司法考试卷四模拟真题及答案2017

司法考试卷四模拟真题及答案2017案例分析题一、(本题23分) 案情：张某欲寻找一处作为瑜珈授课的场所，遂与甲GS于2005年4月12日签订了房屋租赁合同。根据该合同，甲GS将其沿街二层楼房出租给张某，租赁期限为10年，自甲GS交付楼房的次日开始计算。每年租金为10万元，张某于甲GS交付楼房的次日付清第一年的房租，以后每一年的同一日付清该年度房租，若遇节假日则付款日期为节假日后的第一日。2005年5月12日甲GS交付楼房给张某，5月13日张某付清第一年度的租金。2006年6月5日，甲GS通知张某称：因资金紧张欲出卖楼房，如果张某有购买意向，则在2006年7月5日前一次性付清房款250万元，并可以扣除张某交付的2006年度的租金10万元。张某对甲GS的通知提出异议，要求该GS履行合同。2006年7月8日，甲GS以250万元的价款将楼房卖给乙GS，根据双方的约定乙GS一次性付清全部购房款250万元。在乙GS办理房屋过户登记的时候，发现已登记有两个抵押权。其一，2004年6月6日，甲GS将该楼房抵押给丙GS，为丁GS所欠丙GS货款200万元提供担保;其二，2005年12月6日就自己欠戊GS的货款150万元又设定了抵押。经评估，该楼房的实际价值300万元。 问题： 1?张某与甲GS之间关于租赁期限的约定是否有效?应如何处理? 2?就甲GS与乙GS签订买卖合同，张某可以提出何种主张? 3?如果甲GS2006年6月5日通知张某3个月后要出卖该楼房，但张某表示无论如何都不购买。3个月后甲GS将楼房卖于李某。交付后，李某要求张某搬出楼房。针对该情形，张某可以提出何种主张? 4?如果丙GS因为丁GS不履行还款义务，于2005年7月6日依法行使抵押权，经法院将该楼房拍卖，己GS买得。该事实对张某的租赁权是否有影响? 5?如果戊GS因为甲GS不履行义务，于2006年2月6日依法行使抵押权，经法院将该楼房拍卖，庚GS买得。该事实对张某的租赁权是否有影响? 案例分析题二、(本题20分) 案情：H建筑有限责任GS是建筑行业GS，徐某任该GS董事长及法定代表人。2004年以来，房地产市场发展迅速，HGS业务规模持续扩大，原材料水泥供不应求，遂决定自行投资设立水泥生产厂。2006年6月，HGS与该市的甲木材有限责任GS、乙机械有限责任GS共同出资组建了K水泥有限责任GS，其中HGS占64%的股份，乙GS占31%的股份，甲占5%的股份。在董事长的选任过程中，有3名应聘者在董事会的考虑之中：鲁某，某大学MBA毕业生，在求学的过程中还勤工俭学提前偿还助学贷款，剩余10万元贷款也将在2006年底到期前偿还完毕;张某，五年前曾担任某国有水泥生产厂厂长，上任不满一个月，因副厂长贪腐贿赂，致使该厂倒闭;董某，原汉堂食品总GS总经理，管理经验丰富，但1999年曾因生产不符合卫生标准的食品造成严重食物中毒事故而被处以有期徒刑3年，现已刑满释放。股东会认为只有董某符合法律规定的任职资格，遂决定由董某担任KGS董事长。 KGS成立后，仅在2006年下半年就盈利。2007年水泥产出量和销售量持续增加，但是利润不升反降，到年底出现了亏损，经查发现，在股东会决议的支持下，KGS的大部分水泥都以低于成本的价格出售给了HGS。2007年中旬，董某在接受了徐某代表HGS的房产馈赠后，直接听从了徐某的指示，在大量前期货款还未还的情况下，将水泥交给HGS。甲GS得知后非常气愤，立即以自己的名义直接向法院提起诉讼，要求HGS和董某赔偿给KGS造成的损失;乙GS紧急查阅KGS账簿后发现GS已经资不抵债，自己的前期投资无法收回，遂也向法院起诉，要求HGS和董某赔偿自己的损失;同时有债权人向KGS索债未果而向法院起诉，要求HGS、甲GS和乙GS承担连带清偿责任。 问题： 1.该案中，上述各GS和人员的哪些行为与《GS法》的规定不符? 2.假设三起诉讼的提起均符合法定条件，法院应当如何判决? 【参考答案】 一、(本题23分) 1?租赁合同的当事人可以约定租赁合同的期限，但《合同法》第214条规定，租赁期限不得超过20年。超过20年的，超过部分无效。