第三章-企业法律制度概述-《经济法》课件

第三章企业法律制度概述

第一节企业与企业法概述第二节企业基本法律制度第三节企业破产基本法律制度要点提示企业法律制度的内容体系企业的概念和特征、企业法的概念和立法原则企业设立的基本条件和程序企业的权利和义务企业破产法的主要内容第一节企业与企业法概述一、企业的概念和特征企业是依法成立并具有一定组织形式，独立从事生产经营或服务活动的营利性经济组织。企业具有下列特征：（一）企业是经济组织这一特征有两层含义：第一层含义强调企业是一种组织，由此与我国城乡大量存在的个体工商户区别开来。第二层含义强调企业是一种经济组织。第一节企业与企业法概述一、企业的概念和特征（二）企业是营利性经济组织营利性是指企业从事生产经营或服务活动的目的在于追求企业利润或资产增值最大化，并实现企业出资人投资收益的最大化。营利性是企业区别于不以营利为目的的经济组织的最重要的特征。（三）企业是独立核算的经济组织企业实行独立核算是指企业以其本身的经营收入来抵消其各项开支，并获得利益。它是企业区别于非企业经济组织的又一个重要特征。（四）企业是依法成立的经济组织企业必须符合法律规定的设立条件，经过法定程序，依法取得从事生产经营活动的主体资格方能成立。第一节企业与企业法概述二、企业的种类我国企业按照不同的划分标准，可以分为不同的种类。（1）以企业的所有制性质为标准，企业可划分为全民所有制企业、集体所有制企业、私有企业、混合所有制企业。（2）以企业主要的经营业务为标准，企业可划分为工业、交通运输、邮电通信、地质勘探、建筑安装、外贸、物资、农林、水利、金融等各类企业。（3）以企业的规模，特别是以销售额为标准，企业可划分为大型企业、中型企业、小型企业。（4）以企业的组织形式为标准，企业可划分为独资企业、合伙企业、公司企业。这是国际上通行的企业分类标准，也是我国现行企业法律体系的基本立法架构。除上述分类之外，企业还可以行政隶属关系、是否具有涉外因素、是否具有法人资格为标准划分为中央企业、地方企业、乡镇企业；涉外企业、非涉外企业，具有法人资格的企业、不具有法人资格的企业，等等。第一节企业与企业法概述三、企业法与企业立法（一）企业法的概念和调整对象企业法是调整国家在组织管理企业，以及企业在设立、变更、终止、组织机构创建和从事生产经营或服务活动中所发生的各种经济关系的法律规范的总称。企业法的调整对象，是国家在组织管理企业和企业在设立、变更、终止、组织机构创建及企业在生产经营或服务活动过程中所发生的各种对内对外关系，包括政府与企业之间的经济行政关系、企业与其他经济组织之间的经济竞争和协作关系、企业与投资者之间的财产关系以及企业内部的经营管理关系等。第一节企业与企业法概述三、企业法与企业立法（二）企业立法原则及我国企业立法概况我国企业立法首先贯彻保护国家、集体、个人及其他投资主体合法权益的原则；其次，坚持“政企分开”“两权分离”的原则；最后，贯彻保护善意第三人合法权益的原则。1979年以来，随着经济体制改革的不断深入，我国企业立法迅速发展，先后颁布和实施了大量企业法律和法规，目前已经形成了一个以宪法为基础，以企业法律为主体，以企业组织形式为基本框架，以单行企业法律法规为表现形式，包括《中华人民共和国全民所有制工业企业法》《中华人民共和国城镇集体所有制企业条例》《中华人民共和国外商投资企业法》《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国合伙企业法》《中华人民共和国个人独资企业法》《中华人民共和国企业破产法》以及其他相关法规、条例、细则在内的企业法体系。第二节企业基本法律制度一、企业的设立（一）企业设立的概念及法律特征企业设立是指企业的创办人为使企业具备生产经营或服务性活动的能力，取得合法的主体资格，依照法律规定的条件和程序所实施的一系列法律行为的总称。企业设立具有以下法律特征：（1）企业的设立是一种法律行为，具有规范性。（2）企业设立是一系列的法律行为，具有连续性。（3）设立行为对所有企业具有普遍的强制性和权威性。第二节企业基本法律制度一、企业的设立（二）企业设立的基本条件企业设立的条件是指企业为取得法律上的主体资格和取得从事生产经营或服务活动的资格应具备的法定标准与规格。