双务合同范本

双务合同范本

篇一：单务合同与双务合同

单务合同与双务合同。

定义：单务合同仅有一方负担给付义务的合同，双务合同当事人双方互负对待给付义务的合同。

同时履行抗辩权的使用：单务合同不适用同时履行抗辩权，双务合同适用。

非当事人的事由不能履行合同的风险负担：单务合同不发生风险负担，双务合同发生危险负担问题。

因一方过错导致合同不能履行的后果：单务合同不存在因一方过错导致合同不履行的情形，双务合同因一方的过错导致合同不履行的，非违约方可以要求违约方继续履行合同、解除合同或者承担其他违约责任。合同解除的，已履行部分应予以返还。有偿合同和无偿合同。

定义：有偿合同指一方通过履行合同规定的义务而给付对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同，无偿合同指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时不需要支付任何报酬的合同。

合同的性质：有偿合同的有些合同只能是有偿合同：有些合同可以是有偿的也可以是无偿的；无偿合同的有些合同是无偿的，有些合同可以是有偿的，也可以释怀无偿的。

义务内容：有偿合同的义务人承担较高的注意义务，无偿合同的义务人承担较低的注意义务。主体要求：有偿合同当事人一般应具有完全民事行为能力，无偿合同中不具有完全民事行为能力的人可以独立订立纯获利益的合同。要约与要约邀请

定义：要约指当事人以缔结合同为目的，向对方当事人作出的意思表示，要约邀请指希望他人向自己发出要约的意思表示。

目的：要约是希望对方向自己作出承诺，要约邀请是希望对方向自己发出要约。效力：要约中要约人受生效要约的约束，要约邀请没有法律约束力

责任：违反有效要约，要约人应负缔约过失责任；违反要约邀请不会产生任何法律责任。要约的撤回和撤销

定义：撤回指要约人在发出要约之后，未到达受要约人之前，取消要约；撤销指要约人砸要约到达受要约人并生效后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭。

时间：撤回在要约生效之前，撤销在要约生效后承诺前为之

限制：撤回可以任意为之，撤销不得任意为之，受一定的限制

效力：撤回使要约不得生效，撤销使生效的要约归于消灭。缔约过失责任与违约责任的区别（1）：从合同关系上来看，缔约过失责任并不以合同的关系存在为基础，其要解决的问题是在没有合同关系的情况下因一方的过错而造成另一方信赖利益损失的赔偿问题；而违约责任则以合同的存在为基础，其要解决的问题是一方违反合同后应当如何补救的问题。（2），从责任的性质和形式上看，缔约过失责任是一种法定责任，不能由当事人约定，其责任形式为赔偿损失；而违约责任是一种约定责任，当事人可以约定责任形式，损失赔偿的数额及其计算方法、免责条件等，其责任形式除赔偿损失外，还包括支付违约金，实际履行、修理、重作、更换等。（3）从赔偿范围上看，缔约过失责任的赔偿范围限于信赖利益的损失，而违约责任的赔偿范围为期待利益的损失，包括履行利益的损失和可得利益的损失。（4）从损害的赔偿性质上看，关于缔约过失责任的赔偿范围，法律上一般没有特别的限制；而关于违约责任的赔偿范围，法律通常作出一定的限制，如可预见规则的限制等。主给付义务与附随义务

定义：主给付义务指合同关系所固有、必备，直接影响到合同当事人的订立合同目的的义务；附随义务指依据诚实信用原则所产生的，根据合同的性质、目的和交易习惯所应当承担的通

知、协助保密等义务。

产生依据：主给付义务是法律规定、合同约定、合同性质；附随义务是诚实信用原则同时履行抗辩权的适用:主给付义务适用，附随义务不适用

确定时间：主给付义务是自始确定；附随义务是非自始确定，根据合同的关系的发展不断变化

存在形态：主给付义务独立存在。附随义务不能独立存在

义务内：主给付义务按照法律规定、合同约定确定；附随义务是照顾、保护、通知、保密等义务

作用：主给付义务决定合同类型、当事人履行的内容；附随义务辅助保护的作用违反的结果：主给付义务构成根本违约，附随义务一般不构成根本违约。同时履行抗辩权、先履行抗辩权与不安抗辩权

定义：同时履行抗辩权指当事人因双务合同互负债务且没有先后履行顺序，一方当事人在对方未为对待给付以前，拒绝履行自己的合同义务的权利；先履行抗辩权指双务合同中应先履行的一方当事人没有履行合同义务的，后履行一方当事人拒绝履行自己的合同义务的权利；不安抗辩权指双务合同中应先履行债务的当事人有确切的证据证明对方有丧失或可能丧失债务履行能力的情形时，中止履行自己合同义务的权利。

适用合同类型：都是双务合同

性质：都是延期抗辩权

效力：都是对抗请求权，暂缓履行

保护的主体:同时是双方；先是后履行方；不安是先履行方

履行的顺序。同时没有顺序，先和不安有

行使效果:同时是对方同时履行；先是使先履行方履行债务；不安是先履行方中止履行

篇二：买卖合同,双务合同

篇一：买卖合同的特征

2．买卖合同是双务合同。在买卖合同中，买方和卖方都享有一定的权利，承担一定的义务。而且，其权利和义务存在对应关系，即买方的权利就是卖方的义务，买方的义务就是卖方的权利。是双务民事法律行为。3，买卖合同是诺成合同。买卖合同自双方当事人意思表示一致就可以成立，不需要交付标的物。

4．买卖合同一般是不要式合同。通常情况下，买卖合同的成立、有效并不需要具备一定的形式，但法律另有规定者除外。

5.买卖合同是双方民事法律行为。篇二：什么是买卖合同

什么是买卖合同

对于进行物品买卖的双方来说，了解清楚什么是买卖合同，才能在买卖合同中约定符合自己需求的条款，这样才能维护自己的合法权益。关于买卖合同的定义，xx将在下文中为大家介绍。一、什么是买卖合同？买卖合同是一方转移标的物的所有权于另一方，另一方支付价款的合同。转移所有权的一方为出卖人或卖方，支付价款而取得所有权的一方为买受人或者买方。买卖是商品交换最普遍的形式，也是典型的有偿合同。根据合同法第174条、第175条的规定，法律对其他有偿合同的事项未作规定时，参照买卖合同的规定;互易等移转标的物所有权的合同，也参照买卖合同的规定。二、买卖合同有哪些特征？

1.买卖合同是有偿合同。买卖合同的实质是以等价有偿方式转让标的物的所有权，即出卖人移转标的物的所有权于买方，买方向出卖人支付价款。这是买卖合同的基本特征，使其与赠与合同相区别。是有偿民事法律行为。

2.买卖合同是双务合同。在买卖合同中，买方和卖方都享有一定的权利，承担一定的义务。而且，其权利和义务存在对应关系，即买方的权利就是卖方的义务，买方的义务就是卖方的权利。是双务民事法律行为。

3.买卖合同是诺成合同。买卖合同自双方当事人意思表示一致就可以成立，不以一方交付标的物为合同的成立要件，当事人交付标的物属于履行合同。

4.买卖合同一般是不要式合同。通常情况下，买卖合同的成立、有效并不需要具备一定的形式，但法律另有规定者除外。

5.买卖合同是双方民事法律行为。买卖合同是当事人双方为了明确彼此的权利义务而根据我国合同法的规定签订的协议，买卖合同是卖方和买方意思自治的产物，法律要求一旦买卖合同签字生效，双方就要严格遵守其中的约定，否则就要承担相应的法律责任。篇三：买卖合同

第二课买卖合同

一、概念的理解：

合同法分则中讲到的买卖合同，是出卖人转移标的物的所有权于买受人，买受人支付价款的合同。它是财产转让合同，主要指动产买卖。不是所有买卖合同都适用合同法。例外：不动产买卖合同（商品房买卖，主要适用房地产法）；知识产权：（专利、商标等主要适用专利法，商标法）。

买卖合同的构成要素有：主体、标的、行为要素。主体要素指出卖人和买受人。标的要素指买卖合同的标的物和价金。行为要素指移转买卖标的物和支付价金。给付金钱之外的物，为互易合同。

二、买卖合同的特征：有偿合同；双务合同；诺成合同；不要式合同。

（2）买卖合同是以等价有偿的方式转移财产所有权的合同。合同可以分为财产转让合同、权利许可使用合同和劳务合同三大类。买卖合同是出卖人以取得金钱上的对价为目的而对自己有权处分的财产进行法律上的处分行为，是财产转让合同。

