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文档简介
法律职业资格考试真题汇总pdf版
L张一、李二、王三因口角与赵四发生斗殴,赵四因伤势过重死亡。
其中张一系未成年人,王三情节轻微未被起诉,李二在一审开庭前意
外死亡。
请回答下列各题。
⑴本案依法负有民事赔偿责任的人是()o
A.张一、李二
B.张一父母、李二父母
C.张一父母、王三
D.张一父母、李二父母、王三
【答案】:D
【解析】:
《高法解释》第143条规定,附带民事诉讼中依法负有赔偿责任的人
包括:(一)刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害人;
(二)刑事被告人的监护人;(三)死刑罪犯的遗产继承人;(四)共
同犯罪案件中,案件审结前死亡的被告人的遗产继承人;(五)对被
害人的物质损失依法应当承担赔偿责任的其他单位和个人。附带民事
诉讼被告人的亲友自愿代为赔偿的,应当准许。
本题中,李二在案件审结前已经死亡,李二的父母是李二遗产继承人,
能够成为民事赔偿的责任人;张一是未成年人,其监护人是民事赔偿
责任人;王三属于刑事被告人以及未被追究刑事责任的其他共同侵害
人,能够成为民事赔偿的责任人。综上所述,本案依法负有民事赔偿
责任的人为张一父母、李二父母和王三。
⑵在一审过程中,如果发生附带民事诉讼原、被告当事人不到庭情形,
法院的下列做法正确的是()。
A.赵四父母经传唤,无正当理由不到庭,法庭应当择期审理
B.赵四父母到庭后未经法庭许可中途退庭,法庭应当按撤诉处理
C.王三经传唤,无正当理由不到庭,法庭应当采取强制手段强制其到
庭
D.李二父母未经法庭许可中途退庭,就附带民事诉讼部分,法庭应当
缺席判决
【答案】:B
【解析】:
AB两项,根据《高法解释》第158条第1款的规定,附带民事诉讼
原告人经传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法庭许可中途退庭的,
应当按撤诉处理。
CD两项,根据《高法解释》第158条第2款的规定,刑事被告人以
外的附带民事诉讼被告人经传唤,无正当理由拒不到庭,或者未经法
庭许可中途退庭的,附带民事部分可以缺席判决。本题中,王三经传
唤无正当理由不到庭,李二父母未经法庭许可中途退庭,法庭可以缺
席判决,而不是“应当”。
2.甲和乙共同实施拐卖妇女、儿童罪,均被判处死刑立即执行。最高
法院复核后认为全案判决认定事实正确,甲系主犯应当判处死刑立即
执行,但对乙可不立即执行。关于最高法院对此案的处理,下列哪一
选项是正确的?()
A.将乙改判为死缓,并裁定核准甲死刑
B.对乙作出改判,并判决核准甲死刑
C.对全案裁定不予核准,撤销原判,发回重审
D.裁定核准甲死刑,撤销对乙的判决,发回重审
【答案】:B
【解析】:
《高法解释》第352条规定,对有两名以上被告人被判处死刑的案件,
最高人民法院复核后,认为其中部分被告人的死刑判决、裁定事实不
清、证据不足的,应当对全案裁定不予核准,并撤销原判,发回重新
审判;认为其中部分被告人的死刑判决、裁定认定事实正确,但依法
不应当判处死刑的,可以改判,并对其他应当判处死刑的被告人作出
核准死刑的判决。本题中,最高法院复核后认为全案判决认定事实正
确,甲系主犯应当判处死刑立即执行,但对乙可不立即执行,属于《高
法解释》第352条规定的“最高人民法院认为其中部分被告人的死刑
判决、裁定认定事实正确,但依法不应当判处死刑”的情形,因此,
最高院应当对乙作出改判,并判决核准甲死刑。
3.出租车司机甲送孕妇乙去医院,途中乙临产,情形危急。为争取时
间,甲将车开至非机动车道掉头,被交警拦截并被告知罚款。经甲解
释,交警对甲未予处罚且为其开警车引道,将乙及时送至医院。但该
孕妇送至医院后,医生以病人家属未签字为由,未对孕妇施救。出租
车司机欲签字,但该医生以出租车司机非患者家属为由拒绝。最终,
孕妇不幸身亡。对此事件,下列表述正确的是()。
A.本案中交警既进行了事实判断,也进行了价值判断
B.交警采取了个案中的比例原则解决了本案中的价值冲突
C.该医生根据相关法律规定,拒绝给孕妇做手术,体现非实证主义的
基本观点
D.设若病人家属及时赶到并签字,医生对孕妇进行剖腹产,则体现了
法限制人们自由的伤害原则