不同类型的企业，其设立条件有所差异。一般而言，企业设立应当具备以下基本条件：1有符合法律规定的名称2有自己的章程3有符合章程规定的认购资本4有健全的组织机构5有与生产经营规模和业务相适应的从业人员6有自己的住所和经营场所7有符合法律规定的生产经营范围8法律、法规规定的其他条件第二节企业基本法律制度一、企业的设立（三）企业设立的程序目前，我国绝大多数企业的设立都要经过政府部门审批和工商登记注册两个阶段。1政府部门审批除了由国务院批准特许设立的企业和没有主管部门的企业之外，我国其他类别的企业的设立须经过政府部门的审查批准。2办理登记注册登记注册是指企业登记主管机关即工商行政管理部门对申请人设立企业的基本项目加以核查，登记注册，并发给申请人营业执照的法律行为。企业的工商登记注册要经过登记申请的提出，登记主管机关对申请的形式审查和实质审查，企业设立登记的核准与颁发证照以及设立登记的公告等几个程序。第二节企业基本法律制度二、企业的变更（一）企业变更的概念和类型企业的变更，是指已经设立登记注册的企业在存续期间，由于主客观情况的变化，根据生产经营活动的需要，在企业组织机构和其他登记注册事项方面的改变。企业的变更包括企业组织机构和其他登记注册事项的变更。1企业组织形式的变更企业变更组织形式有两种，即企业的合并和企业的分立。2企业注册登记事项的变更企业注册登记事项的变更，主要包括企业名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围和方式、注册资本以及经营期限、隶属关系、增设或撤销分支机构的变更。第二节企业基本法律制度二、企业的变更（二）企业变更的基本法律规定企业的变更须依照法定的程序进行，主要包括以下程序：（1）决议程序。（2）必要的批准程序。（3）变更登记程序。第二节企业基本法律制度三、企业的终止（一）企业终止的概念和原因企业终止是指企业组织的解散以及其生产经营活动的停止。它是由法律规定的终止原因引起的，了结企业债权、债务关系，解散企业组织机构并消灭企业民事法律主体资格的一系列法律行为和法定程序的总称。引起企业终止的原因主要有以下几个方面：1企业章程或协议规定的终止事由已经出现。2企业歇业。3违反法律、法规被依法撤销。4政府有关主管部门依照法律、法规的规定将企业解散。5企业因破产而导致企业终止。6其他原因，主要是指由于自然灾害或者其他不可抗力事件的发生，致使企业的生产经营活动无法继续进行时，企业可以终止。第二节企业基本法律制度三、企业的终止（二）企业终止的程序及法律后果1经政府部门批准或者审核凡设立时须报政府有关部门审批的企业，其终止时均应通过原审批机关的审批或核准。2进行清算企业除了因合并或分立需要解散的外，因其他任何原因而解散的，都必须进行清算。3办理注销登记企业清算终结后，由清算组织提出企业注销登记申请。企业注销登记核准后，登记主管机关要及时收缴企业营业执照的正、副本和公章、财务专用章、合同专用章等，并通知企业的开户银行，注销企业的银行账号。企业登记主管机关还要发布企业注销登记公告。至此，企业即告消灭，即丧失了法律主体资格，不能再从事生产经营活动，不再具备享有权利和承担义务的能力，企业宣告终止。第三节企业破产基本法律制度一、破产与企业破产法（一）破产的概念我们通常在两种情况下使用破产这个词。一是指一种事件，即指债务人的全部资产不足以抵偿其债务或债务人不能清偿到期债务的一种事实上和法律上的状态。这种状态表明债务人经济活动的失败，在法律上属于一种法律事实，可以引起一种特定法律关系的发生。二是指破产制度，即在债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，由法院依法定程序，将债务人全部财产强制向全体债权人公平清偿并使债务人丧失其民事主体资格的法律制度。第三节企业破产基本法律制度一、破产与企业破产法（二）破产法的概念破产法是规定在债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的情况下，由法院主持强制执行其全部财产，公平清偿债权人，或通过和解、重整延缓清偿债务，避免企业破产的法律规范的总称。破产法主要由下列三种规范构成：一是破产程序规范，主要包括破产申请、破产管辖、和解与重整、破产宣告、破产清算等。