（3）买卖合同是双务合同。出卖人与买受人互为给付，双方都享有一定的权利，又都负有相

应的义务。买卖合同是一种典型的双务合同。

（4）买卖合同是有偿合同。出卖人与买受人有对价关系，卖方取得价款是以转移标的物的所有权为代价的，买方取得标的物的所有权是以给付价款为代价的。买卖合同是典型的有偿合同。

（5）买卖合同多是诺成合同，法律另有规定或者当事人另有约定的除外。一般而言，当事人就买卖达成合意，买卖合同即成立，而不以标的物或者价款的现实交付为成立的要件。

（6）买卖合同为要式或者不要式合同。一般而言，买卖合同是不要式合同，法律对合同的形式一般不作要求。

甲有意卖一钢琴，甲乙于6月1日签订买卖合同，乙当时就将货款5万支付给甲，甲提出：自己10天后还要参赛，参赛后于6月11日再把琴给乙。6月1日至6月11日，丁出价9万购买该琴，甲于是与丁签订了合同，6月3日就将琴交付于丁。乙能主张甲丁之间的合同无效吗？如果没有特别约定，乙不能主张甲丁之间的合同无效，只能要求甲承担违约责任；如果甲乙之间特别约定钢琴的所有权自合同成立之时转移，乙可主张甲丁之间的合同无效。

三、买卖合同的内容：

（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；（三）数量；（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法；

（九）包装方式；（十）检验标准和方法；（十一）结算方式；这些条款只是起到一种提示性的作用，一般对于买卖合同的成立及效力，买卖合同当事人的具体权利义务等并无实质性的影响。

标的物的包装既可以指包装物的材料，又可以指包装的操作方式。包装又分为运输包装和销售包装两类。运输包装在我国一般有国家标准或者行业标准。

标的物的检验是指买受人收到出卖人交付的标的物时，对其等级、质量、重量、包装、规格等情况的查验、测试或者鉴定。

关于数量，买卖双方可以具体约定交货数量的正负尾差，合理磅差，自然减损等事项。四、买卖合同当事人的权利和义务

1、出卖人的义务：

a交付标的物

出卖人应当履行向买受人交付标的物或者交付提取标的物的单证。出卖人在交付标的物的同时，应当依照约定或者交易习惯向买受人交付提取标的物单证以外的有关单证和资料。针对具有知识产权的计算机软件等标的物，该标的物所体现的知识产权一般并不转移于买受人。标的物的交付分为现实的交付和拟制的交付两种:

（一）现实的交付是指出卖人将标的物的占有直接转移于买受人，使标的物处于买受人的实际控制之下，如将出卖的商品直接交给买受人等。

（二）拟制的交付是指出卖给人将对标的物占有权利转移于买受人，以替代现实的交付。最常见的指示交付是将仓单、提单交给买受人。它是指在标的物由第三人占有时，出卖人将对于第三人的请求提取标的物的权利让与买受人，以代替标的物的实际交付。

1、交付时间

a、当事人可以约定标的物交付的时间或期限。出卖人应当按照约定的时间或期间交付标的物。约定交付期间的，出卖人可以在该交付期间内的任何时间交付。

b、当事人没有约定标的物的交付期限或者约定不明确的，可以协议补充，不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定。比如甲公司向乙公司订购20XX年年货大米，虽未约定标的物的交付期限，但可按照合同条款推定交付时间为20XX年春节前。

c、还不能确定的，按照法律规定确定。即债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

d、特殊情况。标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同生效的时间为交付时间。这种交付称为简易交付。

例如，在租赁期内，双方达成买卖租赁物的合同，合同生效时承租人即取得租赁物的所有权，交付即告完成，无需再约定交付的时间。

可以看出，简易交付的标的物风险转移，不以支付价款为必要条件。假如在合同生效后，买方支付价款前标的物灭失或者毁损，风险应当由买方承担，他不能以未支付价款所以未取得所有权为由将风险推给出卖人。

要注意的是，简易交付只适用于无需办理特定手续的动产，不动产一般不使用本条的规定。e、提前交付的法律后果。

例：合同规定甲公司应当在8月30日向乙公司交付一批货物。8月中旬，甲公司把货物运送到乙公司。此时乙公司有权应当如何处理？

拒绝接收货物或者接收货物并要求对方支付增加的费用。

2、交付地点

（一）标的物需要运输的，出卖人应当将标的物交付给第一承运人以运交给买受人；

（二）标的物不需要运输，出卖人和买受人订立合同时知道标的物在某一地点的，出卖人应当在该地点交付标的物；不知道标的物在某一地点的，应当在出卖人订立合同时的营业地交付标的物。交付不动产的，在不动产所在地履行。

3、标的物毁损、灭失的风险

风险是指买卖的标的物在合同生效后由因不可归责于当事人双方的事由，主要指意外事件或自然灾害，如地震、火灾、台风等致使发生毁损、灭失时，该损失由哪方当事人承担。a、法律有特殊规定的，依照特别规定。

1、因买受人的原因致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。这是关于标的物因买受人原因致使交付迟延情况下，风险转移的规定。

可以看出，所有权转移，风险一定转移；风险转移，所有权未必转移。

例：甲方购买一批货物，约定于6月15日提货，但其因没有安排好汽车而未能提货。当天傍晚出卖人的仓库遭雷击起火，货物被烧，应如何确定损失的承担？

由于买受人的原因致使标的物不能按约定的期限交付标的物，所以应由买受人承担标的物毁损灭失的风险。

2、出卖人出卖交由承运人运输的在途标的物，除当事人另有约定的以外，毁损、灭失的风险自合同成立时起由买受人承担。这是关于路途货物买卖中的标的物风险转移的规定。

例：甲向乙购进一批玉米，双方约定，合同履行地在乙所在城市s市。5月1日乙为甲代办托运运往m县。在运输过程中，5月3日甲与丙签订协议，将该批玉米转让给丙，在m县火车站交货。5月4日由于遇山洪爆发，火车在运输途中出轨，玉米损失。该损失应由谁承担？甲、丙达成协议将在途标的物转让给丙，丙自5月3日起应承担风险。所以，在5月4日发生标的物损失时，丙应承担该损失。

3、当事人没有约定交付地点或者约定不明确的，标的物需要运输的，出卖人将标的物交付给第一承运人后，标的物毁损、灭失的风险由买受人承担。这是关于当事人没有约定交付地点或者约定不明确时的风险承担的规定。

许多情况下，标的物需要从一个地方运到另外一个地方。一般而言，合同只约定出卖人负责办理运输，也就是出卖人要与承运人订立运输合同并支付运费，委托承运人将标的物运送给卖方。运输合同虽然由出卖人订立，运输过程中的风险却由买受人承担。若发生保险范围内的损失，应由买受人向保险公司索赔。若由第三人或承运人责任造成损失，应由买受人向第三人或者承运人进行索赔。

例：甲乙签订水果购销合同，约定由甲代办托运，甲与丙签订运输合同，如期发运价值10万元的水果一车。丙送货途中，因洪水冲垮公路，被迫绕道，迟延到达，导致水果有轻微腐烂现象。乙方以逾期交货和货物不符合合同约定为由拒收货物且拒付货款。丙多次与乙交涉无果，发现水果腐烂迅速扩大，当即决定以6万元价格将水果就地处理。问水果的损失由谁承担？

水果价值减少的损失应由乙承担。

4、出卖人按照约定将标的物置于交付地点，标的物毁损、灭失的风险自违反约定之日起由买受人承担。这是关于买受人违反收取标的物义务时风险承担的规定。

在合同约定的交付期限届至时，如果标的物已经特定于合同项下而且出卖人已经完成了必要的交付准备工作，让买受人能够取得标的物，并向买受人发出通知让其提货等，则标的物就处在了可以交付买受人处置的状态。如果这时买受人违反合同的约定没有接收标的物，那么按照该条的规定，买受人就从违反约定之日起承担标的物毁损、灭失的风险。5、因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭失的风险由出卖人承担。这是关于买受人拒绝接受标的物或者解除合同的的情况下，风险承担的规定。