【答案】:A
【解析】:
A项,事实判断的核心是“是不是",价值判断的核心是“好不好”。
本案中,交警看见甲开车至非机动车道掉头是事实判断;交警认为甲
违章并罚款,经甲解释后,认为人的生命价值高于秩序价值,不但不
予处罚,还开警车为其引道,是价值判断。
B项,价值位阶原则,是指在考虑法的各个价值之间的优先性关系后
进行排序。个案中的比例原则,是指与其他法的价值相比较,哪一个
法的价值在具体案件的情境下更具有优先性或分量。价值位阶原则与
个案中的比例原则区分的关键:价值位阶原则在适用时,为了在先价
值,完全抛弃了在后价值;而个案中的比例原则在适用时,对于必须
侵犯的价值,并非完全侵犯,而是要保留必要的限度。本案中,交警
认为人的生命价值高于秩序价值,对司机甲不但不予处罚,还开警车
为其引道。交警为了孕妇的生命,完全抛弃了秩序,这是典型的价值
位阶原则。
C项,法实证主义者认为,法的概念中不应当包括内容的正确性,即
法律是法律,道德是道德,法律与道德之间没有必然联系。非实证主
义者以内容的正确性作为法的概念的一个必要的定义要素,也即法律
必须符合道德。本案中,医生严格遵守法律,置孕妇的生命于不顾,
属于典型的实证主义的观点。
D项,伤害原则是法律限制人们自由的一条基本原则,是指任何人的
自由都不能伤害其他人的合法权利与利益,一旦人的行为伤害到其他
人的合法权益,那么法律就应当限制这种行为。本案中,医生经过病
患家属的同意,对患者进行手术,不但没有伤害到患者的合法权益,
反而是在保护患者的生命健康。
4.下列关于《法官法》最新修改的说法,哪些选项是正确?()
A.法官包括审判员和助理审判员
B.法官实行员额制,其员额根据案件数量、经济社会发展情况等因素
确定
C.法官助理独立进行审判事务性工作,经遴选后可以任命为法官
D.初任法官统一进行职前培训
【答案】:B|D
【解析】:
A项,法官包括最高人民法院、地方各级人民法院和军事法院等专门
人民法院的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长和审判员,
但是不包括助理审判员。此次修法,删去了助理审判员。
B项,法官实行员额制,其员额制根据案件数量、经济社会发展情况、
人口数量和人民法院审级等因素确定。最高人民法院法官员额制由最
高人民法院的有关部门确定,地方各级人民法院法官员额制,在省、
自治区、直辖市内实行总量控制、动态管理。
C项,法官助理在法官指导下负责审查案件材料、草拟法律文书等审
判辅助事务(而非独立进行审判事务性工作)。符合法官任职条件的
法官助理,经遴选后可以按照法官任免程序任命为法官。
D项,《法官法》规定对法官应当有计划地进行政治、理论和业务培
训。初任法官实行统一职前培训制度。法官的培训情况,作为法官任
职、等级晋升的依据之一。
5.申请不动产登记时,下列哪一情形应由当事人双方共同申请?()
A.赵某放弃不动产权利,申请注销登记
B.钱某接受不动产遗赠,申请转移登记
C.孙某将房屋抵押给银行以获得贷款,申请抵押登记
D.李某认为登记于周某名下的房屋为自己所有,申请更正登记
【答案】:C
【解析】:
《不动产登记暂行条例》第14条规定,因买卖、设定抵押权等申请
不动产登记的,应当由当事人双方共同申请。属于下列情形之一的,
可以由当事人单方申请:①尚未登记的不动产首次申请登记的;②继
承、接受遗赠取得不动产权利的;③人民法院、仲裁委员会生效的法
律文书或者人民政府生效的决定等设立、变更、转让、消灭不动产权
利的;④权利人姓名、名称或者自然状况发生变化,申请变更登记的;
⑤不动产灭失或者权利人放弃不动产权利,申请注销登记的;⑥申请
更正登记或者异议登记的;⑦法律、行政法规规定可以由当事人单方
申请的其他情形。
6.甲国公民汉斯是因公务来华的外国人,在北京居住满两年。根据中
国法律和司法实践,下列说法正确的有()。
A.若汉斯有尚未了结的民事案件,边检机关可限制其出境
B.汉斯的经常居住地是北京
C.若汉斯利用假期在语言学校兼职授课,则属于非法就业
D.若汉斯和中国公民王某在北京生育一子,则其子具有中国国籍认为
物流公司构成单位犯罪
【答案】:C|D
【解析】:
A项,根据《出入境管理法》第28条规定,外国人有未了结的民事
案件,人民法院决定不准出境的,不准出境。该项情形需要同时具备