二是破产实体规范，主要包括破产界限、破产财产、破产债权、破产费用以及取回权、别除权、抵销权、撤销权等。三是罚则，主要规定违反破产法的行为及其处罚。我国现行的企业破产法律制度主要是《中华人民共和国企业破产法》（以下简称《企业破产法》），该法于2006年8月27日由第十届全国人大常委会第二十三次会议通过，自2007年6月1日起施行。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（一）破产界限破产界限是指法院据以宣告债务人破产的法律标准，也称为破产原因。《企业破产法》第2条规定：“企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的，依照本法规定清理债务。”根据此条规定，企业破产界限的实质标准为不能清偿到期债务，就破产具体标准而言，有两种可供选择适用的情形：一是企业法人不能清偿到期债务，并且资产不足清偿全部债务；二是企业法人不能清偿到期债务，并且明显缺乏清偿能力。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（一）破产界限不能清偿到期债务主要表现为：（1）债务人丧失清偿能力，不能以财产、信用或能力等任何方法清偿债务。（2）债务人不能清偿的是已经到期、债权人提出偿还要求的、无争议或有确定名义的债务。（3）债务人对全部或主要债务长期连续不能偿还。应当注意，宣告债务人企业破产必须达到法律规定的破产界限，但并非所有达到破产界限的企业均应被宣告破产。《企业破产法》规定，达到破产界限的企业，可以依照《企业破产法》规定的程序进行重整。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（二）破产申请的提出根据《企业破产法》的规定，债务人不能清偿到期债务，债权人和债务人均有权提出破产申请。破产申请应以书面形式向对案件有管辖权的人民法院提出。企业破产案件由债务人住所地人民法院管辖。债务人住所地是指企业主要办事机构所在地。县级工商行政管理机关核准登记企业的破产案件一般由基层人民法院管辖，地市以上工商行政管理机关核准登记企业的破产案件一般由中级人民法院管辖。个别案件可以依照《民事诉讼法》关于转移管辖的规定确定管辖级别，由上级人民法院审理下级人民法院管辖的案件，或由下级人民法院审理上级人民法院交办的案件。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（二）破产申请的提出债权人提出破产申请时，应当向人民法院提交破产申请书和有关证据。破产申请书应当载明下列事项：（1）申请人、被申请人的基本情况；（2）申请目的；（3）申请的事实和理由；（4）人民法院认为应当载明的其他事项。债务人提出破产申请时，还应当向人民法院提交财产状况说明、债务清册、债权清册、有关财务会计报告、职工安置预案，以及职工工资支付和社会保险费用的缴纳情况等。人民法院受理破产申请前，申请人可以请求撤回申请。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（三）破产申请的受理1破产申请的程序债权人提出破产申请的，人民法院应当自收到申请之日起5日内通知债务人。债务人对申请有异议的，应当自收到人民法院的通知之日起7日内向人民法院提出。人民法院应当自异议期满之日起10日内裁定是否受理。有其他情形的，人民法院应当自收到破产申请之日起15日内裁定是否受理。人民法院裁定不受理破产申请的，应当自裁定作出之日起5日内送达申请人并说明理由。申请人对裁定不服的，可以自裁定送达之日起10日内向上一级人民法院提出上诉。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（三）破产申请的受理1破产申请的程序人民法院裁定受理破产申请的，应当同时指定管理人。人民法院裁定受理破产案件，应当自裁定受理破产申请之日起25日内通知已知债权人，并予以公告。