适用条件：

（1）标的物的质量不符合质量要求。出卖人交付的标的物不符合当事人的约定或者相关质量标准。

（2）必须是合同目的不能实现。因为质量没有达到当事人的约定或者相关质量标准致使买受人购买标的物的目的落空。

（3）必须是买受人选择了拒绝接受标的物或者解除合同。

如果买受人采取了接受标的物，则只能采取要求出卖人支付违约金或者赔偿损失责任的救济手段。

特别注意：

1、出卖人按照约定未交付有关标的物的单证和资料的，不影响标的物毁损、灭失风险的转移。可以看出，标的物所有权的交付和交付单证、资料有关联性，但标的物风险的转移和单证、资料没有关联性。

例：甲根据买卖合同向乙出售100台电视，但忘带产品说明书，乙拒绝受领，甲派人回厂取说明书，将电视机放于乙附近旅馆，后旅馆着火灭失电视机，由乙承担责任，因为未带使用说明书，不构成乙拒绝收货的权利。

2、标的物毁损、灭失的风险由买受人承担的，不影响因出卖人履行债务不符合约定，买受人要求其承担违约责任的权利。因为买卖合同中的风险，仅指由于不可抗力或者意外事件等造成的损失，不包括由于卖方履行义务不合规定给买方造成的损失；所以，不论风险转移与否，卖方对因违约而给买方造成的损失均应承担责任。

b、无特别规定的，当事人可以根据合同自愿原则进行约定。

c、法律无特殊规定、当事人也没有约定的，标的物交付之前由出卖人承担，交付之后由买受人承担。

例：甲乙签订水果购销合同，约定由甲送货到乙方，甲与丙签订运输合同，如期发运价值10万元的水果一车。丙送货途中，因洪水冲垮公路，被迫绕道，迟延到达，导致水果有轻微腐烂现象。乙方以逾期交货和货物不符合合同约定为由拒收货物且拒付货款。丙多次与乙交涉无果，发现水果腐烂迅速扩大，当即决定以6万元价格将水果就地处理。问水果的损失由谁承担？

水果价值减少的损失应由甲承担。

b转移标的物所有权；

1、法律有特殊规定的，依照特别规定。

标的物所有权的转移方法，依法律的规定而定。法律在所有权的转移方面对动产和不动产进行了不同规定。动产所有权一般依交付而转移，不动产和法律有特别规定的动产，如车辆、船舶、航空器等，所有权的转移须办理所有权人的变更登记。

2、无特别规定的，当事人可以根据合同自愿原则进行约定。如：当事人可以在买卖合同中约定买受人未履行支付价款或者其他义务的，标的物的所有权属于出卖人。这个条款在合同范本中经常可以看到，这是关于买卖合同中标的物所有权保留条款的规定，是有利于出卖人的条款，可以降低出卖人的交易风险。

例：甲6月1日将牛交给乙，但保留了所有权，约定12月1日乙取得所有权。在12月1日前的一天，牛遭雷击死亡。

这种情况下，所有权归甲所有，风险由乙承担。3、法律无特殊规定、当事人也没有约定的，标的物的所有权自标的物交付时起转移，这是买卖合同标的物所有权转移时间的规定。标的物交付时所有权转移，交付时的时间就是所有权转移的时间。弄清所有权转移时间非常重要，因为所有权转移意味着风险转移，弄清所有权转移时间就弄清了风险何时转移。

需要注意：标的物在交付之前产生的孳息，归出卖人所有，交付之后产生的孳息，归买受人所有。

孳息是指基于对原物的所有或占有而产生的收益，分为天然孳息和法定孳息。天然孳息指物依自然规律产生的收益。如土地生长的稻麦、树木的果实、牲畜的幼畜、挤出的牛乳、剪下的羊毛等。法定孳息指依法律规定产生的收益。如有利息的借贷或租赁，出借人有权收取利息，出租人有权收取租金等。

例1．周某到某家俱城购买家俱，看中了甲公司生产的“352”号红木家俱一套，双方达成协议：价款8千元，周某预付订金4千元，甲公司保证三天内将货送到周某家。双方在“352”号家俱上作了标记。当晚，家俱城失火，该套家俱被焚。这套红木家俱损失风险由谁承担？风险转移以交付为界限，由甲公司承担损失。

c瑕疵担保责任

a

1、出卖人应确保出卖物属于出卖人或出卖人有权处分。有权处分的人主要有：财产的经营权人，抵押权人，留置权人，人民法院等，他们尽管不是所权人，但是依照法律、行政法规可以出卖的方式处分财产。

一般而言，出卖人于出卖时即为标的物的所有人，但在买卖合同成立时出卖人也可能尚未取得标的物的所有权。实际上这样的事是大量的，例如现实生活中的连环买卖，即一方是前一合同的买受置人，又是后一合同的出卖人，该方在订立后一买卖合同时，可能还未成为标的物的所有人。那么在合同订立后未经权利人追认或者无处分权的人也未取得处分权时如何保护善意第三人呢？在这种情况下，购买了标的物的善意第三人能否合法地保有标的物的所有权？

例：阮某将一台彩电借给卢某使用,一年后,卢某以为阮某遗忘此事,便将该彩电以合理价格卖给了不知其情的余某。阮某是否有权请求余某返还原物？

可请求卢某赔偿损失,但不得请求余某返还原物。

《物权法》规定：无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：

（一）受让人受让该不动产或者动产时是善意的；

（二）以合理的价格转让；

（三）转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依照前款规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权

篇三：怎样区分双务合同与单务合同

怎样区分双务合同与单务合同

根据合同当事人是否互负对等义务分为双务合同和单务合同

双务合同是指当事人双方互负对待给负义务的合同，即一方当事人愿意负担履行义务旨在使他方当事人因此负有对待履行义务，或者说一方当事人所享有的权利即为他方当事人所负担的义务，如买卖、互易、租赁合同等均是。双务合同是建立在“你与则我与”的原则之上的，它是财产交换在法律上最典型的表现。适用于双务合同的各项规则都体现了平等、等价的交易原则。

单务合同，是指仅有一方负担给负义务的合同，即当事人双方并不互相享有权利和负担义务，而主要由一方承担义务，另一方并不负有相对义务的合同。单务合同具有两种情况。一种是只有单方承担合同义务的情况，如在借用合同中，只存在借用人按照约定使用并按期反还借用物的义务；另一种情况是，一方承担合同的主要义务，另一方不承担主要义务，只承担附属义务双方的义务没有对待关系。如《合同法》允许赠与附义务但赠与人交付赠与财产方承担附属义务之间不存在对价关系，因而仍属于单务合同。

双务合同与单务合同的区分具有重要的意义。在双务合同中双方当事人之间的权利义务具有对应和依赖关系，一方的权利与对方的义务之间不能分离，权利的享有与义务的履行互为条件。单务合同就不存在这种特殊关系。两类合同在权利义务关系属性上的不同延伸出以下不同的制度：

1、是否适用同时履行抗辩权不同。同时履行抗辩权是当事人一方在对方为未对待给付之前可以拒绝自己的给付的权利。同时履行抗辩权的享有显然以合同双方存在对待给负关系为前提，因而只有双务合同才存在着同时履行抗辩权，单务合同没有存在的基础。

2、在风险的负担上不同。由于双务合同中双方的权利义务互相依存、互为条件，如果非因一方当事人（如不可抗力）导致其不能履行合同义务，其合同债务应被免除，其享有的合同权利也应归于消灭。在此情况下，一方因不再有合同义务，因此也无权要求对方作出履行；如果对方已经履行的，则应将其所得返还给对方。而在单务合同中，如果一方因不可抗力导致其不能履行义务，不会发生双务合同中的风险负担问题。

3、因一方过错所致合同不能履行的后果不同。在双务合同中，当事人一方因自己的过错不履行合同，可以要求违约方履行或承担违约责任；如非违约方要求解除合同，则对于其以履行部分有权要求未履行给负义务的一方返还其已取得的财产，但是在单务合同中，因主要由一方承担义务，如果他已履行了部分义务同时也违反了合同义务，则无权要求对方对待履行或返还财产。

（二）有偿合同与无偿合同

根据当事人是否可以从合同中获取某种利益，可以分为有偿合同和无偿合同

有偿合同是指一方通过履行合同规定的义务而使对方取得某种利益对方要得到该利益

必须为此支付相应代价的合同。有偿合同是商品交换最典型的法律形式。在实践中绝大多数反映交易的关系的合同都是有偿的，不过一方付出的代价与对方支付的代价在经济上价值上不一定完全相等。原则上，对价问题可由当事人自由决定，同时，法律要求双方在财产上的交换尤其是金钱的交易上力求公平合理，避免显失公平的后果。