两个条件方能满足:①在华有未了结的民事案件;②人民法院决定不
准出境。
B项,《涉外民事关系法律适用法解释(一)》第15条规定,自然人
经常居所地应该满足以下三个条件:①已经连续居住1年以上;②该
地作为其生活中心;③就医、劳务派遣、公务等情形除外。题中,尽
管汉斯在北京居住满两年,但其是因公务来华,故北京不是其经常居
所地。
C项,外国人有下列行为之一的,属于非法就业:①未按照规定取得
工作许可和工作类居留证件在中国境内工作的;②超出工作许可限定
范围在中国境内工作的;③外国留学生违反勤工助学管理规定,超出
规定的岗位范围或者时限在中国境内工作的。汉斯因公务来华,利用
假期在语言学校兼职授课,属于超出工作许可限定范围在中国境内工
作的情形,系非法就业。
D项,父母双方或一方为中国公民,本人出生在中国,具有中国国籍。
题中,因为王某为中国人,其与汉斯在北京所生之子具有中国国籍,
D项正确。
7.关于贿赂犯罪的认定,下列哪些选项是正确的?()
A.甲是公立高校普通任课教师,在学校委派其招生时,利用职务便利
收受考生家长10万元。甲成立受贿罪
B.乙是国有医院副院长,收受医药代表10万元,承诺为病人开处方
时多开相关药品。乙成立非国家工作人员受贿罪
C.丙是村委会主任,在村集体企业招投标过程中,利用职务收受他人
财物10万元,为其谋利。丙成立非国家工作人员受贿罪
D.丁为国有公司临时工,与本公司办理采购业务的副总经理相勾结,
收受10万元回扣归二人所有。丁构成受贿罪
【答案】:A|B|C|D
【解析】:
A项,《刑法》第385条规定,国家工作人员利用职务上的便利,索
取他人财物的,或者非法收受他人财物,为他人谋取利益的,是受贿
罪。认定行为人是否具有国家工作人员身份的关键并不在于行为人的
职务,而在于行为人所实施的是否属于公务行为。公立高校普通任课
老师不属于国家工作人员,但其受学校委派开展招生工作属于公务活
动,甲的行为成立受贿罪。
B项,《全国法院审理经济犯罪案件工作座谈会纪要》规定,从事公
务,是指代表国家机关、国有公司、企业事业单位、人民团体等履行
组织、领导、监督、管理等职责。公务主要表现为与职权相联系的公
共事务以及监督、管理国有财产的职务活动。如国家机关工作人员依
法履行职责,国有公司的董事、经理、监事、会计、出纳人员等管理、
监督国有财产等活动,属于从事公务。那些不具备职权内容的劳务活
动、技术服务工作,如售货员、售票员等所从事的工作,一般不认为
是公务。医生的处方行为虽然是一种职务行为,但不具有从事公务的
性质,因而不符合受贿罪的主体特征,应当按非国家工作人员受贿论
处。
C项,村委会主任不属于国家工作人员,其在村集体企业招投标过程
中收受贿赂的行为构成非国家工作人员受贿罪。
D项,刑法分则所规定的国家工作人员等特殊主体仅就实行犯而言,
教唆犯与帮助犯不需要具备特殊身份。不具有特殊身份的人与具有特
殊身份的人共同实施真正身份犯(以特殊身份为构成要件的犯罪)时,
构成共同犯罪。国有公司临时工丁虽然不属于国家工作人员,但丁为
国有公司副总经理收受回扣提供了帮助,与其构成受贿罪的共同犯
罪。
8.对侦查所实施的司法控制,包括对某些侦查行为进行事后审查。下
列哪一选项是正确的?()
A.事后审查的对象主要包括逮捕、羁押、搜查等
B.事后审查主要针对的是强行性侦查措施
C.采取这类侦查行为不可以由侦查机关独立作出决定
D.对于这类行为,公民认为侦查机关侵犯其合法权益的,可以寻求司
法途径进行救济
【答案】:D
【解析】:
D项,关于事后审查,根据《刑事诉讼法》第115条第1款的规定,
当事人和辩护人、诉讼代理人、利害关系人对于侦查机关在侦查过程
中对其合法权益的侵害,有权向该机关申诉或者控告。其中,申诉、
控告,即为寻求司法途径进行救济。
ABC三项,根据《高检规则》第565条的规定,侦查监督的内容共有
20项,不仅包括逮捕、羁押、搜查,还包括回避、告知犯罪人的诉
讼权利等。并非对所有的侦查行为都进行事前审查,要接受事前审查
的侦查行为主要应包括逮捕、羁押、搜查这样一些较严厉的措施,有
的学者将其称之为强行性侦查措施,而与之相对应的任意性侦查措施
的采用则可由侦查机关独立地作出决定。
9.农民甲醉酒在道路上驾驶拖拉机,其认为拖拉机不属于《刑法》第
133条之一规定的机动车。关于本案的分析,下列哪一选项是正确的?
