志,是规定人们在社会关系中的地位、权利和义务,确认、维护和
发展有利于统治阶级的社会关系和社会秩序的规范系统。
法系:比较法学家根据若干国家和地区基于历史传统原因及法律实践和法律意识等方面所存
在的共性,对法律进行分类,对具有共性或共同传统的法律总称为法系。
法律权利:法律规定人们的权利,是以法律形式赋予人们的行为自由,这种特定内容的自由受
法律保护。
法律意识:法律意识是社会意识中的特殊内容,它是关于法律现象的思想、观点、知识和心
理的总和,其内容包括对法的本质和作用的认识,对现行法律制度的态度和要求,
对法的理解,对人们的行为是否合法的评价等。
法律义务:法律规定人们的义务,是人们依照法律规定必须履行的义务。
法律效力:法律效力也称法律规范的效力,是指法律的应用范围,即法律具体对哪些人、在什
么空间和时间范围内有效,通常包括对人的效力、空间效力和时间效力三个方面。
法律制裁:法律制裁,是指国家司法机关和国家授权的专门机关以法律的道义和公正为基础,
对责任主体实施的以人身、精神以及财产方面的惩罚为内容的制裁。
法的创制:法的创制也称法的制定或立法,是指有立法权的国家机关或经授权的国家机关,
在法定的职权范围内,依照法定程序制定、补充、修改和废止法律和其他规范性
法律文件,以及认可(或确认)法律规定的一项专门性活动。
法的实施:法的实施是指在社会生活中实现法律规范的要求的活动,是将法律规范的要求落
实为行为,使上升为国家意志的统治阶级的意志转变为现实的社会关系的过程。
法律解释:法律解释指有解释权的国家机关,为适用和遵守法律规范,依据有关法律标准和准
则,按照法定职权和程序对现行的法律规范、法律条文的法律定义及相关问题所作
的说明。
法律渊源:作为法学、特别是立法学中的专门术语,“法的渊源”的特定含义是指法的“效
力渊源”,包括法的创制方式和法律规范的表现形式。
法律规范:法律规范是由国家制定或认可的、规定了社会关系参加者在法律上的权利和义务、
具有普遍约束力的以国家强制力保证实施的行为规则。
二、选择题
1.法的形式特征包括(ABCD)o
A.是调整行为关系的规范
B.由国家制定或认可
C.以权利义务的双向规定为调整机制
D.以国家强制力保证实施
2.大陆法系渊源于(C)。
A.汉穆拉比法典B.古希腊法C.古罗马法D.古代中国法
3.大陆法系国家的典型代表是(CD)。
A.英国B.美国C.法国D.德国
三、辨析题
1.统治阶级的意志就是法律。
这句话的表述是不全面的。并不是所有统治阶级的意识都是法律,只有那些由国家制定或认
可的、由国家强制力保证实施的、由物质生活条件决定的、掌握国家政权的统治阶级的意志,
规定人们在社会关系中的地位、权利和义务,确认、维护和发展有利亍统治阶级的社会关系
和社会秩序的规范系统才能被称为法律。
2.法律不是从来就有的,法是随着私有制、阶级和国家的产生而产生的。
这句话的表述是正确的。马克思主义认为,阶级和国家不是从来就有的,法也不是从未就有
的。法是阶级社会特有的社会行为规范。法的产生和发展经历了由习惯到习惯法、由习惯法
到成文法的漫长过程。
3.英美法系的法律形式大都采用成文法典形式,故有法典法系之称。
这句话的表述是错误的。英美法系具有判例传统,判例法为其正式法律渊源。大陆法系以制
定法为其主要法律渊源,故有法典法系之称。
4.法的创制是国家的一项专有活动。
这句话的表述是正确的。法的创制也称法的制定或立法,是指有立法权的国家机关或经授权
的国家机关,在法定的职权范围内,依照法定程序制定、补充、修改和废止法律和其他规范性
法律文件,以及认可(或确认)法律规定的一项专门性活动。
5.一般认为,法的效力包括对人的效力、空间效力和时间效力三个方面。
这句话的表述是正确的。法律效力也称法律规范的效力,是指法律的应用范围,即法律具体对
哪些人、在什么空间和时间范围内有效。法律效力通常包括对人的效力、空间效力和时间效
力三个方面。
6.英美法系的普通法与衡平法都是种判例法。
这句话的表述是不准确的。“衡平法”的基本含义是:(1)公平,合理,自然,正义。(2)相对于
严格的法律规则,衡平法是与普通法并存的法律体系。
7.没有义务就无所谓权利,没有权利也就无所谓义务。
这句话的表述是正确的。权利和义务是相伴而生,同时存在的。
8.违法行为发生后,应当按照法律事后规定的性质、范围、程度、期限和方式追究违法者的
责任。
这句话的表述是正确的。
四、案例分析
慕绥新、马向东等人严重违法违纪案:(新华社北京2001年12月19日电)经最高人民法院核
准,沈阳市人民政府原副市长马向东,沈阳市财政局原副局长、国有资产管理局局长郭久嗣,
今天被执行死刑。沈阳市原市长慕绥新、原副市长马向东等16人受贿、贪污、挪用公款、
巨额财产来源不明案,经辽宁、江苏人民法院公开审理,郭久嗣、马向东分别被判处死刑;慕
绥新、宁先杰、周伟分别被判处死刑、缓期两年执行;迟若岩、贾永祥、梁福全、刘实、李
经芳、赵士春、马声、焦玫瑰、田英杰、秦明、刘宝印11人分别被判处无期徒刑或有期徒
刑。以上各犯均被处以没收个人全部财产或部分财产或处罚金。
慕绥新,曾任辽宁省建设厅厅长、省长助理、副省长兼省政法委副书记、沈阳市委副书记、
沈阳市市长、全国人大代表。自1993年4月至2000年12月,慕绥新利用职权,受贿价值人
民币661.4万余元,并有价值人民币269.5万余元的巨额财产来源不明,犯有受贿贪污、挪用
公款、巨额财产来源不明罪,被依法判处死刑、缓期两年执行,剥夺政治权利终身。
马向东,原沈阳市常务副市长,利用职务便利,索取和非法收受他人财物折合人民币976万余
元;伙同他人侵吞公款12万美元(折合人民币99万余元),挪用公款美元39万余元(折合人民
币约330万元)归个人使用;另有1068万余元巨额财产不能说明来源合法。犯受贿罪,判处
死刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;犯贪污罪,判处无期徒刑,剥夺政治权利终
身;犯挪用公款罪,判处有期徒刑八年;犯巨额财产来源不明罪,判处有期徒刑五年;决定执行
死刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。
慕、马等人长期把持要职,置党纪国法于不顾,巧取豪夺,飞扬跋扈,带坏了班子,带坏了队伍,
严重败坏了党和人民政府的形象。慕、马团伙巨案震惊全国。慕绥新在悔过书中说,自己犯
罪的原因是长期失去党的监督。请问:
(1)慕、马等人严重犯罪的主要原因是什么?