无偿合同，指一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。注意的是，一方当事人虽不向他方支付任何报酬但并非不承担任何义务。如借用人无偿借用他人物品还付有正当使用和返还的义务。

有偿与无偿区分的意义，首先在于确定某些合同的性质。在债权合同中，许多合同只能是有偿的不可能是无偿的，如果要变有偿为无偿，或者相反则合同关系在性质上就要发生根本的变化。如买卖合同是有偿的，如果变为无偿的合同则要变成了赠与关系。当然也有些合同即可以是有偿的也可以是无偿的，如自然人之间的保管合同大多为无偿而法人之间的保管则多为有偿。除确定合同性质以外区分还有如下意义：

1、义务的内容不同。由于合同是交易关系的反映，合同义务内容常常受到当事人之间利益关系的影响。在无偿合同中，利益的出让人原则上只应承担较低的注意义务，如无偿保管中的保管合同中，保管人因过失造成保管物损灭时，虽不能被免除全部责任但应酌情减轻责任；而在有偿合同中当事人所承担的注意义务显然要较无偿合同中之义务为重，如有偿保管合同的保管人因收取了寄托人所支付的保管费，如果因过失造成保管物毁损灭失时，应付全部赔偿责任。

2、主体要求不同。订立有偿合同的当事人原则上应具备完全行为能力；而限制行为能力人非经其法定代表人同意，不能订立一些较为重大的有偿合同；但对于一些能获的法律上利益的无偿合同，如接受赠与等。限制或无行为能力人即使未取得法定代表人的同意也可以订立。

3、对债权人行使撤销权来说，如果债权人将其财产无偿转让给第三人，严重减少债务人的责任财产，有害于债权人的债权债权人可以直接请求撤销该无偿行为。但对于有偿而且不是明显低价的处分行为的撤销，则必须以债务人及第三人在实施交易行为时都有加害于债权人的恶意为要件。另外，在处理一些财产关系时往往也有区别。如无权处分他人财产如无权处分通过有偿合同将财务转让给第三人，第三人对于原物一般不负有返还的责任；而无权处分人通过无偿合同人，则第三人应将取得的财产返给原所有人，而不通过善意取得制度取得所有权。

有偿合同大多数是双务合同，但有列外，如有息借贷属有偿单务合同；无偿合同原则上是单务合同，但单务合同又未必是无偿合同。

篇四：2区分双务合同与单务合同的意义何在

2区分双务合同与单务合同的意义何在1.在是否适用同时履行抗辩权方面不同;2.在风险的负担上是不同的;3.因一方的过错所致合同不履行的后果不同.

3简述诚实信用原则在合同订立阶段的具体要求.1.忠实的义务;2.诚实守信,不得欺诈他人,也不得基于恶意与他人谈判;3.相互照顾和协助的义务;4.遵守允诺的义务.

5.要约法律效力的内容表现在哪些方面:1.要约对要约人的拘束力;2.要约对受要约人的拘束力.6合同法规定的提示性的合同条款有哪些:1.当事人的名称或者姓名和住所;2.标的;3.质量和数量;4.价款或者酬金;5.履行的期限;6.履行的地点和方式;7.违约责任;解决争议的方法.

7简述书面合同的表现形式:1.表格合同;2.车票,保险单等合同凭证;3.合同确认书;4.格式合同.

8合同的一般生效要件有哪些:1.行为人具有相应的民事行为能力;2.意思表示真实;3.不违反法律和社会公共利益;4.合同必须具备法律所要求的形式.12简述合同上因欺诈行为导致合同无效的条件:1.欺诈方具有欺诈的故意;2.欺诈方实施了欺诈行为;3.被欺诈方因欺诈而陷入错误;4.被欺诈人因错误而作出了意思表示;5.欺诈行为损害了国家利益.13简述因胁迫行为而导致合同无效的要件.:1.胁迫人具有胁迫的故意;2.胁迫者实施了胁迫行为;3.受胁迫者因胁迫而订立了合同;4.胁迫行为是非法的;5.胁迫行为损害了国家利益.

15简述经济合理原则的表现.:经济合理原则要求在合同履行时,讲求经济利益,付出最小的成本,取得最佳的合同利益.其中包括:1.债务人选择最经济合理的运输方式.2.选择履行期限履行合同义务.3.选择设备4.变更合同.

19合同权利转让的原因是什么1.依法律规定而转让.2.依法律行为而转让

20不具有可转移性的债务有哪些:1.性质上不可转移的债务.2.当事人特别约定不得转移的债务.3.强制性法律规范规定不得转让的债务.

21合同承受要具备哪些生效要件:1.须有有效的合同存在.2.承受的合同须为双务合同.3.须原合同当事人与第三人达成合同承受的合并.4.须经对方当事人同意.

22合同解除有哪几种类型

答:1.依合同解除是否依据解除权,将合同解除可以分为单方解除和协议解除.2.依解除权产生的原因不同,可以将合同解除分为法定解除和约定解除.

23简述合同解除与赔偿损失的关系:1.协议解除可以与赔偿损失并存;2.合同因不可抗力造成不能履行而解除,有时可以与赔偿损失并存;3.违约解除可以与赔偿损失并存.

24清偿抵冲需要具备什么条件:1.必须是债务人对同一债权人负担数宗债务;2.数宗债务的种类相同;3.必须是债务人的给付不足以清偿全部债务,但至少是足以清偿一宗债务.

25简述抵消的生效条件:1.必须是双方当事人互负债务,互享债权.2.双方互负的债务,必须标的物的种类,品质相同.3.必须是自动债权已届清偿期;4.必须是非依债的性质不能抵消.

26抵消具有什么效力:1.抵消使双方债权按照抵消数额而消灭;2.抵消使双方债权溯及得为抵消时消灭.

27简述混同的概念和情形.:混同是指债权和债务同归一人,原则上致使合同权利义务关系消灭的事实.广义的混同是指不能并立的两种法律关系同归于一人而使其权力义务归于消灭的现象.它包括以下几种情形:1.所有权与他物权同归一人;2.债权与债务同归一人:3.主债务与保证债务同归一人.

28实际履行的特点有哪些1.实际履行是一种违约后补救方式.2.实际履行的基本内容是,要求违约方继续依据合同规定作出履行.3.实际履行可以与违约金,损害赔偿和定金责任并用,但不能与解除合同方式并用.

29可得利益有何特点1.它是未来的利益.2.必须具有一定的现实性.3.必须具有可预见性.

30减轻损失规则有哪些特点1.一方违约导致了损害的发生2.受害人未采取合理措施致使损失扩大3.造成了损失的扩大.

31简述定金责任的特点.:1.我国合同法所规定的定金在性质上属于违约定金,适用于债务不履行的行为.2.定金责任是一种独立于其他责任形式的制裁措施.3.定金的目的之一是担保合同债务的履行.4.定金的交付将在当事人之间产生定金合同关系,该合同是当事人设立定金时所达成的协议.

32双方违约的构成要素有哪些1.双方违约主要适用于双务合同;2.双方当事人都违背了应负的合同义务;3.双方的违约都无正当理由.

33简述供用电,水,气,热力合同的特征.1.公用性;2.公益性;3.继续性.

34简述租赁合同的特别效力.1.承租人对租赁物的收益权;2.租赁物的物权化;3.房屋承租人的优先购买权.

35简述融资租赁合同中,承担人支付租金义务的特点.1.在租赁标的物存有瑕疵时,承租人不得拒付租金2.在租赁期间,承租人承担租金的风险3.因承租人违约而由出租人收回标的物时,承租人不能以标的物的收回而拒绝履行支付租金的义务.

36简述仓单的法律效力1.受领保管物的效力;2.转移保管物的效力;

37简述行纪合同的法律特征1..行纪合同中的行纪人具有主体的限定性.2.行纪人以自己的名义为委托人办理业务;3.行纪人为委托人的利益办理业务;4.行纪合同的标的是行纪人为委托人进行一定法律行为;5.行纪合同是双务,有偿合同,诺成合同和不要式合同.

38比较缔约过失责任与违约责任的区别.1.责任发生的阶段不同;2.违反的义务不同;3.缔约过失责任一种法定责任,而违约责任可以由当事人约定.

41简述可撤消合同的种类1.因重大误解而订立的合同.2.显失公平的合同.3.因欺诈,胁迫而订立的损害集体或第三人利益的合同.4.乘人之危订立的合同.