通知和公告内容应包括：（1）申请人、被申请人的名称或者姓名；（2）人民法院受理破产申请的时间；（3）申报债权的期限、地点和注意事项；（4）管理人的名称或者姓名及其处理事务的地址；（5）债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产的要求；（6）第一次债权人会议召开的时间和地点；（7）人民法院认为应当通知和公告的其他事项。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（三）破产申请的受理2破产申请受理的效力破产申请受理的效力是破产程序开始所带来的法律后果。破产申请受理的效力主要表现在以下几个方面：（1）债务人企业的法定代表人及其他有关人员承担下列义务：妥善保管其占有和管理的财产、印章和账簿、文书等资料；根据人民法院、管理人的要求进行工作，并如实回答询问；列席债权人会议并如实回答债权人的询问；未经人民法院许可，不得离开住所地；不得新任其他企业的董事、监事、高级管理人员。（2）人民法院受理破产申请后，债务人对个别债权人的债务清偿无效。（3）人民法院受理破产申请后，债务人的债务人或者财产持有人应当向管理人清偿债务或者交付财产。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（三）破产申请的受理2破产申请受理的效力（4）人民法院受理破产申请后，管理人对破产申请受理前成立而债务人和对方当事人均未履行完毕的合同有权决定解除或者继续履行，并通知对方当事人。管理人自破产申请受理之日起2个月内未通知对方当事人，或者自收到对方当事人催告之日起30日内未答复的，视为解除合同。管理人决定继续履行合同的，对方当事人应当履行；但是，对方当事人有权要求管理人提供担保。管理人不提供担保的，视为解除合同。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（三）破产申请的受理2破产申请受理的效力（5）人民法院受理破产申请后，有关债务人财产的保全措施应当解除，执行程序应当中止。（6）人民法院受理破产申请后，已经开始而尚未终结的有关债务人的民事诉讼或者仲裁应当中止；在管理人接管债务人的财产后，该诉讼或者仲裁继续进行。（7）人民法院受理破产申请后，有关债务人的民事诉讼，只能向受理破产申请的人民法院提起。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（三）破产申请的受理3债权申报（1）债权申报期限。（2）债权申报程序。（3）不必申报的债权。4债权申报的受理和确认管理人收到债权申报材料后，应当登记造册，对申报的债权进行审查，并编制债权表。债权表和债权申报材料由管理人保存，供利害关系人查阅。债权表应当提交第一次债权人会议核查。债务人、债权人对债权表记载的债权无异议的，由人民法院裁定确认。债务人、债权人对债权表记载的债权有异议的，可以向受理破产申请的人民法院提起诉讼。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（四）破产管理人1破产管理人的概念破产管理人亦称管理人，是人民法院在受理破产申请的同时指定的，全面接管破产企业并负责破产财产的保管、清理、估价、处理和分配，总管破产事务的人。2管理人的组成与任职条件管理人可以由有关部门、机构的人员组成的清算组或者依法设立的律师事务所、会计师事务所、破产清算事务所等社会中介机构担任。人民法院根据债务人的实际情况，可以在征询有关社会中介机构的意见后，指定该机构具备相关专业知识并取得执行资格的人员担任管理人。有下列情形之一的，不得担任管理人：（1）因故意犯罪受过刑事处罚；（2）曾被吊销相关专业执业证书；（3）与本案有利害关系；（4）人民法院认为不宜担任管理人的其他情形。个人担任管理人的，应当参加执业责任保险。第三节企业破产基本法律制度二、破产申请的提出与受理（四）破产管理人3管理人职责管理人依法执行职务，向人民法院报告工作，并接受债权人会议和债权人委员会的监督。管理人主要履行以下职责：（1）接管债务人的财产、印章和账簿、文书等资料；（2）调查债务人财产状况，制作财产状况报告；（3）决定债务人的内部管理事务；（4）决定债务人的日常开支和其他必要开支；（5）在第一次债权人会议召开之前，决定继续或者停止债务人的营业；（6）管理和处分债务人的财产；（7）代表债务人参加诉讼、仲裁或者其他法律程序；（8）提议召开债权人会议；（9）人民法院认为管理人应当履行的其他职责。