慕、马等人严重犯罪的原因主要是由于其法律意识淡薄,滥用取权,违法了法律的禁止性规
定,触犯了刑法。其行为符合违法的四个要件,即违法客体、违法客观方面、违法主体、违
法主观方面,属于违法行为,因此必须受到法律制裁。
(2)此案的基本教训是什么?
本案的基本教训是:1.法律面前,人人平等,任何人违法法律都将受到法律的制裁。在社会
主义国家中,没有人拥有法外特权。2.应当正确行使法律权利,认真履行法律义务,不然将
承担相应的法律责任。
第二章宪法
一、名词术语
国体:国家性质就是国家的阶级性或国家的阶级本质,又称“国体所谓“国体”,就是社
会各阶级在国家中的地位。
政体:政权组织形式也叫国家管理形式,即“政体”,是一个国家的根本政治制度,也就是掌
握政权的统治阶级,用以实现其行使国家权力的特定形式。它主要是指统治者采取某
种原则和方式去组织其反对敌人、保护自己、治理社会的政权机关。
言论自由:言论自由是指公民有权通过各种语言彩式表达自己的思想和主张的自由。言论自
由的形式很多,有口头的和书面的,包括公民在会议上发言、演讲、讲学、新闻报
道、广播等形式。
宗教信仰自由:宗教信仰自由的基本内容包括:公民有信仰宗教的自由和不信仰宗教的自由;
有信仰这种宗教的自由,也有信仰那种宗教的自由;在同一宗教中,有信仰这
个教派的自由,也有信仰那个教派的自由;有过去信教而现在不信教的自由,
也有过去不信教而现在信教的自由。
民族区域自治:民族区域自治制度,是指各少数民族在国家统一领导下,依据宪法的规定,以
少数民族聚居区为基础,建立民族自治地方,设立自治机关,行使自治权,实
现各族人民当家做主的政治制度。各民族自治地方都是中华人民共和国不可
分离的组成部分。
特别行政区:特别行政区是指在中华人民共和国版图内,根据宪法和法律的规定,实行特殊的
政治、经济和法律制度,具有特殊法律地位的行政区域。
二、填空题
1.社会主义公有制的两种形式是全民所有制和劳动群众集体所有制。
2.我国的根本政治制度是人民代表大会制度。
3.中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务。
4.全国人民代表大会根据国家主席的提名,决定国务院总理的人选,根据国务院总理的提名,
决定国务院副总理、国务委员、各部部长,各委员会主任,审计长,秘书长的人选。
5.特别行政区是为以和平的方式解决台湾、香港、澳门问题而设立的,是“一国两制”方针
的具体实现。
三、单项选择题
1.近代意义上的宪法是国家的(B)。
A.程序法B.根本法C.特别法D.实体法
2.我国宪法规定,全国人民代表大会有权(B)。
A.制定宪法B.修改宪法
C.废除宪法D.停止执行宪法
3.我国行使国家立法权的机关是(C)。
A.全国人民代表大会
B.全国人民代表大会常务委员会
C.全国人民代表大会及其常务委员会
D.国务院
4.现行宪法规定,中华人民共和国的一切权力属于(B)。
A.工人阶级B.人民
C.全体公民D.无产阶级政党
5.人民代表大会制度的核心内容和实质是(C)。
A.少数服从多数B.集体行使职权
C.国家的一切权力属于人民D.平等原则
四、简答题
1.为什么说人民民主专政实质上是无产阶级专政?