()
A.甲未能正确评价自身的行为,存在事实认识错误
B.甲欠缺违法性认识的可能性,其行为不构成犯罪
C.甲对危险驾驶事实有认识,具有危险驾驶的故意
D.甲受认识水平所限,不能要求其对自身行为负责
【答案】:C
【解析】:
A项,刑法上的认识错误分为事实认识错误和法律认识错误。甲未能
正确评价自身行为,构成法律认识错误而非事实认识错误。
BC两项,根据刑法通说,违法性认识并不要求行为人准确认识到其
行为触犯了刑法哪一个具体罪名。对于醉酒驾驶拖拉机的行为,甲具
有违法性认识的可能性,其可以认识到这种行为的社会危害性与违法
性,只是未认识到触犯哪一罪名而已,故甲具有危险驾驶的犯罪故意。
甲误以为其行为不构成危险驾驶罪,并不影响追究其危险驾驶罪的刑
事责任。
D项,甲认识水平的局限性并不影响要求其对自身行为负责。
10.开庭审判过程中,一名陪审员离开法庭处理个人事务,辩护律师
提出异议并要求休庭,审判长予以拒绝,四十分钟后陪审员返回法庭
继续参与审理。陪审员长时间离开法庭的行为违背下列哪一审判原
则?()
A.职权主义原则
B.证据裁判规则
C.直接言词原则
D.集中审理原则
【答案】:C
【解析】:
AB两项,审判原则包括审判公开原则、直接言词原则、辩论原则与
集中审理原则,职权主义原则与证据裁判规则不包含在刑事审判原则
的范围之内。
C项,直接言词原则是指法官必须在法庭上亲自听取当事人、证人及
其他诉讼参与人的口头陈述。本题中,陪审员离开直接违背了亲自听
取口头陈述的规定,违背了直接言词原则。
D项,集中审理原则,又称不中断审理原则,是指法院开庭审理案件,
应当在不更换审判人员的条件下连续进行,不得中断审理的诉讼原
则。其强调的是不更换审判人员的连续审理,本题并不涉及审判人员
的更换。
11.王某因间谍罪被甲省乙市中级法院一审判处死刑,缓期2年执行。
王某没有上诉,检察院没有抗诉。判决生效后,发现有新的证据证明
原判决认定的事实确有错误。下列哪些机关有权对本案提起审判监督
程序?()
A.乙市中级法院
B.甲省高级法院
C.甲省检察院
D.最高检察院
【答案】:B|D
【解析】:
BD两项,《刑事诉讼法》第254条规定,各级人民法院院长对本院已
经发生法律效力的判决和裁定,如果发现在认定事实上或者在适用法
律上确有错误,必须提交审判委员会处理。最高人民法院对各级人民
法院已经发生法律效力的判决和裁定,上级人民法院对下级人民法院
已经发生法律效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有权提审或者
指令下级人民法院再审。最高人民检察院对各级人民法院已经发生法
律效力的判决和裁定,上级人民检察院对下级人民法院已经发生法律
效力的判决和裁定,如果发现确有错误,有权按照审判监督程序向同
级人民法院提出抗诉。乙市中级法院一审判决死缓后,该死缓的判决
要报经甲省高级法院核准后生效,所以甲省高级法院才是作出生效裁
判的法院。只有最高人民检察院和甲省高级法院才可以提起审判监督
程序。
A项,乙市中级法院是甲省高级法院的下级法院,无权提起审判监督
程序。
C项,甲省检察院是甲省高级法院的同级检察院,也无权对甲省高级
法院的生效裁判提起审判监督程序。
12.张某发现甲企业在生产有毒有害食品,于是向A县质量监督局举
报。A县质量监督局受理后经过调查发现甲企业已经构成生产有毒有
害食品罪,遂将案件移送给A县公安局立案侦查。A县公安局审查后
作出不予立案的决定。关于张某与A县质量监督局的诉讼权利,下列
哪一选项是正确的?()
A.张某可以向作出不予立案决定的公安机关申请复议
B.张某可以向作出不予立案决定的公安机关的上一级公安机关申请
复核
C.A县质量监督局可以向作出不予立案决定的公安机关申请复议
D.A县质量监督局可以向作出不予立案决定的公安机关的上一级公
安机关申请复核
【答案】:C
【解析】:
AB两项,《公安机关办理刑事案件程序规定》第176条规定,控告人
对不予立案决定不服的,可以在收到不予立案通知书后7日以内向作
出决定的公安机关申请复议;公安机关应当在收到复议申请后7日以
内作出决定,并书面通知控告人。控告人对不予立案的复议决定不服