张某与甲GS约定租赁期限为30年，超过部分即满20年后的10年无效。所以，张某与甲GS之间的租赁期限实际上是20年。 2?230条规定，出租人出卖租赁房屋的，应当在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。同等条件，主要是指价格以及价格的给付时间、给付方式等。第三人的出价条件优于承租人时，承租人没有优先购买权。如果出租人出卖租赁房屋而不通知承租人，或者在通知的有效期内不征求承租人的意见即出卖房屋，或者当承租人与第三人的出价同等时不把租赁房屋卖给承租人，都是侵犯承租人优先购买权的违法行为。 3?张某可以主张原租赁合同仍然有效，即所谓“买卖不破租赁”，该合同对李某仍有约束力。张某与甲GS签订房屋租赁合同后，甲GS作为房屋的所有人仍然可以出卖该楼房，但不能侵犯张某法定的优先购买权。甲GS在保障张某的优先权的前提下，出卖租赁物，该买卖合同229条规定，租赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。根据该条规定，李某受让楼房后还要受张某与甲GS之间的租赁合同的约束，因而不能请求张某停止使用。不仅如此，该楼房已经设定的两个抵押权也仍然有效。 4?66条规定，抵押权人将已抵押的财产出租的，抵押权实现后，租赁合同对受让人不具有约束力。抵押人将已抵押的财产出租时，如果抵押人未书面告知承租人该财产已抵押的，抵押人对出租抵押物造成承租人的损失承担赔偿责任;如果抵押人已书面告知承租人该财产已抵押的，抵押权实现造成承租人的损失，由承租人自己承担。根据该规定，对楼房的买受人己GS来说不具有约束力。 5?48条规定，抵押人将已出租的财产抵押的，应当书面告知承租人，原租赁合同继续有效。关65条规定，抵押人将已出租的财产抵押的，抵押权实现后，租赁合同在有效期内对抵押物的受让人继承有效。根据这两个规定，庚GS仍然受张某与甲GS之间签订的租赁合同的约束。 二、(本题20分) 1.①KGS的董事长选任决定不符合《GS法》的要求。根据《GS法》第147条第(二)项规定，因贪腐、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被处以刑罚，执行期满未逾五年，或者因犯罪被剥夺其政治权利，执行期满未逾五年，不得担任GS的董事、监事、高级管理人员。本案中，董某因刑罚执行完毕未满五年，所以不得担任GS的董事。鲁某、张某都符合《GS法》规定的董事的任职资格，没有不得担任GS董事长的情形。根据《GS法》第148条规定：“董事、监事、高级管理人员应当遵守法律、行政法规和GS章程，对GS负有忠实义务和勤勉义务。董事、监事、高级管理人员不得利用职权收贿赂赂或者其他非法收入，不得侵占GS的财产。”②根据《GS法》第149条第(五)项的规定，董事、高级管理人员不得有未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于GS的商业机会，自营或者为他人经营与所任职GS同类的业务。HGS利用控股股东的地位与KGS进行关联交易，损害了KGS和其他股东的利益，违反了GS不得利用关联关系损害GS的利益的规定。③董某利用职权收贿赂赂，受HGS董事长徐某的指使，向其持续输送水泥，损害了本GS和其他股东的利益，违反了《GS法》中的董事对GS负有忠实义务和勤勉义务的规定。④甲GS直接向人民法院提起对董事的诉讼不符合《GS法》的规定，甲GS应当首先书面请求KGS监事会向人民法院提起诉讼，当监事会拒绝或者30日内未起诉时，才可以为GS利益以自己名义向人民法院提起诉讼。 2.①甲GS提起的诉讼：HGS利用对KGS的控股地位从事关联交易损害了KGS的利益，属于《GS法》第152条规定的股东提起派生诉讼的情形，人民法院应当判决对其KGS造成的损害承担赔偿责任。董某违反了作为董事长的忠诚义务，其非法所得应收归KGS所有，并对其造成的损失承担赔偿责任。②乙GS提起的诉讼：HGS滥用股东权利给乙GS造成了损害，属于《GS法》第20条规定的应当赔偿的情形;董某收受馈赠协助HGS损害KGS的利