人民民主专政实质上是无产阶级专政。人民民主专政与无产阶级专政都以工人阶级为领
导,以马克思列宁主义为指导,以工农联盟为阶级基础。人民民主专政与无产阶级专政有着共
同的历史使命,最终目的都是要消灭一切阶级,实现共产主义。因此,人民民主专政不过是无
产阶级专政在中国具体国情下的一种特殊表现形式。
我国采用“人民民主寺政”的提法,更加符合我国的国情,有着自己的优点。人民民主专
政与无产阶级专政相比更加全面、确切地反映了我国的阶级状况和政权的广泛基础,直接体
现出我国人民政权对人民实行民主和对敌人实行专政的两个方面,准确地表明了民主和专政
的职能。
2.简述国务院的性质和地位。
《宪法》规定:“中华人民共和国国务院,即中央人民政府,是最高国家权力机关的执行
机关,是最高国家行政机关。”
国务院即中央人民政府,是相对于地方各级人民政府而言的。在对外关系中,国务院就
是中华人民共和国政府。对内方面,全国各级人民政府都是地方政府,国务院是中央人民政
府。国务院是最高国家权力机关的执行机关,也就是全国人大及其常委会的执行机关。全国
人大及其常委会制定的法律和通过的决议,由国务院执行。国务院是最高的国家行政机关,
在整个国家行政机关体系中居于最高地位,统一领导所属各行政部门并统一领导地方各级国
家行政机关。
第三章行政法
一、名词术语
行政主体:行政主体,是指享有国家行政权力,能以自己的名义从事行政管理活动,并独立承
担由此产生的法律责任的组织。
行政行为:行政行为是指行政主体行使行政职权所作出的能够产生法律效果的行为。
行政相对人:行政相对人是指行政管理法律关系中与行政主体相对应的另一方当事人,即行
政主体行政行为影响其权益的个人、组织。
行政处罚:行政处罚是指具有行政处罚权的行政主体为维护公共利益和社会秩序,保护公民、
法人或其他组织的合法权益,依法对行政相对人违反行政法律规范,但尚未构成犯罪的行为
所实施的法律制裁。
行政许可:行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请,经依法审查,准予其
从事特定活动的行为。
治安管理处罚:根据《治安管理处罚法》的规定,扰乱公共秩序,妨害公共安全,侵犯人身权
利、财产权利,妨害社会管理,具有社会危害性,依照《刑法》的规定构成犯罪的,依法追究刑
事责任;尚不够刑事处罚的,由公安机关依照《治安管理处罚法》给予治安管理处罚。
行政复议:行政复议是指公民、法人或者其他组织认为行政机关的具体行政行为侵犯其合法
权益,依法向上级行政机关提出申请,由受理申请的行政机关对具体疗政行为依法进行审查
并作出处理决定的活动。
行政诉讼:行政诉讼是指公民、法人或者其他组织认为行政机关和法律法规授权的组织作出
的具体行政行为侵犯其合法权益,依法定程序向人民法院起诉,人民法院在当事人及其他诉
讼参与人的参加下,对具体行政行为的合法性进行审查并作出裁决的制度。
行政赔偿:行政赔偿是指行政主体及其行政工作人员,在行使行政职权过程中,因其行为侵犯
了公民、法人或其他组织的合法权益并造成了损害,由国家给予赔偿的法律制度。
二、选择题
1.根据我国《治安管理处罚法》的规定,治安管理处罚种类分为(ABCD)。
A.没收非法所得B.警告C.罚款D.行政拘留
2.行政法的基本原则包括(CD)。
A.行政效率性原则B.行政应急性原则
C.行政合法性原则D.行政合理性原则
3.行政法的调整对象是(C)。
A.行政法规范B.行政法关系
C.行政关系D.监督行政关系
4.行政复议决定是一种(AC)。
A.依申请的行政行为B.依职权的行政行为
C.内部行政行为D.外部行政行为
三、辨析题
1.行政行为在复议或诉讼期间,原则上要停止执行。
这句话的表述是错误的。行政行为具有执行力。所谓执行力是指行政行为成立后,行政相对
人必须自觉履行行政行为所设定的义务,否则,行政主体依法有权采取一定的手段,使行政行
为的内容得以实现的效力。行政行为的执行力是与其确定力和拘束力联系在一起的,是最终
保障性效力。行政行为在复议、诉讼期间不停止执行。
2.在行政合同关系中,行政机关拥有单方面变更或解除合同的权利。
这句话的表述是不准确的。虽然在行政合同行为中,在行政合同的缔结、变更与履行等诸方
面,行政主体均有与民事合同不同的单方意志性。但是这种单方任意性是有条件的。行政机
关在合共的变更和解除上有行政优益权。在行政合同履行过程中,因政治、经济和文化发生
了变化,导致如行政合同继续履行可能会损害公共利益时,行政机关有权变更或者解除合同。
行政机关变更或者解除行政合同给行政相对人造成合法权益的损失,行政机关依法应当承担
相应的补偿责任。可见,这种单方意志性必须是建立在公共利益的基础之上的。
3.税务局在征收税款时必须征得纳税人的同意。
这句话的表述是不准确的。纳税是宪法上规定的公民义务,税务机关在收税款无需征得纳税
人的同意。
4.某直辖市人大常委会有权制定规章。
这句话的表述是不准确的。直辖市人民政府制定有权制定规章。
四、案例分析
公务员张某经常参与赌博。一日,张某因参与赌博被公安机关当场抓获,并被处以15日的拘
留和1000元的罚款。张某所在单位收到公安机关的裁定通知书后,经研究决定作出了对张
某予以开除的处分决定。张某不服,分别以公安机关和所在单位为被告向人民法院提起行政
诉讼。请问:
人民法院是否可以受理张某的起诉?为什么?