的,可以在收到复议决定书后7日以内向上一级公安机关申请复核;
上一级公安机关应当在收到复核申请后7日以内作出决定。对上级公
安机关撤销不予立案决定的,下级公安机关应当执行。因此,控告人
对公安机关不立案决定不服的,可以先复议后复核。本题中,张某是
举报人,而非控告人,不享有控告人的复议、复核权。
CD两项,《公安机关办理刑事案件程序规定》第178条规定,移送案
件的行政执法机关对不予立案决定不服的,可以在收到不予立案通知
书后3日以内向作出决定的公安机关申请复议;公安机关应当在收到
行政执法机关的复议申请后3日以内作出决定,并书面通知移送案件
的行政执法机关。因此,移送案件的行政执法机关对公安机关不立案
决定不服的,可以申请复议,但不能申请复核。
13.辩护律师在庭审中对控方证据提出异议,主张这些证据不得作为
定案依据。对下列哪些证据的异议,法院应当予以支持?()
A.因证人拒不到庭而无法当庭询问的证人证言
B.被告人提供了有关刑讯逼供的线索及材料,但公诉人不能证明讯问
合法的被告人庭前供述
C.工商行政管理部门关于查处被告人非法交易行为时的询问笔录
D.侦查人员在办案场所以外的地点询问被害人所获得的被害人陈述
【答案】:B|C
【解析】:
A项,《高法解释》第78条第3款规定,经人民法院通知,证人没有
正当理由拒绝出庭或者出庭后拒绝作证,法庭对其证言的真实性无法
确认的,该证人证言不得作为定案的根据。
B项,《刑事诉讼法》第60条规定,对于经过法庭审理,确认或者不
能排除存在本法第56条规定的以非法方法收集证据情形的,对有关
证据应当予以排除。公诉人不能证明对被告人庭前供述讯问合法,即
不能排除存在以非法方法收集证据的情形,因此应当排除。
C项,《高法解释》第65条第1款规定,行政机关在行政执法和查办
案件过程中收集的物证、书证、视听资料、电子数据等证据材料,在
刑事诉讼中可以作为证据使用;经法庭查证属实,且收集程序符合有
关法律、行政法规规定的,可以作为定案的根据。询问笔录属于涉案
人员的供述,不属于上述几个证据种类,不能作为刑事证据适用。
D项,《高法解释》第77条规定,证人证言的收集程序、方式有下列
瑕疵,经补正或者作出合理解释的,可以采用;不能补正或者作出合
理解释的,不得作为定案的根据:①询问笔录没有填写询问人、记录
人、法定代理人姓名以及询问的起止时间、地点的;②询问地点不符
合规定的;③询问笔录没有记录告知证人有关作证的权利义务和法律
责任的;④询问笔录反映出在同一时段,同一询问人员询问不同证人
的。《高法解释》第79条规定,对被害人陈述的审查与认定,参照适
用本节的有关规定。因此,侦查人员在办案场所以外的地点询问被害
人所获得的被害人陈述,只有在不能补正或者作出合理解释的时候,
才不得作为定案的根据。
14.为促进规范司法,维护司法公正,最高检察院要求各级检察院在
诉讼活动中切实保障律师依法行使执业权利。据此,下列选项正确的
是()。
A.检察院在律师会见犯罪嫌疑人时,不得派员在场
B.检察院在案件移送审查起诉后律师阅卷时,不得派员在场
C.律师收集到犯罪嫌疑人不在犯罪现场的证据,告知检察院的,其相
关办案部门应及时审查
D.法律未作规定的事项,律师要求听取意见的,检察院可以安排听取
【答案】:A|C
【解析】:
A项,最高人民检察院《关于依法保障律师执业权利的规定》第5条
规定,人民检察院在会见时不得派员在场,不得通过任何方式监听律
师会见的谈话内容。
B项,第6条规定,人民检察院应当依法保障律师的阅卷权。律师查
阅、摘抄、复制案卷材料应当在人民检察院设置的专门场所进行。必
要时,人民检察院可以派员在场协助。
C项,第7条第1款规定,人民检察院应当依法保障律师在刑事诉讼
中的申请收集、调取证据权。律师收集到有关犯罪嫌疑人不在犯罪现
场、未达到刑事责任年龄、属于依法不负刑事责任的精神病人的证据,
告知人民检察院的,人民检察院相关办案部门应当及时进行审查。
D项,第8条规定,人民检察院应当依法保障律师在诉讼中提出意见
的权利。人民检察院应当主动听取并高度重视律师意见。法律未作规
定事项但律师要求听取意见的,应当听取。
