【工程法规】王欣 冲刺串讲班教案 21-第10章-知识点1-和解、调解-知识点5-法院管辖

第10章建设工程争议解决法律制度（9-10分）1和解、调解1和解、调解2仲裁2仲裁民事纠纷民事纠纷3诉讼3诉讼争议解决争议解决4行政复议4行政复议行政纠纷行政纠纷5行政诉讼5行政诉讼民事纠纷民事纠纷民—民行政纠纷民—官刑事纠纷犯罪平等主体间的有关人身、财产权的纠纷。行政机关之间或行政机关同公民、法人和其他组织之间由于行政行为产生的纠纷。因犯罪而产生的纠纷。民事纠纷（民－民）民事纠纷（民－民）和解（当事人私了）调解（第三方）仲裁（仲裁机构）诉讼（法院）或约束力（合同）强制执行力知识点1和解、调解（1-2分）和解（双方）调解（第三方）自愿（1）和解可以发生在民事诉讼的任何阶段（即使执行中仍然可以和解）（2）备注：和解协议不具有强制执行力。（1）人民调解（无）（2）仲裁调解（有）（3）法院调解（有）（4补充）行政调解（无）【提示】此知识点需要重点掌握。注意与调解对比记忆，考试易混淆考查。注意，调解涉及第三人，和解是双方当事人内部的协议，涉及到两方主体，和解不具有法律的强制执行力。【人民调解】组织形式■人民调解委员会（依法设立的调解民间纠纷的群众性组织）■不收取任何费用方式书面或者口头内涵■具有法律约束力（但不具备强制执行力）司法确认■双方当事人认为有必要的，可以自调解协议生效之日起30日内共同向人民法院申请司法确认■人民调解在进行司法确认后具有强制执行力【仲裁调解VS法院调解】仲裁调解法院调解概念①仲裁调解是自愿的②调解不成的，应当及时作出裁决①法院调解也是自愿的②调解未达成协议或者调解书送达前一方反悔，法院应当及时判决效力①调解书与裁决书具有同等法律效力②调解书经双方当事人签收后，发生法律效力①法院调解书与法院判决书相同②调解书经双方当事人签收后具有法律效力（最后收到人）特殊：可以不制作调解书（1）调解和好的离婚案件；（2）调解维持收养关系的案件（3）能够即时履行的案件；知识点2、仲裁VS诉讼（1分）仲裁诉讼（1）自愿性（仲裁协议）（2）专业性（“中介”）（3）独立性（非官）仲裁机构与权力机关、行政机关、司法机关都没有隶属关系（4）保密性（不公开审理）（5）快捷性（一裁终局）（6）执行的强制性和域外执行力（司法强制性）（1）公权性（对比仲裁独立性）（2）程序性（对比仲裁快捷性）：两审终审制（3）强制性（对比仲裁自愿性）（4）公开性可以仲裁，但仲裁规则不适用《仲裁法》不能仲裁的事项可以仲裁，但仲裁规则不适用《仲裁法》不能仲裁的事项·劳动争议·婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷·劳动争议·婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷·行政争议知识点3、仲裁协议（1分）项目内容概念指当事人自愿将已经发生或者可能发生的争议通过仲裁解决的协议。形式■应当采用书面协议（合同书、信件、数据电文等）■口头方式达成的仲裁意思表示无效类型■合同中的仲裁条款■独立于合同而存在的仲裁协议书仲裁协议内容请求仲裁的意思表示双方共同（既约定仲裁又约定诉讼的，仲裁协议无效）仲裁事项约定不明的，可以协议补充。达不成补充协议的，仲裁协议无效。选定的仲裁委员会（仲裁地点就是仲裁委员会所在的地点）当事人只能仲裁，不能向法院提起诉讼。【仲裁协议的效力】当事人只能仲裁，不能向法院提起诉讼。对当事人对当事人有效的仲裁协议排除法院对仲裁协议约定争议事项的司法管辖权。（必须在有效的仲裁协议排除法院对仲裁协议约定争议事项的司法管辖权。（必须在首次开庭前提交）对法院对法院是进行仲裁的前提条件，没有仲裁协议就不能仲裁。是进行仲裁的前提条件，没有仲裁协议就不能仲裁。（仲裁不得超裁）对仲裁机构对仲裁机构【仲裁协议的独立性】：仲裁协议独立存在。合同变更、解除、终止或者无效，以及合同成立后未生效、被撤销等，均不影响仲裁协议的效力。（合同无效，仲裁协议依然有效）【仲裁协议效力的确认】项目内容对仲裁协议效力有异议应在仲裁庭首次开庭前提出确认仲裁协议效力机构仲裁委员会或法院一方请求仲裁另一方请求法院作裁定的由法院裁定裁定仲裁协议效力的法院管辖①由仲裁协议约定的仲裁机构所在地中级人民法院②仲裁协议签订地或者被申请人住所地的中级人民法院知识点4、仲裁庭的组成、开庭和裁决（1-2分）一、仲裁庭的组成【仲裁员回避情形】①是本案当事人或者当事人、代理人的近亲属；②与本案有利害关系；③与本案当事人、代理人有其他关系，可能影响公正仲裁的；④当事人、代理人，或者接受当事人、代理人的请客送礼的。二、仲裁和解与调解仲裁和解请求根据和解协议作出裁决裁决作出即终局，不能再申请仲裁撤回仲裁申请反悔的，可根据原仲裁协议重新发动仲裁（但不能起诉）仲裁调解制作仲裁调解书双方签收生效制作仲裁裁决书作出生效三、仲裁裁决【总结】裁决情况：（1）独任庭C自己决定；（2）A、B、C不一样，按照少数服从多数；（3）A、B、C无法形成少数服从多数，按C（首席仲裁员）的结论。四、仲裁裁决的执行生效仲裁调解、裁决被执行人住所地或被执行财产所在地中级法院（1）申请执行期间为两年，适用诉讼时效的中止、中断的规定（2）自仲裁裁决书规定履行期限的最后1日起计算（3）仲裁裁决书规定分期履行的，从最后一期履行期限届满之日起计算（4）未规定履行期间的，从裁决书生效之日起计算五、仲裁裁决的不予执行或撤销（违法违规）（1）当事人在合同中没有仲裁条款或者事后没有达成书面仲裁协议的；（2）裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁机构无权仲裁的；（3）仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的；（4）裁决所根据的证据是伪造的；（5）对方当事人向仲裁机构隐瞒了足以影响公证裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的；如何撤销仲裁裁决可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。时间限制应当在收到裁决书之日起六个月内提出。仲裁裁决不予执行和撤销仲裁裁决的法律后果当事人可以重新达成仲裁协议进行仲裁，也可以诉讼。（回到最原始状态）管辖的分类管辖的分类级别管辖（上下级法院之间）地域管辖（同级的不同地区的法院之间）【到哪个地方、哪级法院去告】级别管辖1.基层法院：大部分2.中级法院：（1）重大涉外案件；（2）在本辖区有重大影响的案件；（3）最高人民法院确定由中级人民法院管辖的案件3.高级法院：本辖区有重大影响4.最高法院：在全国有重大影响的案件基层人民法院基层人民法院中级人民法院高级人民法院最高人民法院我国四级法院（每一级均受理一审民事案件）续表地域管辖一般管辖被告住所地（原告就被告）例外1：合同诉讼的管辖合同纠纷（被告住所地或合同履行）例外2：协议管辖合同约定（被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地）例外3：