42.简述情事变更原则的适用条件1.须有情事变更的事实2.情事变更须发生在合同成立以后,履行完毕之前3.须情事变更的发生不可归责于当事人4.须情事变更是当事人所不可预见的5.须情事变更使履行原合同显失公平.

44简述免责的债务承担的效力1.承担人成为债务人;2.抗辩权随之转移;3.从债务一并随之转移.45简述居间合同的法律特征.1.居间合同是一方当事人为他方报告订约机会或为订购媒介的合同.2.居间合同为有偿合同.3.居间合同为诺成合同和不要式合同.4.居间合同的委托人一方的给付义务的履行有不确定性.5.居间合同的主体具有特殊性.

46简述实际履行的构成要件1.必须有违约行为的存在;2.必须要由违约方在合理期限内提出继续履行的请求;3.必须依据法律和合同的性质能够履行;4.实际履行在事实上是可能的和在经济上是合理的.

47简述代为清偿的成立条件1.依合同性质,可以由第三人代为清偿;2.债权人与债务人之间没有不得由第三人代为清偿的约定;3.债权人无拒绝代为清偿的特别理由,债务人也无提出异议的正当理由;4.代为清偿的第三人必须有为债务人清偿的意思.

48简述债务承担的原因能够引起债务承担的原因,有直接基于法律规定的，如我国>第33条规定,继承遗产应当清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务.也有基于单方法律行为的,如同时成立债务承担.

简述混同的概念与情形混同是指债权和债务同归一人,原则上致使合同权利义务关系消灭的事实.广义的混同是指不能并立的两种法律关系同归于一人而使其权利义务归于消灭的现象.包括一下几种情形:1.所有权与他物权同归与一人.2.债权与债务同归一人.3.主债务与保证债务同归一人.

简述客运合同的变更和解除的两种情形1.因旅客自身原因导致的变更或解除:2.因承运人的原因导致饿变更或解除论述题

试述合同关系的相对性是指合同主要在特定的合同当事人之间发生,只有合同当事人一方能够基于合同向与其有合同关系的另一方提出请求或提起诉讼,而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求,也不能擅自为第三人设定合同上的义务.合同的相对性规则包括:1.合同主体的相对性;2.合同内容的相对性;3.合同责任的相对性.

试述鼓励交易原则在合同发中的体现1.合同法除列举了几类特殊的无效合同以外，特别强调无效合同为“违反法律，行政法规的强制性规定”的合同2.合同法严格区分了合同的无效和可撤消3.合同法严格区分了无效和效力待定的合同4.合同法严格区分了合同的成立和合同生效5.合同法明确规定在某些情况下，一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立。6.合同法严格限制了违约解除的条件。试述诚实信用原则在合同法中的体现城市信用原则是指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行其义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。体现在：1.合同订立阶段；2.合同订立后至履行前；3.合同履行阶段；4.合同解除方面；5.合同的终止方面

试述合同义务的种类1.合同义务包括给付义务和附随义务2.不真正义务或称间接义务3.先合同义务和后合同义务

试述无权处分行为的特点1.行为上实施了法律上的处分行为；2.行为上没有法律上的处分权而处分了他人的财产；3.因行为人处分财产的行为而使行为人与相对人订立了合同；4.行为人以自己的名义实施处分行为。

试述当事人一方违约与同时履行抗辩权1.迟延履行与同时履行抗辩权；2.受领迟延与同时履行抗辩权；3.部分履行与同时履行抗辩权；4.瑕疵履行与同时履行抗辩权。

合同变更的条件是什么？1.原已存在着合同关系；2.合同内容发生变化；3.合同的变更须依当事人的协议或依法直接规定及法院裁决，有时依形成权人的意思表示。4.须遵守法律要求的方式。免责的债务承担合同应具备哪些要件？1.须有有效的债务存在；2.被转移的债务应具有可转移性；3.须有债务承担为内容的合同；4.债务承担须经债权人同意；5.按照法律行政法规的规定，合同义务的转让应当办理批准，登记等手续的，应当办理有关手续。

试述合同一般法定解除的条件1.协议解除的条件2.迟延履行3.拒绝履行4.不完全履行；5.债务人的过错造成合同不能履行。

合同解除应遵循什么程序？1.协议解除的程序；2.行使解除权的程序；3.法院裁决的程序。试述违约责任与侵权责任的区别及两者竞合时的处理规则区别：1.归责原则的区别；2.举证责任不同；3.责任构成要件不同；4.免责条件不同；5.责任形式不同；6.损害赔偿的范围不同；7对第三人的责任不同。处理规则：在发生违约责任和侵全责任竞合的情况下，允许受害人选择一种责任提起诉讼，而不能同时提起两种诉讼。试述赠与合同的终止情形1.赠与合同的任意撤销；2.赠与合同的法定撤销；3.赠与合同的法定解除。

试述承揽合同中的风险承担1.材料的风险承担；

2.工作成果的风险承担；3.报酬的风险承担。合同权利义务终止的原因：一基于当事人的意思，二基于合同目的的消失，三基于法律的直接规定。

清偿抵充要件：一必须是债务人对同一债权人负担数宗债务。二数宗债务的种类相同。种类不同者，自可已给付的种类确定系清偿何宗债务。三必须是债务人的给付不足以清偿全部债务，但至少是足以清偿一宗债务，否则，债权人可以拒绝其为一部清偿，也不发生抵充问题。

清偿抵充的三种方法：合同上的抵充，清偿人指定抵充，法定抵充。

抵消的功能：一是节省给付的交换，降低交易成本;二是确保债权的效力，即在双方当事人互负债务人是，如当事人一方只行使自己债权而不履行自己的债务，那么对方当事人就会受损害，抵消则能克服之一弊端。抵消的要件：一必须是双方当事人互负债务互享债权。二双方互负的债务，必须标的物的种类品质相同。三必须是自动债权已届清偿期。四必须是非依债的性质不能抵消。

提存的原因：一债权人延迟受领，二债权人下落不明，三债权人死亡或者丧失行为能力，又未确定继承人或者监护人，四法律规定的其他情形违约责任的特点：一违约责任的产生是以合同当事人不履行合同义务为条件的，二违约责任具有相对性。三违约责任主要具有补偿性。四违约责任可以由当事人约定。五违约责任是民事责任的一种形式。

违约行为的特点：一违约行为的主体是合同关系中的当事人。二违约行为是以有效的合同关系的存在为前提的三违约行为在性质上都违反了合同义务四违约行为在后果上都导致对合同债权的侵害。

预期违约的特点：一预期违约是在履行期到来之前的违约。二预期违约侵害的是期待债权而不是现实的债权。三预期违约在责任后果上与实际的违约责任是不同的。（包括明示毁约和默示毁约）明示毁约要件：一必须是一方明确地向对方做出毁约的表示。二不履行合同的主要义务。三不履行合同义务无正当理由。明示毁约：一一方当事人具有以下情况经营状况严重恶化，转移财产，抽逃资金以逃避债务，丧

失商业信誉，有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。二另一方有确凿证据证明对方具有上述情形。三一方不愿提供适当的履约担保，另一方将不履行合同，但还不能立即确定对方已构成违约。

实际违约的类型：拒绝履行，延迟履行，不适当履行，其他不完全履行的行为。实际履行的特点：一实际履行是一种违约后的补救方式。二实际履行的基本内容是，要求违约方继续依据合同规定作出履行。三实际履行可以与违约金-损害赔偿和定金责任并用但不能与接触合同的方式并用。损害赔偿的特征：一损害赔偿是因债务人不履行合同债务所产生的责任。二损害赔偿原则上仅具有补偿性而不具有惩罚性。三损害赔偿具有一定程度的任意性。四损害赔偿以赔偿当事人实际遭受的全部损害为原则。

可得利益的特点：它是未来的利益。必须具有一定的现实性。必须具有可预见性。可得利益的特点：它是未来的利益。必须具有一定的现实性，必须具有可预见性。

损害赔偿的限制：一损害赔偿的可预见性。二损害赔偿的减轻损害规则.其特点：一，一方的违约导致了损害的发生，二受害人未采取合理措施致使损失扩大三造成了损失的扩大。

违约金的特征;1违约金的数额由当事人双方通过事先约定而确定2违约金是由双方约定的在违约后由一方向另一方支付的一笔金钱3违约金的支付是独立于履行行为之外的给付4违约金的支付时一种违约责任形式