15.李某因涉嫌多次盗窃被检察院提起公诉。法院判处李某盗窃罪并
对其盗窃所得的赃款赃物进行追缴。以下哪些赃款赃物依法应当予以
追缴?()
A.李某将盗窃所得的价值100万元却以10万元卖给古玩店的古董
B.李某赠予其女友的价值一万元的金项链
C.李某通过网络二手买卖平台将价值8000元而以6000元转卖他人的
智能手机
D.李某用于偿还赌债的4万元盗窃赃款
【答案】:A|B|D
【解析】:
最高人民法院《关于刑事裁判涉财产部分执行的若干规定》第11条
规定,被执行人将刑事裁判认定为赃款赃物的涉案财物用于清偿债
务、转让或者设置其他权利负担,具有下列情形之一的,人民法院应
予追缴:①第三人明知是涉案财物而接受的;②第三人无偿或者以明
显低于市场的价格取得涉案财物的;③第三人通过非法债务清偿或者
违法犯罪活动取得涉案财物的;④第三人通过其他恶意方式取得涉案
财物的。第三人善意取得涉案财物的,执行程序中不予追缴。作为原
所有人的被害人对该涉案财物主张权利的,人民法院应当告知其通过
诉讼程序处理。
A项,李某以显然低于市场的价格出卖古董,应当追缴。
B项,李某女友系无偿获得该金项链,应当追缴。
C项,通过二手平台转卖,物品价格属于正常折损,第三人善意取得
涉案财物,不得追缴。
D项,偿还赌债属于非法债务清偿,应当追缴。
16.关于法条关系,下列哪一选项是正确的(不考虑数额)?()
A.即使认为盗窃与诈骗是对立关系,一行为针对同一具体对象(同一
具体结果)也完全可能同时触犯盗窃罪与诈骗罪
B.即使认为故意杀人与故意伤害是对立关系,故意杀人罪与故意伤害
罪也存在法条竞合关系
C.如认为法条竞合仅限于侵害一犯罪客体的情形,冒充警察骗取数额
巨大的财物时,就会形成招摇撞骗罪与诈骗罪的法条竞合
D.即便认为贪污罪和挪用公款罪是对立关系,若行为人使用公款赌
博,在不能查明其是否具有归还公款的意思时,也能认定构成挪用公
款罪
【答案】:D
【解析】:
AB两项,法条竞合,是指一个行为同时符合了数个法条规定的犯罪
构成要件,但从数个法条之间的逻辑关系来看,只能适用其中一个法
条,当然排除适用其他法条的情况。法条竞合是指法条之间具有竞合
或重合关系,而不是犯罪的竞合。只有当两个法条之间存在包容关系
或者交叉关系时一,才能认定为法条竞合关系。如果两个条文所规定的
构成要件处于相互对立或矛盾的关系,则不可能属于法条竞合。规定
盗窃罪的条文与规定诈骗罪的条文是一种对立关系。针对一个法益侵
害结果而言,某个行为不可能既构成盗窃罪又构成诈骗罪。同理,若
认为故意杀人与故意伤害是对立关系,它们二者之间也不可能属于法
条竞合。
C项,冒充警察骗取数额较大财物,属于一行为触犯数罪名,构成想
象竞合而非法条竞合。
D项,贪污罪与挪用公款罪是对立关系,不构成法条竞合。若行为人
使用公款赌博,不能查明其是否有归还公款的意思,应当根据存疑有
利于被告的原则认定为较轻的挪用公款罪。
17.法律格言云:“不确定性在法律中受到非难,但极度的确定性反而
有损确定性:对此,下列哪些说法是正确的?()
A.在法律中允许有内容本身不确定,而是可以援引其他相关内容规定
的规范
B.借助法律推理和法律解释,可提高法律的确定性
C.通过法律原则、概括条款,可增强法律的适应性
D.凡规定义务的,即属于极度确定的;凡规定权利的,即属于不确定
的
【答案】:A|B|C
【解析】:
A项,任何法律都旨在设定某种行为规范,因此必然具有一定的确定
性。正是这种确定性,使法律调整机制获得了客观性和稳定性。但完
全确定的法律也会阻碍社会的发展,所以这就要求法律内容本身具有
一定的不确定性,而当法律内容本身不确定的时候,则可以援引其他
相关内容的规定来补充法律。
B项,法律推理是指法律在从一定的前提推导出法律决定的过程中所
必须遵循的推论规则。法律解释是指一定的人、组织以及国家机关在
法律运用或实施过程中对表达法律的语言的意义的揭示、说明和选
择。法律的不确定性源于语言的不确定性和社会生活的变化等因素,
而法律推理和法律解释能够将这种不确定的因素进行推导、解释和说
明,所以能够提高法律的确定性。
C项,法律原则相对于法律规则,概括条款相对于确定条款,具有较