法院不能受理张某对公安机关的起诉。
《行政诉讼法》规定,对属于人民法院受案范围的行政案件,法律、法规规定应当先向行政
机关申请复议,对复议不服再向人民法院提起诉讼的,依照法律、法规的规定。根据《治安
管理处罚条例》的有关规定,治安行政诉讼都先应经复议程序。本案张某对公安机关的治安
处罚决定不服没有提出复议,故法院不应受理。
法院不能受理张某对所在机关的起诉。
《行政诉讼法》规定,人民法院不受理行政机关工作人员因行政机关作出的关于行政处分、
任免等决定而提起的诉讼。本案张某被开除,属于行政处分,不在人民法院受案范围之列,
故法院不应受理。
第四章民法
一、选择题
1.限制民事行为能力人只能进行与其(D)。
A.年龄相适应的民事活动
B.智力相适应的民事活动
C.精神健康相适应的民事活动
D.年龄、智力、精神健康相适应的民事活动
2.公民的人格权包括(ACD)。
A.名誉权B.荣誉权C.肖像权I).姓名权
3.公民的身份权包括(BD)。
A.名誉权B.荣誉权
C.生命健康权D.婚姻自主权
E.姓名权
4.合同的内容一般包括以下条款:(ABCDEFGH)。
A.当事人的名称或姓名和住所B,标的
C.数量I).质量
E.价款或者报酬F.履行期限、地点和方式
G.违约责任H.解决争议的方法
5.在下列情况下,男方不得提出离婚:(ABC)。
A.女方在怀孕期间
B.女方在分娩后一年内
C.女方在中止妊娠后6个月内
D.女方是现役军人
E.女方身患重病的
6.法律规定需要两个以上无利害关系人在场见证的遗嘱有(BCE)。
A.自书遗嘱B.代书遗嘱
C.口头遗嘱D.公证遗嘱
E.录音遗嘱
二、辨析题
1.我国民法调整公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系。
这句话的表述是不准确的,民法是调整十号丰停的公民之间、法人之间、公民与法人或其他
组织之间的财产关系和人身关系的法律规范的总称。
2.公民的权利能力是天赋的、与生俱来的。
这句话的表述是不准确的。自然人的民事权利能力,是指自然人依法享有民事权利,承担民事
义务的资格。在我国,公民的权利能力是法律赋予的。公民只有具备民事权利能力,才能成为
独立的民事主体,享有民事权利,承担民事义务。
3.公民死亡后,其人身权不受法律保护。
这句话的表述是不准确的。公民死亡后,其部分人身权利,仍然受法律保护。
4.双方的民事法律行为都是有偿的民事法律行为。
这句话的表述是不准确的。单方或双方民事法律行为的区别关键在是否须双方意思表示一致
,而有偿无偿的区别关键在是否有报酬,因此说双方的民事法律行为都是有偿的民事法律行
为是不准确的。
5.被代理人知道他人以被代理人名义实施民事行为不作否认表示的,视为同意。
这句话的表述是正确的。依据《民法通则》第66条规定:“本人知道他人以本人名义实施民
事行为而不作否认表示的,视为同意。”
6.诉讼时效期间届满,权利人仍不行使其民事权利的,其民事权利仍应受到法律的保护。
这句话的表述是正确的。诉讼时效是指权利人在法律规定的期间内不行使权利即在诉讼中丧
失胜诉权的法律制度。权利人在知道或者应当知道自己的权利被侵害后,必须在法律规定的
诉讼时效期间向人民法院提起诉讼,请求人民法院判令义务人履行义务以保护自己的合法权
益。如果权利人超过法律规定的诉讼期间以后诉请人民法院保护其合法权益,除法律另有规
定的以外,人民法院将不予支持,权利人将丧失胜诉权,义务人将不再屐行义务。但超过诉讼
时效期间,当事人自愿履行的,不受诉讼时效限制。
7.寄送的价目表、招标公告和商业广告等都是要约邀请。
这句话的表述是正确的。
8.采用格式条款订立的合同,如果对格式条款有两种以上解释的,应当作出有利于提供格式
条款一方的解释。
这句话的表述是错误的。依据《合同法》规定如果对格式条款的理解发生争议,应当按照通
常理解予以解释;如果对格式条款有两种以上解释的,应当作出不利于提供格式条款一方的
解释。
9.婚姻自由是指订婚自由和离婚自由。
这句话的表述是不准确的。婚姻自由包括结婚自由和离婚自由两方面。结婚自由是指男女双
方有自主决定缔结婚姻关系,不受他人干涉的自由。离婚自由是指男女双方有自己决定解除
婚姻关系的自由。在夫妻感情确已破裂无法继续维持婚姻关系的情况下,任何一方都有权提
出离蜡,任何人也不得加以阻挠。
10.结婚年龄,男不得早于20周岁,女不得早于18周岁。
这句话的表述是错误的。我国《婚姻法》第6条规定:“结婚年龄,男不得早于二十二周岁,
女不得早于二十周岁。晚婚晚育应予鼓励。”
11.被继承人可以是自然人,也可以是法人。
这句话的表述是不准确的。在财产继承法律关系中,留有遗产的人称为被继承人,依照法律规
定或依照死者遗嘱取得遗产的人称为继承人,死亡公民所遗留的个人合法财产称为遗产,依
法或依死者生前所立遗嘱指定取得死者遗产的权利称为继承权。被继承人只能是自然人,不
能是法人。
12.养子女除了可以继承其养父母的遗产外,还可以继承其生父母的遗产。
这句话的表述是不准确的。根据我国《将姻法》第二十六条的规定:"养子女和生父母之间
的权利和义务,因收养关系的成立而消除。”据此,养子女对生父母遗产的继承权亦因其被
收养而消灭,养子女不得要求继承生父母的遗产。但如果养子女既对养父母尽了赡养义务,
同时也对生父母进行了赚养、扶助,那么,当生父母死亡时,养子女对生父母的遗产虽然不
享有继承权,但可根据最高人民法院《关于贯彻执行V中华人民共和国继承法〉若干问题的
意见》第19条的规定:"被收养人对养父母尽了赡养义务,同时又对生父母扶券较多的,除
可依继承法第寸条的规定继承养丈母的遗产外,还可依继承法第寸四条的规定分得生父母的
适当的遗产。
三、案例分析
1.2011年2月10日,天都机械厂急需一台650型车床加工特殊管材,便向安西车床厂发函
购买,但该厂不生产650型号的车床,就在复函中提出:“我厂只生产630型车床,10月30日
前交货,若需要请于7月15日前回函,否则,我厂在10月30日前供货,切记勿忘。”天都机械
厂接到安西车床厂函件后,认为自己不需要630型车床便未复函。车床厂未见机械厂的复函,
遂于10月28日将其生产的630型车床发给天都机械厂。天都机械厂收到安西车床厂提货单
后,便要求退货并拒付货款,双方发生争议。安西车床厂认为,天都机械厂不复函的行为,是以
默示的方式作出的承诺,应负毁约的责任。遂于2012年1月10口,以天都机械厂毁约应承担
违约责任为由,将天都机械厂告到法院。请问:
天都机械厂未复函,是否属于以默示的方式所作的承诺?作为要约一方的天都机械厂在本案
中有无承诺的义务?安西车床厂的复函,究竟是一种承诺还是一种新的要约?它们之间是否已
成立了合同关系?是否存在违约的问题?你认为该案应如何处理?