第三节企业破产基本法律制度三、债权人会议（一）债权人会议的组成与召集债权人会议是由全体债权人组成的，以维护债权人共同利益为目的，在法院监督下讨论决定有关破产事宜，表达债权人意志的机构。债权人会议是债权人行使破产参与权的机构，本身不是执行机关，其所作出的各项决议要由破产管理人等相应机构执行。债权人会议以召集方式举行。第一次债权人会议由人民法院召集，应在债权申报期限届满后15日内召开。以后的债权人会议，在人民法院认为必要时，或者管理人、债权人委员会、占债权总额1/4以上的债权人向债权人会议主席提议时召开。召开债权人会议，管理人应当提前15日通知已知的债权人。第三节企业破产基本法律制度三、债权人会议（二）债权人会议的职权与决议根据《企业破产法》的规定，债权人会议的职权主要有：（1）核查债权；（2）申请人民法院更换管理人，审查管理人的费用和报酬；（3）监督管理人；（4）选任和更换债权人委员会成员；（5）决定继续或者停止债务人的营业；（6）通过重整计划；（7）通过和解计划；（8）通过债务人财产管理方案；（9）通过破产财产的变价方案；（10）通过破产财产的分配方案；（11）人民法院认为应当由债权人会议行使的其他权利。债权人会议的职权是以表决通过决议的方式行使的。债权人会议的决议，由出席会议的有表决权的债权人过半数通过，并且其所代表的债权额，必须占无财产担保债权总额的半数以上，但法律另有规定的除外。债权人会议的决议，对全体债权人均有法律约束力。第三节企业破产基本法律制度三、债权人会议（三）债权人委员会由于债权人会议是债权人的非常设机构，在闭会期间无法行使其权利，因而债权人会议可以根据实际情况设立债权人委员会，专门行使日常监督权。1债权人委员会的组成债权人委员会由债权人会议选任的债权人代表和1名债务人的职工代表或者工会代表组成。债权人委员会不得超过9人。债权人委员会成员应当经人民法院书面决定认可。第三节企业破产基本法律制度三、债权人会议（三）债权人委员会2债权人委员会的职权《企业破产法》规定，债权人委员会行使下列职权：（1）监督债务人财产的管理和处分；（2）监督破产财产的分配；（3）提议召开债权人会议；（4）债权人会议委托的其他职权。债权人委员会执行职务时，有权要求管理人、债务人的有关人员对其职权范围内的事务作出说明或者提供有关文件。管理人、债务人的有关人员拒绝接受监督的，债权人委员会有权就监督事项请求人民法院作出决定，人民法院应当在5日内作出决定。第三节企业破产基本法律制度三、债权人会议（三）债权人委员会3债权人委员会对管理人的监督《企业破产法》规定，管理人实施下列行为，应当及时报告债权人委员会：（1）涉及土地、房屋等不动产权益的转让；（2）探矿权、采矿权、知识产权等财产权的转让；（3）全部库存或者营业的转让；（4）借款；（5）设定财产担保；（6）债权和有价证券的转让；（7）履行债务人和对方当事人均未履行完毕的合同；（8）放弃权利；（9）担保物的取回；（10）对债务人利益有重大影响的其他财产处分行为。未设立债权人委员会的，管理人实施上述行为应当及时报告人民法院。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解为减少企业破产造成的社会损失，挽救尚有可能自行清偿债务的企业，《企业破产法》专门设置了重整与和解制度。重整与和解制度具有以下特点：（1）债务人已达破产界限，但不以是否进入破产程序为前提；（2）债务人和债权人均有权提出重整，对于符合法律条件的重整申请，人民法院应当裁定重整；（3）和解不是法院作出破产宣告的必经程序，是否和解完全依债务双方当事人意思而定。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（一）重整重整是指当企业法人不能清偿到期债务时，不立即进行破产清算，而是在法院主持下，由债务人与债权人达成协议，制订债务人重整计划，债务人继续营业，并在一定期限内全部或部分清偿债务的制度。1重整的申请根据《企业破产法》的规定，债务人尚未进入破产程序时，债务人和债权人可以直接申请对债务人进行重整。