违约金责任成立的条件;违约行为的存在。2合同是有效的

定金责任的特征：1我国合同法所规定的定金在性质上属于未约定金，适用于债务不履行的行为2定金的目的之一是担保合同债务的履行3定金责任是一种独立于其他责任形式的制裁措施4定金的交付将在当事人之间产生定金合同关系，该合同是当事人设立定金时所达成的协议

双方违约要件;1双方违约主要实用于双务合同。2双方当事人都违背了其应付的合同义务3双方的违约都无正当理由

不抗力的情况：自然灾害，政府行为，社会异常现象。主要特征：不可预见性，不能避免并不能克服性

责任竞合的特点：1责任竞合因某个违反义务的行为而引起。2某个违反义务的行为符合两个或两个以上的责任构成要件3数个责任彼此之间相互冲突。违约责任和侵权责任竞合发生的原因;1合同当事人的违约行为同时侵害法律规定的强行性义务，包括保护照顾保密忠实等附随义务和其他法定的不作为义务2在某种情况下，侵权行为直接构成违约的原因这就是所谓侵权性的违约行为。3不法行为人实施故意侵害他人权利并造成损害的侵权行为是如果加害人与受害人之间事先存在一种合同关系，那么加害人对受害人的损害行为，不仅可以作为侵权行为对待，也可以作为违反了当事人事先规定的义务的违约行为4一种违法行为虽然只符合一种责任构成要件，但是法律从保护受害人的利益出发，要求合同当事人根据侵权行为制度提出请求和提起诉讼，或者将侵权行为责任纳入到合同责任的范围内

篇五：什么是双务合同的抗辩权

想学法律？找律师？请上

XX什么是双务合同的抗辩权什么是双务合同的抗辩权

(1)先履行抗辩权

先履行抗辩权，指依照合同约定或法律规定负有先履行义务的→方当事人，届期未履行义务或履行义务严重不符合约定条件时，相对方为保护自己的期限利益或为保证自己履行合同的条件而中止履行合同的权利。先履行抗辩权本质上是对违约的抗辩。

先履行抗辩权属于对于后履行义务一方字有的抗辩权，这就使其与不安抗辩权有了明显区别。不安抗辩:是对于先履行义务的一方享有的抗l辩权，当预期的回报;有不能实现的危险时，产生不安抗辩权。在行使不安抗辩权时，并不要求对方履行义务期限届至，而只要求行使不安抗辩权一方履行期限届至。如果负有先履行义务的一方履行期未届至，不产生不安抗辩权，lEI履行期未届至，他只能暂停履行的准备，而元从停止履行。先履行抗辩权的产生和行使，须双方履行期均已届至，但必须一方履行期在前，一方履行期在后。

(2)同时履行抗辩仪

双务合同的同时履行抗辩权，指双务合同的当rtl人一方在对方没有对待给付之前，有权拒绝对方请求自己履行合同的叹:求的仪利。同时履行抗辩权的行使应当符合以下构成要件。

双方当事人互负对待给付义务。同时履行提高抗辩权的前要条件是，双方当事人鉴于同一个双务合同互负债务，承担对待给付的义务。

在当事人双方负有的对待债务中没有约履行顺序。合同的履行期已经届至，则产生合同债务的履行问题。既然双方互负债务，所以就有一个双方的履行顺序问题需要解决。如果合同中明确约定了当事人的履行顺序的，按照约定履行即可，也不会产生问时履行抗辩权的适用问题。只有在合同中未对双方当事人的履行顺序进行约定的情况下，才发生合同的履行顺序的问题口正是由于当事人对合同的履行顺序产生了歧义，所以才应按照矗定的方式来确定当事人谁先履行谁后履行，以维护当事人双方的合同利益。

有法律问题，上法律快车/retype/zoom/a799a2a951e79b896902261apn=2&x=0&y=1275&raww=168&rawh=44&o=png_6_0_0_135_1148_126_36__&type=pic&aimh=44&md5sum=23223b067748a719a0c22c8d658d40d5&sign=cca3f9da3e&zoom=&png=10916-&jpg=0-0"target="_blank">点此查看

必须是对方未履行义务，这是一方能行使其同时履行抗辩权的关键桂件之一。其适用的前提就是双方均没有履行各自的到期债务。其中一方已经履行其债务的，则就不再出现同时履行抗辩权适用的情况，另一方也应当及时对其债务作出履行，对方向其请求履行债务的，不得拒绝。

对方的对待履行是可行的。同时履行抗辩权是以对方能够履行合同为必要的。如果对方不能履行合同，使用同时履行抗辩权就失去了意义。

(3)不安抗辩权

不安抗辩权，在我国又有人称之为异时履行抗辩权，指双务合同的当事人，一负有先行履行合同的义务的，在合同订立之后，履行之前，有充分的证据证明后履行一方有未来不履行或者无力履行合同之时，先覆行义务人可以暂时中止履行，通知对方当事人在合理的期限内提供适当担保;如果对方在合理的期限内提供了适当的担保的，中止履行的一方应当恢复履行;如果对方当事人未能在合理的期限内提供适当的担保，中止履行的一方可以解除合同

有法律问题，上法律快车XX/

篇六：双务合同中的同时履行抗辩权

双务合同中的同时履行抗辩权

温世扬武汉大学法学院教授

关键词:合同/同时履行抗辩权/债务/给付

内容提要:同时履行抗辩权是双务合同中常见的一种抗辩权,它旨在督促双方当事人按合同本旨来履行合同,保障当事人因合同享有的利益不受侵害。我国合同法明确规定了这一制度。本文旨在结合国外相关立法、学说及我国立法来探讨该制度。

抗辩权者,妨碍相对人行使其权利之对抗权也。[1]如先诉抗辩权、同时履行抗辩权,其功能在于拒绝相对人请求给付或对抗其他一切请求。故抗辩权的存在以相对人请求权的存在有效为前提。在民法上,抗辩权可以分为灭却的抗辩权与延期的抗辩权。顾名思义,前者有消灭请求权的效力,后者仅具有延缓请求权的效力。合同履行中的抗辩权,是指在符合法定条件时,当事人一方对抗对方当事人的履行请求权,暂时拒绝履行其债务的权利。[2]按照前述之分类,合同中的履行抗辩权属于延缓抗辩权,其本质上不具有否定对方请求权的效力。

合同中的履行抗辩权主要存在于双务合同中。所谓双务合同,是指双方当事人的义务互为对待给付或对价关系的合同。这种对待或对价关系意味着,双方当事人互相享有债权,并互相负有债务,一方当事人履行给付是另一方当事人履行给付的条件和前提,一方之所以负给付义务,在于换取对方的对待给付。双务合同的本质就在于双方当事人的给付之间存在牵连性或对待性。主要体现在:(1)发生上的牵连性,双方当事人的给付由同一个合同产生,彼此立于对待关系,从而一方当事人的债务不发生或因为违反法律、行政法规、公共利益而无效或因为欠缺行为能力及存在意思表示瑕疵而被撤销时,另一方当事人的债务也相应地不发生或无效或因被撤销而自始无效。(2)履行及存续上的牵连性,双务合同有效成立后,当事人所负的给付义务是否存在牵连性虽有歧义[3],但基于双务合同的目的在于双方交换财产利益,现代各国法制均不同程度直接或间接赋予其履行与存续上的牵连性。如负有同时履行合同给付义务的一方当事人在他方未为给付时可以拒绝自己的给付。另外,一方给付因不可归责于双方当事人的原因而致给付不能时,另一方当事人亦可免除对待给付。[4]

双务合同双方给付义务上的牵连性决定了双方当事人合同利益实现上的紧密关联性。一方为给付旨在换取对方的对待给付利益,只有双方当事人都依照合同本旨为给付的履行,双方的利益才能实现。如果一方当事人提出自己给付而另一方当事人却拒绝为对待给付,或不依合同本旨为对待给付或因为某种原因导致给付能力出现了根本变化,那么对方当事人依合同而应享有的利益将遭到严重侵害。因此,法律基于合同履行中的诚实信用及公平原则,在双务合同履行中赋予当事人各种抗辩权,使之可以在给付利益实现陷于危机时对抗对方当事人之请求,充分预防各种不公平及利益受侵害的情况发生。