该案件中天都机械厂木复函不属于以默示的方式承诺。承诺应当以明示通知的方式作出,根
据交易习惯或者当事人约定也可以默示的方式表达。虽然该案件中安西车床厂在函中明确表
示:“10月30日前交货,若需要请于7月15日前回函,否则,我厂在10月30日前供货,切记
勿忘。”但是案中该方式并不属于双方约定,而是属于安西车床厂的单方规定,之前双方也
没有交易习惯,因此不属于默示承诺。作为要约一方的天都机械厂并没有承诺的义务。安西
车床厂的复函因其对原来要约的标的作出了变更,属于实质性变更,因此构成新要约。因天
都机械厂的未复函并不属于承诺,因此并未成立合同关系,也不存在违约问题。此处天都机
械厂不存在过错,也无需承担贪任。
2.2006年2月,23周岁的未婚女青年李娜和25周岁的未婚男青年周道明未办理结婚登记手
续便以夫妻名义同居生活,并购置了彩电、冰箱、录像机、家具等生活用品。2008年5月18
日晚,李娜和周道明在家中被害身亡,经公安机关现场核查,李、周二人遗有存款和现金38
000元,债权1万元,彩电2台,冰箱、洗衣机、录像机各1台,金项链2条,金戒指1枚,家具
和生活用品若干。李娜死亡后,她的父母李斌、王玉娥与周道明的兄姐周道理、周玉清四人
共同出资办理了丧事。后双方为遗产继承发生纠纷。李娜父母认为:李娜从2006年1月与周
道明以夫妻名义同居至2008年5月18日被害身亡,已形成事实上的夫妻关系。在这期间,
两人共同劳动,所购置的财产属夫妻共同财产,因此,要求继承李娜的遗产。而周道理、周玉
清则认为:李娜与周道明生前未办理结婚登记,不是合法的夫妻关系,属非法同居。李娜与周
道明被害所遗留的财产属周道明的个人财产,不属夫妻共同财产,故李娜父母无权继承。经有
关组织出面调解无效后,李娜父母李斌、王玉娥即向人民法院提起了民事诉讼,要求继承女儿
李娜的遗产。
公安机关对李娜和周道明被害时间出具的法医鉴定结论证实:周道明的死亡时间先于李娜死
亡20分钟左右。人民法院在审理中还查明:李娜与周道明共同生活期间,未生育子女。周道
明的父母均于1997年以前去世。周道理和周玉清二人对周道明生前均有一定扶助。请问:
此案应如何处理?为什么?
该案中由于李娜和周道明未办理结婚登记手续,并且不符合事实婚姻均成要件,因此不构成
夫妻关系。但其间二人共同生活,其所获得财产可以按照二人共有处理。李、周二人遗有存
款和现金38000元,债权1万元,彩电2台,冰箱、洗衣机、录像机各1台,金项链2条,金戒
指1枚,家具和生活用品若干。这些物品中,能够确定是二人分别所得的,即由二人的各自
的继承人继承,不能确定的,则按照共有关系,平均分配。其中,二人的财产应当先用以清
偿李娜父母即周道明兄姐为其花帝的丧葬费用,剩下的进行分割。因李、周之间不存在始姻
美系,因此二人之间不发生继承关系,二人共同财产清偿丧葬费用后,应当平均分配,李娜
的父母作为第一继承人继承财产,周道明的兄姐作为周道明的继承人继承财产。因周氏兄姐
对周道明生前有一定的扶助,因此在分配二人共同财产时应当考虑多予分配。
第五章经济法
一、选择题
1.公司的监督机构是(C)。
A.股东会B.董事会C.监事会D.经理
2.抽奖式的有奖销售,最高金额超过(A)属于不正当竞争行为。
A.5000元B.1万元C.5万元【).10万元
3.消费者在购买商品时享有(AB3)。
A.安全权B.知情权
C.自由选择权D.监督批评权
4.劳动争议的处理途径有(ABCD)o
A.和解B.调解C.仲裁D.诉讼
二、辨析题
1.不论是总公司,还是分公司,其公司债务都应独立承担。
这句话的表述是不准确的。根据《公司法》的规定公司可分为总公司和分公司。分公司不具
有企业法人资格,其民事责任由总公司承担。
2.有限责任公司和股份有限公司的投资者对外承担的法律责任性质相同。
这句话的表述是正确的。有限责任公司的最基本特征就是责任的有限性。其股东仅以其出资
额为限对公司负责,公司对外仅以其全部资产承担责任。有限责任公司是以股东出资为基础
建立起来的企业法人,每一股东以其出资额为限对公司负责,而不直接对公司债权人负责,公
司则以其全部资产对公司的债权人负责。公司的全部资产不足以清偿全部债务时,股东没有
义务以自己的财产清偿债务。股份有限公司的股东仅以其所认购的股份为限对公司负责,对
公司及公司的债权人不负任何财产上的责任,公司的债权人不能直接向股东提出清偿债务的
要求,更不能要求用股东个人的财产清偿债务。
3.我国各种税种均实行比例税率。
这句话的表述是错误的。我国只有部分税种实行比例税率。例如,土地增值税和个人所得税
采用累进税率。车船使用税采用等额税率。
4.我国并没有一部统一的经济法典。
这句话的表述是正确的。
5.人民警察与本单位发生人事纠纷按照《劳动法》处理。
这句话的表述是错误的。依照《劳动法》的规定,公务员与本单位的纠纷不适用《劳动法》
处理。
6.每个有工资收入的人均应缴纳个人所得税。
这句话的表述是错误的。只有符合个人所得税征收对象条件的个人才数纳个人所得税。
三、案例分析
1.某化妆品有限公司在宣传其化妆品产品之-----换肤霜时声称:“用一次到八次,就可以使
皮肤由粗糙、灰暗、苍老变得细腻、光洁、富有光泽和弹性”,“使月八次以上彻底换了模
样”,“经五家医院验证有效率达100%,无任何副作用:有姐妹二人购买了该公司换肤霜,
使用仅两次后分别出现红肿、过敏、肤色由白变黑,还双双出现了酒糟.鼻。请问:
该化妆品有限公司违反了哪些法律?该化妆品有限公司应向姐妹二人承担哪些法律责任?