债权人申请对债务人进行破产清算的，在人民法院受理破产申请后、宣告债务人破产前，债务人或者出资额占债务人注册资本1/10以上的出资人，可以向人民法院申请重整。人民法院经审查认为重整申请符合法律规定的，应当裁定债务人重整，并予以公告。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（一）重整2重整期间重整期间是指自人民法院裁定债务人重整之日起至重整程序终止时的期间。3重整期间债务人企业的事务执行在重整期间，债务人企业事务的执行有两种方式：（1）管理人负责管理财产和营业事务的，可以聘任债务人的经营管理人员负责经营事务；（2）经债务人申请，人民法院批准，债务人可以在管理人的监督下自行管理财产和营业事务，已接管债务人财产和营业事务的管理人应当向债务人移交财产和营业事务，管理人的职权由债务人行使。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（一）重整4重整的终止《企业破产法》规定，在重整期间，有下列情形之一的，经管理人或者利害关系人请求，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产：（1）债务人的经营状况和财产状况继续恶化，缺乏挽救的可能性；（2）债务人有欺诈、恶意减少债务人财产或者其他显著不利于债权人的行为；（3）由于债务人的行为导致管理人无法执行职务。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（二）重整计划的制订和批准1重整计划草案制订的主体和期限债务人自行管理财产和营业事务的，由债务人制作重整计划草案；管理人负责管理财产和营业事务的，由管理人制作重整计划草案。债务人或者管理人应当自人民法院裁定债务人重整之日起6个月内，同时向人民法院和债权人会议提交重整计划草案。经债务人或者管理人请求，有正当理由的，人民法院可以裁定延期3个月。债务人或者管理人未按期提出重整计划草案的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（二）重整计划的制订和批准2重整计划草案的内容重整计划草案应当包括下列内容：（1）债务人的经营方案；（2）债权分类；（3）债权调整方案；（4）债权受偿方案；（5）重整计划的执行期限；（6）重整计划执行的监督期限；（7）有利于债务人重整的其他方案。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（二）重整计划的制订和批准3重整计划草案的表决通过人民法院应当自收到重整计划草案之日起30日内召开债权人会议，对重整计划草案进行表决。4重整计划的批准自重整计划通过之日起10日内，债务人或者管理人应当向人民法院提出批准重整计划的申请。人民法院经审查认为符合法律规定的，应当自收到申请之日起30日内裁定批准，终止重整程序，并予以公告。重整计划未获通过或者已通过的重整计划未获批准的，人民法院应当裁定终止重整程序，并宣告债务人破产。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（三）重整计划的执行1执行人和监督人重整计划批准后由债务人负责执行，已接管财产和营业的管理人应当向债务人移交财产和营业事务。在重整计划规定的监督期内，由管理人监督重整计划的执行，债务人应当向管理人报告重整计划执行情况和债务人财务状况。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（三）重整计划的执行2重整计划的效力经人民法院批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。未申报债权的债权人在重整计划执行期间不得行使权利，在重整计划执行完毕后，可按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。按照重整计划减免的债务，自重整计划执行完毕起，债务人不再承担清偿责任。债务人不能执行或者不执行重整计划的，人民法院经管理人或者利害关系人请求，应当裁定终止重整计划的执行，并宣告债务人破产，债权人在重组计划中作出的债权调整失去效力。