大的灵活性和伸缩度,通过法律原则、概括条款,可增强法律的适应
性。
D项,法律的确定性跟义务性规则和权利性规则没有必然联系。义务
性规则可能是确定的,也可能是不确定的,权利性规则同样如此。
18.甲市乙区卫健局以韩某未取得《医疗机构执业许可证》擅自执业
为由,作出没收违法所得1200元和罚款7000元的决定。韩某不服,
申请行政复议。关于此案,下列哪一说法是正确的?()
A.韩某应当向市卫健局提出复议申请
B.行政复议期间,卫健局不得改变被申请复议的行政行为
C.韩某申请复议材料不齐全的,自收到该行政复议申请之日起5日内
书面通知韩某补正
D.权利义务关系明确,争议不大的,可以由1名行政复议人员参加行
政复议案件的审理
【答案】:C
【解析】:
A项,《行政复议法》第12条第1款规定,对县级以上地方各级人民
政府工作部门的具体行政行为不服的,由申请人选择,可以向该部门
的本级人民政府申请行政复议,也可以向上一级主管部门申请行政复
议。韩某可以向市卫健局或者乙区政府申请行政复议。
B项,《行政复议法》第39条规定,行政复议期间被申请人改变原具
体行政行为的,不影响行政复议案件的审理。但是,申请人依法撤回
行政复议申请的除外。
C项,《行政复议法实施条例》第29条规定,行政复议申请材料不齐
全或者表述不清楚的,行政复议机构可以自收到该行政复议申请之日
起5日内书面通知申请人补正。补正通知应当载明需要补正的事项和
合理的补正期限。无正当理由逾期不补正的,视为申请人放弃行政复
议申请。补正申请材料所用时间不计入行政复议审理期限。
D项,《行政复议法实施条例》第32条规定,行政复议机构审理行政
复议案件,应当由2名以上行政复议人员参加。
19.甲国分立为“东甲”和“西甲”,甲国在联合国的席位由“东甲”
继承,“西甲”决定加入联合国。“西甲”与乙国(联合国成员)交界
处时有冲突发生。根据相关国际法规则,下列哪一选项是正确的?()
A.乙国在联大投赞成票支持“西甲”入联,一般构成对“西甲”的承
认
B.“西甲”认为甲国与乙国的划界条约对其不产生效力
C.“西甲”入联后,其所签订的国际条约必须在秘书处登记方能生效
D.经安理会9个理事国同意后,“西甲”即可成为联合国的会员国
【答案】:A
【解析】:
国际法上的承认一般是指既存国家对于新国家、新政府或其他事态的
出现,以一定的方式表示接受或同时表明愿意与其发展正常关系的单
方面行为。
A项,国际实践中承认的形式有明示和默示两种:①明示承认形式是
指承认者以明白的语言文字直接表达承认的意思。包括通过正式通
知、函电、照会、声明等单方面表述,也包括在缔结的条约或其他正
式国际文件中进行明确表述。②默示承认形式是指承认者不是通过明
白的语言文字,而是通过与承认对象有关的行为表现出承认的意思。
主要包括:与承认对象建立正式外交关系;与承认对象缔结正式的政
治性条约;正式接受领事或正式投票支持参加政府间国际组织的行为
一般也被认为是一种默示承认。所以,乙国在联大投赞成票支持“西
甲”入联,就是正式投票支持其参加政府间国际组织的行为,是一种
默示的承认。
B项,国际法上的继承是指国际法上的权利和义务由一个承受者转移
给另一个承受者所发生的法律关系。国家继承是国际法上继承的一
种。发生国家继承的前提是领土的变更。国家继承的对象分为以下两
大类,即对处理与所涉领土有关事务的“非人身条约”和有关中立化
和非军事区的条约,一般继承。所以,甲国与乙国的划界条约对“西
甲”有效力。
C项,根据《维也纳条约法公约》、《联合国宪章》和其他相关规则,
联合国任何会员国所缔结的一切条约及国际协定应尽速在秘书处登
记,未在联合国秘书处登记的条约或国际协定,不得在联合国任何机
关援引。显然,签订的国际条约效力与在秘书处登记没有关系,在联
合国秘书处登记并不是条约的生效条件,而条约生效是其登记的前提
条件。
D项,《联合国宪章》第4条规定,凡其他爱好和平之国家,接受本
宪章所载之义务,经本组织认为确能并愿意履行该项义务者,得为联
合国会员国。准许上述国家为联合国会员国,将由大会经安全理事会
之推荐以决议行之。据此,成为联合国会员国,不仅仅需要9个理事