一、同时履行抗辩权的构成

1.概念

同时履行抗辩权,又称不履行抗辩权,是指在双务合同中,没有先后履行顺序的,当事人应当同时履行,一方在对方对待履行前,得拒绝自己相应的对待给付。对于同时履行抗辩权的起源,有两种不同的看法,第一种认为虽然双务合同产生于罗马法,但罗马法中认为合同成立后,合同双方各自承担的合同债务是相互独立的,彼此之间不存在牵连性,一方不履行合同债务,对方享有损害赔偿请求权,但不能以此为由而行使抗辩权拒绝履行自己的合同义务,也就是说罗马法没有创设同时履行抗辩权。日耳曼法承认了双务合同的牵连性,认为双方承担的合同债务构成一个统一的债务关系,在现物交换时,当事人应实行同时交换,一方交付,另一方才负同时对待给付的义务,这体现了同时履行抗辩权的基本性,但法律上并没有明确创设这一制度。

第二种认为同时履行抗辩权来自于罗马法的恶意抗辩,依据罗马法,债权人对债务人来说,本身也负有债务,在不偿还债务却请求履行债权的情况下,被视作违反信义,对债务人的拒绝履行予以认可。这种恶意抗辩,以后发展为两个方向,其中之一便是双务合同关系中的同时履行抗辩权。[5]其中第一种是通说。从其发展轨迹,我们不难窥见其存在的价值,即赋予双务合同中一方当事人以一种阻却对方当事人未为对待给付却为给付履行请求效力发生的对抗权,免除了该方当事人因对方当事人的请求而陷入履行迟延的,保障了当事人对待给付利益的实现。在双务合同关系中,如果双方当事人未约定履行给付义务的顺序而负有同时履行义务时,一方当事人在自己不为对待给付或为给付提出情况下,径自要求对方当事人为对待履行,显然不利于维持双方当事人之间的利益关系的公平,尤其是在一方当事人为给付履行并被对方受领,而对方当事人却拒绝为履行或因财产危机履行不能时,已为履行一方当事人将难以获得公平救济。有鉴于此,同时履行抗辩权便应运而生。

各国立法上,对于同时履行抗辩权有相似的规定。如法国虽对同时履行抗辩权没有确定一般原则,便在一些具体合同中作出了有关规定,如法国民法典第1612条规定买卖合同中"如买受人未支付价金,且出卖人并同意延期支付时,出卖人不负交付标的物的义务",第1653条规定"买受人因由于抵押权或所有物返还请求权而提起的诉讼受到妨碍,或有正当理由担心受到上述诉讼的妨碍时,得停止支付价金",第1704条规定互易合同中"如互易双方之一已收取互易物,而事后证明一方非该互易物之所有人时,此方即不负交付所承诺的互易物的义务,而仅负返还其所收取的互易物的义务",第1948条规定保管合同中"保管人留置寄存物,直到寄存人全部清偿因寄存所欠的债务时止",第1947条规定无偿保管合同中"如果保管人因保管行为而支付了,寄托人应予补偿,保管人未等到补偿前,有权拒绝交还保管物"。德国不仅明确建立了同时履行抗辩权的一般制度,而且在一些具体条款中也有具体的适用规定,如德国民法典第326条规定"因双务契约而负担债务者,在他方当事人为对待给付之前,得拒绝自己的给付,但自己有先为给付的义务者,不在此限","应向多数人为给付者,在未为全部对待给付之前,对于对方各个当事人应受领的给付部分得拒绝履行",并在第537条和第633条关于租赁与承揽合同也有同时履行抗辩权的具体规定。英美法系国家也承认同时履行抗辩权,如1979年的英国《货物买卖法》第284条规定,一方当事人的履行是另一方履行的先决条件,则一方不履行另一方有权拒绝履行,即双方必须同时履行。美国《合同法重述》第二版第232条规定,双务合同双方如无特别约定,就应同时履行。我国合同法第66条也规定了同时履行抗辩权:"当事人互负债务的,没有先后履行顺序的,应当同时履行,一方在对方未履行之前有权解决其履行要求,一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求。"

对于同时履行抗辩权的性质,有两种学说:其一认为请求人自己为给付或至少提出给付是对于相对人请求对待给付的要件。这种主张被在双务合同的履行的牵连性上采取绝对牵连主义的国家所采,如瑞士。依据这种主张,如果一方当事人要对另一方当事人提出对待给付请求,他必须首先自己为给付或为给付提出,否则相对人得否定其请求权,法院会判决原告败诉。此所谓同时履行之抗辩权,非真正之抗辩权。[6]其二认为一方当事人请求相对人为给付,不以请求人已为给付或已为给付的提出为前提,相对人可以于请求人提出对待给付前拒绝自己的给付。这种主张仅将同进履行抗辩权作为一种抗辩权,与第一种主张不同,它主要被在双务合同的履行的牵连性上采取相对主义的国家采纳,如德国。我国显然采取第二种主张。

2.成立要件

《合同法》第66条规定:"当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方未履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定的时,有权拒绝其相应的履行要求。"由此可见,同时履行抗辩权的适用条件为:

(1)由同一双务合同所产生的双方债务。首先,如前所述,同时履行抗辩权只存在于双务合同中,在单务合同中不产生该抗辩权,如无偿赠与合同。究其原因在于,单务合同中仅有一方当

事人负有给付义务或者即使双方均负一定债务,但双方债务之间缺乏对待关系。其次,同时履行抗辩权只适用于因同一双务合同产生的双方债务,否则,即使双方债务有事实上的密切联系,亦不产生同时履行抗辩权。合同债务尽管发生了形态上的变形,但只要不失同一性,仍为同一双务合同所产生的债务,如合同债务因可归责于一方当事人的原因致给付不能而变为损害赔偿债务时,其同时履行抗辩权仍存在。为第三人利益双务合同中,当事人一方对于第三人应为给付时,于受约人为对待给付前,该当事人也可享有同时履行抗辩权。

(2)双方债务(给付)存在对待关系。同时履行抗辩权作为双务合同效力只能在互为对待关系的债务之间存在。对待关系强调双方之间所负的债务互为条件,互为前提,互为牵连关系,一方为给付旨在换取对方给付之履行。与此相反,如果债务虽由同一双务合同而产生,但缺乏这种对待关系,比如双务合同的主给付义务与附随义务之间,一方当事人就不能以对方未履行附随义务为由而拒绝为自己主给付义务的履行,但是,特殊情况下,附随义务的履行与合同目的的实现具有密切关系,应可以认为该附随义务与对方主给付义务之间具有牵连性或对待性,

[7]不妨援用同时履行抗辩权。如我国台湾学者认为:"虽非具有对价关系之间具有牵连性或对待性,其两债务之对立,在实质上有牵连关系者,基于法律公平原则,亦非不许其准用或类推适用关于同时履行之抗辩。"[8]对于双方当事人应定期的或继续的为给付的双务合同,除有特约或因契约目的可推断每期给付独立外,不管于哪一期有不履行,被请求履行方均可拒绝自己的对待给付。

(3)须双方互负的债务均已届清偿期,且被请求一方无先为给付的义务。同时履行抗辩权的援用前提是,对于相对人的履行请求,自己也有权请求相对人的履行。从而相对人负担的债务尚未届清偿期时,不得使用该抗辩权。另外,如果被请求方因合同约定或法律规定或依交易习惯有先为给付义务,对于对方的履行请求,被请求方不得以同时履行抗辩权对抗,否则,被请求方将会陷入迟延。但亦有学者认为先为给付的一方并非绝对不能使用同时履行抗辩权,"惟自己已为履行或相对人陷于迟延,始不妨以再抗辩之意义要求其所应受的给付。"[9]这种迟延,始成立类似自始即为同时履行之关系。

(4)须对方未为履行或未为适当履行。如果为请求的当事人已经依据合同约定履行了给付义务,则相对方也应按照合同为对待给付履行。只有在为请求的一方未履行或未依据合同本旨为适当履行,相对方才能援用同时履行抗辩权。对方未为履行或未为适当履行大体可分为以下几种情形:拒绝履行或全部不履行。不论是否可归责于履行一方的原因,只要出现了拒绝履行或全部不履行的情况,相对方即可援用同时履行抗辩权拒绝对待给付的履行。瑕疵履行。一方当事人虽为履行但其履行不符合合同约定,存在瑕疵,不论是数量上或质量上或权利上的瑕疵,基于公平原则,相对方应均可以享有同时履行抗辩权。但是,作为诚实信用原则的具体化,相对人不得滥用该抗辩权。[10]一般而言,相对方拒绝自己的履行应与另一方当事人的瑕疵履行的程度相当。如一方已为部分履行,而该部分履行不影响整个合同履行,另一方也应当向对方支付一定比例之价金。然而如果瑕疵给付轻微,被请求方援用同时履行抗辩权拒绝自己的给付有悖诚实信用时,不得拒绝自己的给付。迟延履行。对于迟延履行,我国学者大多主张,只有在迟延后果较为严重,且接受履行对另一方已无利益时,才能援用同时履行抗辩权。

