【工程法规】王欣 冲刺串讲班教案 12-第5章-知识点3-违约责任-知识点6-合同变更、解除

第5章建设工程合同法律制度知识点3违约责任（1分）【违约金VS定金】【共同点】约定【定金罚则】给付定金的一方不履行债务，无权要求返还定金；接受定金的一方不履行债务，应当双倍返还定金。【定金其他规定】（1）定金合同从实际交付定金之日起生效。多于或少于按变更处理（2）注意定金不得超过主合同标的额的20%。【提示】约定的违约金过分高于造成的损失的，人民法院或者仲裁机构可以根据当事人的请求予以适当减少【违约责任的免除】约定免责合同中有约定免除责任的情形时，依照约定。法定免责因不可抗力不能履行合同的，根据影响，全部或部分免责。但当事人迟延履行后发生不可抗力的，不能免除责任。知识点4施工合同效力（0-1分）（一）无效合同（自始无效）四类无效的工程合同①无资质或超越资质②借资质（挂靠）③中标无效④转包、违法分包（垫资不属于合同无效）合同结算（无效但付款）1.经竣工验收合格：可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人2.经竣工验收不合格的：（1）先修复，修复费用由承包人承担；（2）修复后仍不合格的，不予结算。发包人有过错导致工程不合格的，也应承担相应的民事责任；施工合同无效施工合同无效经竣工验收合格经竣工验收不合格修复后第二次验收合格不合格承包人请求参照合同约定支付工程款的，应给予支持承包人承担修复费用，支持支付工程款不予支持支付工程款。知识点5工期、价款纠纷解决（1-2分）1.开工日期情况开工日期的确定一般情况发包人或监理人发出的开工通知中载明的开工日期开工通知发出后，尚不具备开工条件的开工条件具备的时间承包人原因导致开工日期推迟的开工通知载明的时间承包人经发包人同意已实际进场施工的实际进场施工日期2.竣工日期【实际竣工日期有争议的处理（最高人民法院司法解释）】项目竣工日期建设工程竣工验收合格的竣工验收合格之日承包人已经提交竣工验收报告，发包人拖延验收的承包人提交竣工验收报告之日建设工程未经竣工验收，发包人擅自使用的转移占有建设工程之日3.欠款与垫资利息处理性质利率有约定无约定欠款利息（被迫）按约定同期同类贷款利率垫资利息（自愿）政府投资项目不得垫资按约定（不得超过同期同类贷款利率）不予支持当事人对垫资没有约定的，按照工程欠款处理（性质问题）应付款起算日应付工程款之日起算，无约定的按下面顺序：1.已实际交付的，为交工之日2.未交付的，提交结算文件之日3.未交付，也未结算的，当事人起诉之日【提示】此知识点需要理解记忆，不同情况要准确记忆利息起算时间，注意与实际竣工日期对比记忆，考试易混淆考查。4.承包人优先受偿权拍卖8000万（1）优先受偿的范围：依照规定的建设工程价款范围（包括装饰装修）（2）不属于优先受偿范围的：逾期支付工程价款的（1）优先受偿的范围：依照规定的建设工程价款范围（包括装饰装修）（2）不属于优先受偿范围的：逾期支付工程价款的利息、违约金、损害赔偿金等（3）工程承包人行使优先权的期限最长不得超过18个月，自发包人应当给付建设工程价款之日起算。（4）约定放弃或者限制建设工程价款优先受偿权，损害建筑工人利益，人民法院不予支持知识点6合同变更、解除（1-2分）（一）合同变更1）内容变更项目内容分类内容变更和主体变更内容变更·合同的变更须经当事人双方协商一致·对合同变更内容约定不明确的处理－推定为未变更2）主体变更（债权、债务转让）项目内容怎么转让（1）合同权利（债权）的转让：应当通知债务人；未经通知，转让对债务人不发生效力；（2）合同义务（债务）的转让：经债权人同意（3）合同中权利义务的一并转让：必须经对方当事人同意才能权利义务一并转让【注意】权利转让，通知义务人即可，义务转让，必须经过权利人的同意才生效。（二）合同终止（解除）特征合同的解除适用于合法有效的合同，而无效合同、可撤销合同不发生合同解除解除约定解除协商一致解除法定解除（单方解除）【注意：一定是确实无法补救无法继续履行的】（1）不可抗力：因不可抗力致使不能实现合同目的（2）在履行期限届满前，当事人明示或以自己的行为表示不履行主要债务（3）当事人一方迟延履行主要债务经催告后在合理期限内仍未履行（4）当事人一方迟延履行主要债务或有其他违约行为致使不能实现合同目的期限法律没有规定或者当事人没有约定，自解除权人知道或者应当知道解除事由之日起1年内不行使，或者经对方催告后在合理期限内不行使的，该权利消灭。程序当事人一方依法主张解除合同的（无需对方同意），应当通知对方。合同自通知到达时解除。施工合同解除发包人解除（承包人不对，且严重）承包人解除（发包人不对，且不珍惜机会）承包人将建设工