该化妆•品公司违法了《消费者权履保护法》及《广告法》的规定。《消费者权益保护法》第
七条规定:“消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。
消费者有权要求经营者提供的商品和服务,符合保障人身、财产安全的要求。”安全权是指
消费者在购买、使用商品和接受服务时享有人身、财产安全不受损害的权利。商品的生产者
和销售者应保证消费者在使用商品过程中人身和财产安全。该案中某化妆品公司生产的换肤
霜给消费者的健康造成了损害,违反了《消费者权益保护法》的规定。《广告法》第三十八
条规定:“违反本法规定,发布虚假广告,欺骗和误导消费者,使购买商品或者接受服务的
消费者的合法权益受到损害的,由广告主依法承担民事责任;广告经营者、广告发布者明知
或者应知广告虚假仍设计、制作、发布的,应当依法承担连带责任。”该案中某化妆品公司
发布虚假广告,欺骗消费者,使消费者人身、财产受到侵害。在本案中,某化妆品公司应当
向姐妹二人返还所购化妆品的费用,承担其治疗的费用,并且依据其恢复程度,如果有必要,
要进行精神损害赔偿。
2.原某某与某食品加工厂签订了一份劳动合同,合同期为三年。合同中有一款约定:“发生伤
残事故加工厂概不负责。”原某某自信不会发生伤残事故,不假思索就在劳动合同上签了字。
原某某在劳动过程中由于疏忽大意,没有及时切断绞肉机电源,导致右手被绞肉机绞伤。原某
某由于家境困难要求食品加工厂支付医疗费,加工厂以为由拒付医疗费。请问:
原某某与某食品加工厂签订的劳动合同是否有效?合同中“发生伤残事故加工厂概不负责”
的条款是否具有法律效力?
本案中,原某某与食品加工厂签订的劳动合同是有效的。国为这是在双方真实意思表示基础
上,签订的。但是合同中“发生伤残事故加工厂概不负责”的条款并不具有法律效力。依据
《劳动合同法》第二十六条规定:“下列劳动合同无效或者部分无效:(一)以欺诈、胁迫的
手段或者乘人之危,使对方在违背真实意思的情况下订立或者变更劳动合同的;(二)用人
单位免除自己的法定责任、排除劳动者权利的:(三)违反法律、行政法规强制性规定的。”
该案中食品加工厂与原某某签订的“发生伤残事故加工厂概不负责”备款属于用人单位免除
自己法定责任、排除劳动者权利的条款,应当认定为无效,而该条款的无效并不影响整个劳
动合同的效力。
第六章刑法
一、选择题
1.甲欲杀乙,故意将装好子弹的枪支交给丙,并骗丙说是空枪,叫丙向乙瞄准恐吓,结果乙中
弹身亡。甲与丙(B)o
A.构成共同犯罪B.不属于共同犯罪
C.以共同过失犯罪论处D.甲单独构成犯罪
2.剥夺政治权利包括剥夺(ABC)o
A.担任国家机关职务的权利
B.担任国有公司、企业、事业单位和人民团体领导职务的权利
C.选举权和被选举权以及言论、出版、集会、结社、游行、示威自由
D.著作权和财产继承权等
3.某宾馆服务员在打扫房间时拾得内装12000多元的皮包一个,并私自带回家,当公安机关
向其调查时仍矢口否认。其行为是(C)。
A.违法行为B.不道德的行为
C.侵犯他人财产罪D.一般民事行为
4.一农户为防止鱼塘的鱼被盗,私自接上220伏的电线,结果导致一前来偷鱼的青年触电死
亡。其行为是(C)。
A.正当防卫B.违法行为
C.过失犯罪D.故意犯罪
二、辨析题
1.人不犯我,我不犯人,人若犯我,我必犯人。这就叫正当防卫。
这句话的表述是不准确的。正当防卫,是指为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、
财产和其他权利免受正在进行的不法侵害而采取的制止不法侵害的行为。正当防卫不能明显
超过必要限度造成重大损害。是否明显超过必要限度造成重大损害,是区别正当防卫和防卫
过当的标志。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任。
2.某公司总经理分两次挪用公司在银行的贷款800余万元,兑换成港币,到澳门赌博,结果输
光。因其无力归还,人民法院应判其为挪用公款罪。
这句话的表述是正确的。
3.对于不满18周岁的人犯罪,不应该处罚本人,但可以处罚其父母。
这句话的表述是错误的。已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任;已满14周岁不满16周岁
的人,只对一些刑法明确规定的社会危害性较大的犯罪承担刑事责任,即犯故意杀人、故意伤
害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,要负刑事责任;不满
14周岁的未成年人,属于完全不负刑事责任的年龄阶段,对于其所实选的危害社会的行为,
一律不追究刑事责任。不予刑事处罚的,责令其家长或监护人加以管教,必要时也可由政府收
容教养。此外,我国《刑法》明确规定,已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减
轻处罚。
4.某中学的王老师下课后从商店买了一把家用菜刀返家时,正巧遇到一小偷正在偷拿自己
上午刚刚晒洗的床单和皮衣。王老师在情急之下用手中的菜刀从背后将小偷砍成重伤。王
老师的行为属于过失伤害。
这句话的表述是不正确的。王老师的行为属于防卫过当。应当按照故意伤害罪从较处罚。