[11]被请求方的受领迟延。对于在此种情形下,受领迟延方是否享有同时履行抗辩权存在争议。有学者认为,他方于每次请求时须为对待给付之提出,受领迟延仅使债务人负除因不履行所生的一切责任,相对人债务仍存在,两债务对待关系亦存在,受领迟延方仍享有同时履行抗辩权。另一派则持相反观点,认为他方仅须为对待给付的提出而已足,受领迟延方将因给付之提出而丧失同时履行抗辩权。[12]相形之下,第一种观点似乎更可采。

(5)须对方对待履行是可能的。同时履行抗辩权在于促使双务合同的双方当事人同时履行其债务,故债务的能够履行应是该抗辩权存在的潜在逻辑。如果因不可归责于双方当事人原因致使履行不能,则发生依据风险负担原则而双方均免除对待之后果,同时履行抗辩权随之

消灭;如果因可归责于一方当事人原因致使履行不能,则发生适用相应的不履行的规定予以补救。

二、同时履行抗辩权的效力

同时履行抗辩权的效力主要体现在实体和程序两个方面:1.在实体上:首先,同时履行抗辩发生延期抗辩的效力,可以阻止请求权人为履行请求效力的发生,在相对人未为履行或未为履行提出前,得拒绝自己的给付。其次,同时履行抗辩权的行使有排除给付迟延的效力,在相对人未为给付前,己方债务已届清偿期而未清偿,也不负迟延责任。同时履行抗辩权作为一项对抗性权利,可以阻止给付迟延的形成,但给付迟延的阻却以权利人为积极主张该抗辩权为要件,相反,权利人怠于主张同时履行抗辩权,将会发生给付迟延的后果。最后,同时履行抗辩权本身无时效问题。[13]抗辩权具有永久性,"对他方这变更现状请求,以抗辩权之形态,主张消极的现状维持,表现于诉讼上时,则不应受到权利行使期间之限制。"[14]2.在程序上:在诉讼中,对于原告提出给付或履行合同的请求,被告提出同时履行抗辩时,如原告未能证明自己已为给付或为给付之提出,法院应作出交换给付之判决,而不应该作出原告败诉的判决,这主要是从诉讼经济的角度进行考虑。反之,如果被告未提出同时履行抗辩权,则应作出被告败诉之判决,这是因为同时履行抗辩权作为一种抗辩权,以相对人的提出为必要要件。

三、关于同时履行抗辩权在合伙合同中的适用

在合伙合同关系中,同时履行抗辩权在合伙人之间的出资义务或者合伙人之间的出资请求权上是否适用是争议较大的问题,这主要是由合伙合同的特殊性决定的。一方面,合伙关系成立的基础是合伙人之间订立的合伙合同,这决定了个体法的适用;另一方面,合伙又具有浓烈的团体性质,这决定了不同于个体法的团体法的适用。这样一方面法律适用要保护合伙人作为独立个体的契约利益,另一方面又要竭力促成合伙财产与合伙组织的形成与维持。这两种利益不可避免的会发生冲突,使得"合伙合同在法律制度的适用上常常处于一种两难境地"。

[15]同时履行抗辩权的适用也遇到同样的难题,尽管学者们对合伙合同的双务契约性不存在太大分歧,"合伙合同中合伙人之出资虽非互为交换,然在于相互为对付给付的关系,所以合伙合同不妨为双务合同"。[16]同时履行抗辩权运用的最基本理论前提已具备,但由于同时履行抗辩权是一种消极意义抗辩权,不利于合伙团体性的维持,所以,对其是否适用于合伙合同众说纷纭。学界主要有三种不同的观点:一是主张合伙人之间的出资义务在任何情况下都可适用同时履行抗辩权,如"合伙人之一向他合伙人请求出资时,他合伙人固可行使同时履行抗辩权,若由执行事务之合伙人或已出资之合伙人请求出资者,即不得以他合伙人有尚未出资者,因而拒绝自己之给付"。[17]二是主张合伙人之间的相互要求出资义务不可适用同时履行抗辩权,因为合伙合同不同于其他以交换给付为目的的双务契约,其出资义务的履行之间没有相互对应性。[18]三是主张可以有限的适用同时履行抗辩权,如台湾地区的王泽鉴就主张在合伙仅为两人合伙时可适用,否则不能;[19]还有一种观点提出应考虑不同情况予以适用:"当合伙人为两人时,为维持合伙合同中的利益平衡,应确认同时履行抗辩权的适用",而"当合伙人为三人或三人以上时,则应视具体情况而定。当出资请求人未为履行自己的出资义务时,被请求人应被允许援用同时履行抗辩权加以抗辩","但是,当出资请求人已为出资义务履行时,只要请求人对其他未出资合伙人已为同样的出资请求,被请求人不得以第三合伙当事人未履行出资义务为由行使同时履行抗辩权拒绝自己的出资义务"。[20]

对上述问题的不同回答当然会导致不同的判断和结果。在这一点上我们的观点基本是合伙人之间出资义务的履行不得援用同时履行抗辩权。主要原因有以下几点:(1)合伙合同并非典型双务合同,合伙合同的签订人即未来的合伙人之间的权利义务并非如一般的双务合同中的双方当事人一样具有相对性,而是方向一致的,因此在牵连性上与典型的双务合同有较大的差异。(2)合伙的目的是经营共同事业,在本质上不属于以财产交换为目的的双务合同,而同时履行抗辩权的行使在很大程度上将导致合伙目的难以实现,"如果允许某一合伙人可以根据

其他合伙人未履行出资义务为由,拒不履行自己应负担的出资义务,则不仅难以形成合伙财产,而且合伙事业也很难经营下去,更何况在合伙合同中,不能判定一方的不履行和不适当履行与另一方的拒绝履行的内容彼此间是否具有相互对应性。所以,在某一合伙人未履行出资义务时,其他合伙人只能根据违反合同获得补救,而不能行使同时履行抗辩权。"[21](3)合伙的债务不以合伙人的出资为限,具有极强的人合性,要求合伙人之间具有相当的互相信赖,因此强令不履行出资义务的合伙人出资,无疑不利于合伙目的的实现,反观通过合同违约追究违约人的责任,既可以保障合伙本身及其他合伙人的利益,也无碍于合伙的人合性。(4)即使是在大多学者认为可以适用同时履行抗辩权的两人合伙的情况下,同时履行抗辩权也无适用之必要。同时履行抗辩权是延缓的抗辩权,是一种消极抗辩权,无法积极的达到促使对方履行义务的目的,其最终结果往往是双方的僵持、合同目的的无法实现以及时间效益的流逝。与其如此,当事人到不如先出资,再以出资人的名义要求另一合伙人履行其相应的义务,来得更为理所当然。这一方面能积极促成合伙合同目的的实现,另一方面也可有效防止合伙人之间的相互推诿。注释:

[1]史尚宽.民法总论[M].中国政法大学出版,20XX.28页.

[2]余延满.合同法原论[M].武汉大学出版社,页.

[3]有学者主张,双务契约之债务应各有独立性,并非如发生之不可分离,盖以各方当事人之给付义务,乃固应履行契约所生之债务,非因他方亦为给付。参见戴修瓒著《民法债编总论》.

[M].三民书局1978年版,第264页。

[4]关于此点,因危险负担采取的债权人主义或债务人主义不同立法而引起存续上牵连性的不同结论,参见郑玉波.《民法债编总论》[M].三民书局,1988年版,第375页。

[5][日]近江幸治,祝娅等译.担保物权法[M].法赴律出版社,页。

[6]史尚宽.债法总论[M].中国政法大学出版社,页。

[7]林诚二.论附随债务之不履行与契约之解除[A].郑玉波.民法债编论文选辑(中册)[M].866-867页。

[8]黄立.民法债编总论[M].中国政法大学出版社,页。

[9]史尚宽.债法总论[M].中国政法大学出版社,页。

[10]王利明,崔建远.合同法新论总则[M].中国政法大学出版社,页。

[11]余延满.合同法原论[M].武汉大学出版社,页。

[12]戴