第三节企业破产基本法律制度四、重整与和解（四）和解和解是指具备破产原因的债务人，为了避免破产清算，与债权人达成协商解决债务协议的制度。1和解申请的提出2和解协议的制定和通过3和解协议的效力第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（一）破产宣告破产宣告是人民法院依据当事人的申请或法定职权裁定宣告债务人破产以清偿债务的活动。根据《企业破产法》的规定，破产宣告前，有下列情形之一的，人民法院应当以书面形式裁定债务人破产：（1）企业不能清偿到期债务，又不具备法律规定的不予宣告破产条件的；（2）企业被人民法院依法裁定终止重整程序的；（3）人民法院依法裁定终止和解协议执行的。人民法院依法宣告债务人破产的，应当自裁定作出之日起5日内送达债务人和管理人，自裁定作出之日起10日内通知已知债权人，并予以公告。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（二）破产宣告的效力破产宣告是法院进行事实认定及宣告企业破产的法律行为，它将对债务人、债权人产生一系列的法律效力。1破产案件进入清算程序2破产人取代债务人3债权人获得一定的权利4对第三人的约束第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（三）破产财产破产财产，是指破产申请受理时属于债务人的全部财产，以及破产申请受理后至破产程序终结前债务人取得的财产。《企业破产法》规定，破产财产由下列财产构成：（1）破产宣告时破产企业经营管理的全部财产。（2）破产企业在破产宣告后至破产程序终结前所取得的财产。（3）应当由破产企业行使的其他财产权利。已作为担保物的财产不属于破产财产；担保物的价款超过其所担保的债务数额的，超过部分属于破产财产。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（三）破产财产据《企业破产法》及最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》，下列财产不属于破产财产：（1）债务人基于仓储、保管、加工承揽、委托交易、代销、借用、寄存、租赁等法律关系占有、使用的他人财产。（2）破产企业已作为债务担保物的财产不属于破产财产，如抵押物、留置物、出质物。但权利人放弃优先受偿权的或者优先偿付被担保债权后担保物变卖价款剩余的部分除外。（3）担保物灭失后产生的保险金、补偿金、赔偿金等代位物。（4）依照法律规定存在优先权的财产，但权利人放弃优先受偿权或者优先偿付特定债权后剩余的部分除外。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（三）破产财产（5）特定物买卖中，尚未转移占有但相对人已完全支付对价的特定物。（6）尚未办理产权证或者产权过户手续但已向买方交付的财产。（7）债务人在所有权保留买卖中尚未取得所有权的财产。（8）所有权专属于国家且不得转让的财产。此外，依法禁止扣押执行的企业财产也不属于破产财产，如企业保卫部门的警械，涉及国家机密的文件、档案等，这些财产应移交国家有关部门。（9）破产企业工会（含党、团等其他社团组织）所有的财产不属于破产财产，但上述组织无偿占用破产企业的财产如办公、活动场所等除外。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（四）别除权、抵销权、撤销权与取回权1别除权破产宣告前成立的有财产担保债权，债权人享有就该担保物优先受偿的权利，其债权不属于破产债权。债权人的优先受偿权在破产法理论上称为别除权。2抵销权《企业破产法》第40条规定：“债权人在破产申请受理前对债务人负有债务的，可以向管理人主张抵销。”根据这一规定，破产债权人在破产申请受理前对破产企业负有债务的，无论是否已到清偿期限，无论债务标的、给付种类是否相同，均可在破产清算前相互抵销，这就是破产抵销权。《企业破产法》规定了不得抵销的情形。