5.已满14周岁不满18周岁的人犯故意杀人、抢劫、绑架等严重罪行的,不得从轻或减轻处
罚。
这句话的表述是错误的。已满16周岁的人犯罪,应当负刑事责任;已满14周岁不满16周岁
的人,只对一些刑法明确规定的社会危害性校大的犯罪承担刑事责任,即犯故意杀人、故意伤
害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的,要负刑事责任;不满
14周岁的未成年人,属于完全不负刑事责任的年龄阶段,对于其所实施的危害社会的行为,
一律不追究刑事责任。不予刑事处罚的,责令其家长或监护人加以管教,必要时也可由政府收
容教养。此外,我国《刑法》明确规定,已满14周岁不满18周岁的人犯罪,应当从轻或者减
轻处罚。
6.“拾金不昧,捡到不退”是天经地义的,哪怕捡到再多,我不交你也没法。
这句话的表述是错误的。该行为可能会构成侵占罪。侵占罪,是指以非法占有为目的,将他
人的交给自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物非法占为己有,数额较大,拒不交还的行为。
本罪的主体为一般主体,凡年满16周岁具有刑事责任能力的自然人均可构成本罪。本罪在
主观方面必须出于故意,即明知属于他人交与自己保管的财物、遗忘物或者埋藏物而仍非法
占为己有。过失不能构成本罪。构成本罪还必须具有非法占有的目的c仅有故意而无非法占
有之目的,如故意毁坏所代管的他人财物、遗忘物或者埋藏物,或者要求他人偿付因代管等
支出的费用而迟延交还的或者因不小心毁坏或丢失的等,就不能以本罪论处。
三、案例分析
1.《今日说法》节目曾播出这样一个案例:2005年8月1日14时许,安徽籍青年周某伙同他
人窜至江苏某市新坝乡施港村6组村民陈某家行窃,被当地村民发现。正在回家路上的同村
17岁的少年韩某听到“捉贼”声,丢下自行车就与村民一起围追上去。窃贼扔下偷的东西继
续逃窜,慌乱之中跳入河中。这时,韩某和其他群众追赶至河边,大家一起朝河中的窃贼周某
扔泥块和砖块,想迫使其上岸。其间,韩某扔出的半块砖头正好击中周某的右眼部。周某被砸
伤后,挣扎着游了1米左右沉入河中。经法医鉴定,周某溺水死亡与其右眼被砖石砸伤有关,
韩某因有重大嫌疑被警方刑事拘留。此案发生后,在当地引起很大反响。有人认为,韩某是做
好事,属于见义勇为;有人认为,韩某已经触犯刑律,应予惩罚。如果你是法官,请问:
(1)韩某的行为是正当防卫还是构成犯罪?为什么?
(2)请你对此案作出正确判决。
我国刑法第二十条规定:为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免
受正在进行的不法侵害,而采取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正
当防卫,不负刑事责任。正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的,应当负刑事责任,但
是应当减较或者免除处罚。本案中,韩某的行为属于正当防卫,但是其防卫明显超出了必要
的限度,因此应当承担刑事责任。依照本案案情,韩某的行为构成过失致人死亡罪,应当按
照过失致人死亡罪减轻或者免除处罚。
2.江某(男,35岁)于2012年5月15口撬窗潜入某中外合资企业财务室,窃得现金人民币2
万元,美元8000元,在逃跑途中被工厂的保安和过路的群众拦住,扭送至附近公安机关。在
公安机关预审时,还查明江某过去曾因犯诈骗罪而被判处有期徒刑4年,2009年6月3口才
释放。请问:
(1)江某犯的是什么罪?为什么?
(2)江某属于累犯吗?说明理由。
江某所犯的为盗窃罪。依据法律规定,盗窃罪的客体是公私财物的所有权,客观方面的表现
为行为人具有窃取数额较大的公私财物或者多次窃取公私财物的行为,本罪的主体是一般主
体,主观要件表现为直接故意。江某的行为符合盗窃罪的构成要件,因而构成盗窃罪。
江某属于累犯。根据《刑法》第65条的规定:一般累犯,是指因故意犯罪被判处有期徒刑
以上刑罚的犯罪分子,刑罚执行完毕或者释放以后,在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上
刑罚之罪的,是累犯,应当从重处罚,但是过失犯除外。江某于2009年6月3日才被释放,
据2012年5月15日犯盗窃罪不足五年,并且其盗窃数额为两万元人民币和8000元美金,
应当判处有期徒刑以上刑罚,符合累犯的构成要件。
3.黄某是某中专学校学生,16岁,他多次向本班同学陈某求爱,陈某没有理他。黄某便疑心陈
某另有所爱,因在本校内未见陈某有男朋友,便认为其男朋友可能在外地。于是,黄某决定私
拆陈某的信件,以窥内情。于是,黄某主动承担了为班级取信件、报纸的任务。在半年多的时
间内,黄某开拆或毁弃了陈某的信件40多封,有的拆阅后封好又送给陈某,有的就撕毁、丢
弃。其中,对于陈某男友从外地寄来的情书,则多加毁弃,有的甚至涂改后交给陈某。为此,
陈某十分恼火,一度与男友中断了恋爱关系,自己的学习成绩也因心情不好迅速下降,并曾有
轻生举动,后被同学劝住。直到后来,陈某与男友见面,才揭露出黄某的行为。请问:
(1)黄某的行为是违法还是犯罪?
(2)陈某该如何保护自己的合法权益?
(3)这一案例给我们以什么启示?
黄某的行为是构成了侵犯通信自由罪。依照《刑法》第二百五十二条规定:“隐匿、毁弃或
者非法开拆他人信件,侵犯公民通信自由权利,情节严重的,处一年以V有期徒刑或者拘役。”
其中,情节严重是指:隐匿、毁弃、非法开拆他人信件,次数较多,数量较大的;致使他人
工作、生活受到严重妨害,或者身体、精神受到严重损害以及家庭不睦、夫妻离异等严重后
果的,非法开拆他人信件,涂改信中的内容,侮辱他人人格的,等等C本案中,黄某的多次
拆毁陈某的信件,并且给陈某的精神造成损害,恋爱关系中断,并出现了轻生,已经构成了
情节严重,因此应当认定为犯罪。
陈某可以向公安机关报案,将案件移交司法程序,并且可以提起刑事附带民事诉讼,要求精
神损害赔偿。
本案给我们的启示是通信自由是公民的基本权利,受宪法和刑法保护。侵犯他人通信自由可
能会招致刑法上的否定评价而承担刑事责任。
第七章诉讼法
一、选择题
1.两个以上人民法院都有管辖权的诉讼,原告向两个以上有管辖权人民法院起诉的,该案由
(D)管辖。
A.原告所在地法院
B.被告所在地法院
C.几个有管辖权的法院的上级法院
D.最先立案的人民法院
2.刑事诉讼中的司法机关,只有(B)才有可能参加刑事诉讼的全过程。
A.公安机关B.人民检察院
C.司法行政机关D.人民法院
3.一方要向人民法院起诉,另一方要向仲裁机关申请仲裁的案件,仲裁机关(A)受理。
A.不予B.可以C.必须D.应与法院协商
4.申请并获得法律援助的基本条件是(AI))。
A.刑诉中可能被判处死刑的
B.民事诉讼中请求赡养或请求工伤赔偿的
C.行政诉讼中请求国家赔偿的
D.公民无力支付律师费用的
二、辨析题
1.在我国,人民法院审理的全部刑事、民事、行政案件,均实行两审终审制。
这句话的表述是正确的。
2.诉讼必须遵守严格的程序,提起诉讼必须递交书面诉状。
这句话的表述不完全正确。适用简易程序的简单民事案件,原告可以口头起诉,当事人可以同
时到基层人民法院及其派出的法庭请求解决争议,受诉人民法院和法庭可以当即审理,可以
用简便方式随时传唤当事人、证人。
3.告诉才处理的案件,被害人因为受到致害人的威胁而无法告诉,公安机关可代为告诉。
这句话的表述是不正确的。告诉才处理的案件,一般由刑事案件的被害人告诉。如果被害人
死亡、丧失行为能力或者因受强制、威吓等原因无法告诉,或者是限制行为能力人以及由于
年老、患病、盲、哑等原因不能亲自告诉,其法定代理人、近亲属可以代为告诉,代为告诉
人应当提供与被害人关系的证明和被害人不能亲自告诉的原因的证明。
4.发生劳动争议的企业与职工不在同一个仲裁委员会辖区,由职工当事人住所地人民仲裁
委员会处理。
这句话的表述是不正确的。根据<〈企业劳动争议处理条例》第18条规定:发生劳动争议的企
业与职工不在同一个仲裁委员会辖区的,由职工当事人工资关系所在地的仲裁委员会处理.
5.行政复议既可以审查具体行政行为的合法性问题,又可以审查其合理性问题。
这句话的表述是正确的。
6.提供法律援助,是律师的义务,也是律师执业纪律的要求。
这句话的表述是正确的。
三、案例分析
1.A县与C、D、E、F四县相邻。A县加工厂和B县某食品厂于2011年9月10日在C县签
订了一真空食品袋加工承揽合同。其中约定:“运输方式:加工厂代办托运;履行地点:加工厂
在D县的仓库发生纠纷的解决方法:在E县仲裁委员会仲裁,也可以向C县和E县的人民
法院起诉。”合同签订后,加工厂即在其设在F县的分厂进行加工,并在F县车站发货。食品
厂收货后即投入使用。因真空食品袋质量不合格,致使食品厂已封装入库和销售出去的袋装
食品大量腐败变质,损失5万元。两厂几经协商未果,食品厂的法定代表人即找到律师咨询,
并向律师提出必须在B县法院打官司的要求。请问:
(1)此纠纷应通过仲裁还是通过诉讼解决?
应通过诉讼而不应通过仲裁解决。因为按仲裁法规定县不设仲裁委员会,合同中E县仲裁委
员会不存在,无法按仲裁协议执行。
(2)E县法院有权管辖吗?为什么?
E县法院无管辖权。因为E县既不是原告、被告所在地,也不是合同签订地、履行地或标的
物所在地,合同选择E县法院管辖不合法。
(3)C县法院有权管辖吗?为什么?
C县法院无管辖权。因为C县虽是合同签订地,但因合同选择两个法院管辖,该选择管辖条
款无效。
(4)F县法院有权管辖吗?为什么?
F县法院无管辖权。虽然F县是实际履行地,但因合同约定了履行地点,应按合同约定确定
管辖。
(5)D县法院有权管辖吗?为什么?
D县法院有管辖权。因为合同约定履行地为D县,且合同选择管辖条款无效。
(6)A县法院有权管情吗?为什么?
A县法院有管辖权。因为A县是被告所在地,且合同选择管辖条款无效。
(7)必须在B县法院打官司的要求能满足吗?为什么?
可以满足。按产品质量侵权纠纷起诉,因产品质量侵权纠纷引起的诉讼,侵权行为地法院有
管辖权,B县是侵权行为地,故B县法院有管辖权。
2.经营烟酒的个体户帅某先后从张某、马某处购进名牌香烟10条。英市公安局到帅某处未
声明理由即将其带走讯问,同时於帅某营业执照及酒类专卖许可证扣嗷一直不还,帅某遂以
公安机关非法限制其人身自由、打缴营业执照及酒类专卖许可证为由提起诉讼。在诉讼中,
公安局辩称:传唤帅某
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