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（四）别除权、抵销权、撤销权与取回权3撤销权《企业破产法》规定，人民法院受理破产申请前1年内，涉及债务人财产的下列行为，管理人有权请求人民法院予以撤销：（1）无偿转让财产的；（2）以明显不合理的价格进行交易的；（3）对没有财产担保的债务提供财产担保的；（4）对未到期的债务提前清偿的；（5）放弃债权的。4取回权取回权是指财产权利人从管理人接管的财产中取回不属于破产人的财产的请求权。《企业破产法》第38条规定：“人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。”第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（五）破产债权1破产债权的概念破产债权，是指人民法院受理破产申请时对债务人享有的，可以通过破产程序从破产财产中获得清偿的债权。根据我国《企业破产法》的有关规定，破产债权应具备以下条件：（1）必须是于破产宣告前成立的债权。（2）必须是不享有优先受偿权的债权。（3）必须是依法申报并得到确认的债权。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（五）破产债权2破产债权的范围破产债权，主要包括以下债权：（1）无财产担保的债权。（2）放弃优先受偿权的有财产担保的债权。（3）有财产担保的债权，经由担保物清偿后的未足清偿部分。（4）破产人的保证人或其他连带债务人，因代替破产人清偿债务而取得的追偿权。（5）债务人的保证人预先行使追偿权而申报的债权。《担保法》第32条规定：“人民法院受理债务人破产案件后，债权人未申报债权的，保证人可以参加破产财产分配，预先行使追偿权”。（6）票据发票人或背书人被宣告破产，其付款人或承兑人不知其事实而付款或承兑，由此产生的债权。（7）清算组决定解除合同，另一方当事人因合同解除受到损害的，经法院确定的赔偿额。（8）债务人的受托人在债务人破产后，为债务人的利益处理委托事务所发生的债权。（9）债务人发行债券形成的债权。（10）债务人在破产宣告前因侵权、违约给他人造成财产损失而产生的赔偿责任。（11）人民法院认可的其他债权。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（五）破产债权2破产债权的范围根据《企业破产法》及最高人民法院《关于审理企业破产案件若干问题的规定》，下列债权不属于破产债权：（1）破产宣告前行政、司法机关对破产企业的罚款、罚金以及其他有关费用。（2）人民法院受理破产案件后债务人未支付应付款项的滞纳金，包括债务人未执行生效法律文书应当加倍支付的迟延利息和劳动保险金的滞纳金。（3）破产宣告后的债务利息。（4）债权人为个人利益参加破产程序的费用不得作为破产债权，如债权人申报债权的费用、参加债权人会议的差旅费用等。（5）破产企业的股权，股票持有人在股权、股票上的权利。（6）破产财产分配开始后向清算组申报的债权。（7）超过诉讼时效的债权。（8）债务人开办单位对债务人未收取的管理费、承包费。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（六）破产费用和共益债务1破产费用破产费用是指受理破产申请后，为破产程序顺利进行及对债务人财产的管理、变价、分配过程中，必须支付并以债务人财产优先支付的费用。根据《企业破产法》的规定，下列费用为破产费用：（1）破产案件的诉讼费用；（2）管理、变价和分配债务人财产的费用；（3）管理人执行职务的费用、报酬和聘用工作人员的费用。第三节企业破产基本法律制度五、破产宣告和破产清算（六）破产费用和共益债务2共益债务共益债务是指人民法院受理破产申请后，管理人为全体债权人的共同利益，管理债务人财产时所负担的债务，以及因债务人财产而产生的，以债务人财产优先支付的费用。依据《企业破产法》的规定，下列债务属于共益债务：（1）因管理人或者债务人请求对方当事人履行双方均未履行完毕的合同所产生的债务；（2）债务人财产受无因管理所产生的债务；（3）因债务人不当得利所产生的债务；（4）为债务人继续营业而应支付的劳动报酬和社会保险费用以及由此产生的其他债务；（5）管理人或者相关人员执行职务致人损害所产生的