国的同意,还需要安全理事会的推荐。
20.齐某在A市B区利用网络捏造和散布虚假事实,宣称刘某系当地
黑社会组织“大哥”,A市中级法院院长王某为其“保护伞”。刘某以
齐某诽谤为由,向B区法院提起自诉。关于本案处理,下列哪一选项
是正确的?()
A.B区法院可以该案涉及王某为由裁定不予受理
B.B区法院受理该案后应请求上级法院指定管辖
C.B区法院受理该案后,王某应自行回避
D.齐某可申请A市中级法院及其下辖的所有基层法院法官整体回避
【答案】:B
【解析】:
A项,《高法解释》第263条第2款规定,具有下列情形之一的,应
当说服自诉人撤回起诉;自诉人不撤回起诉的,裁定不予受理:①不
属于本解释第1条规定的案件的;②缺乏罪证的;③犯罪已过追诉时
效期限的;④被告人死亡的;⑤被告人下落不明的;⑥除因证据不足
而撤诉的以外,自诉人撤诉后,就同一事实又告诉的;⑦经人民法院
调解结案后,自诉人反悔,就同一事实再行告诉的。由此可知,本案
符合自诉案件受案范围且不属于不予受理情形,B区法院应当依法受
理。
B项,《高法解释》第16条规定,有管辖权的人民法院因案件涉及本
院院长需要回避等原因,不宜行使管辖权的,可以请求移送上一级人
民法院管辖。上一级人民法院可以管辖,也可以指定与提出请求的人
民法院同级的其他人民法院管辖。王某与本案利害关系,所以B区法
院受理该案后应请求上级法院指定管辖。
C项,王某并非B区法院的工作人员,因此在B区法院办案过程中不
需要回避。
D项,我国并无法官整体回避的规定,刑事诉讼法只要求涉案有关人
员依法回避。
21.顺河为甲乙两国的界河,双方对界河的划界使用没有另行约定。
根据国际法的相关规则,下列哪项判断是符合国际法的?()
A.甲国渔民在整条河流上捕鱼
B.甲国渔船遭遇狂风,为紧急避险可未经许可停靠乙国河岸
C.乙国可不经甲国许可,在顺河乙国一侧修建堤坝
D.乙国发生旱灾,可不经甲国许可炸开自己一方堤坝灌溉农田
【答案】:B
【解析】:
A项,界水,包括界河和界湖。渔民捕鱼通常仅限于在界水的本国一
侧,“在整条河流上捕鱼”,不符合国际法。B项,相邻国家在界水上
享有平等的航行权,船舶在航行时应该具有明显的国籍标志,除遇难
或有其他特殊情况外,一方船舶未经允许不得在对方靠岸停泊。C项,
一方如欲在界水上建造工程设施,如桥梁、堤坝等,应取得另一方的
同意。D项,界水相邻各国都可以对界水加以适当利用,但须遵循不
得损害邻国利益的原则,包括不得采取可能使河流枯竭或泛滥的措
施,更不得单方故意使河水改道。该项中“不经甲国许可炸开自己一
方堤坝灌溉农田”,易致河水泛滥或改道,会损害对方利益。
22.下列哪一证据规则属于调整证据证明力的规则?()
A.传闻证据规则
B.非法证据排除规则
C.关联性规则
D.意见证据规则
【答案】:C
【解析】:
从内容上看,证据规则大体包括两类:一类是调整证据能力的规则,
例如传闻证据规则、非法证据排除规则、意见证据规则、最佳证据规
则等;另一类是调整证明力的规则,例如关联性规则、补强证据规则
等。
23.《执业医师法》规定,执业医师需依法取得卫生行政主管部门发
放的执业医师资格,并经注册后方能执业。关于执业医师资格,下列
哪些说法是正确的?()
A.该资格属于直接关系人身健康,需按照技术规范通过检验、检测确
定申请人条件的许可
B.对《执业医师法》规定的取得资格的条件和要求,部门规章不得作
出具体规定
C.卫生行政主管部门组织执业医师资格考试,应公开举行
D.卫生行政主管部门组织执业医师资格考试,不得组织强制性考前培
训
【答案】:C|D
【解析】:
《行政许可法》第12条第3、4项规定,提供公众服务并且直接关系
公共利益的职业、行业,需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊
技能等资格、资质的事项以及直接关系公共安全、人身健康、生命财
产安全的重要设备、设施、产品、物品,需要按照技术标准、技术规
范,通过检验、检测、检疫等方式进行审定的事项,可以设定行政许
可。执业医师资格属于该条第3项规定的“需要确定具备特殊信誉、
特殊条件或者特殊技能等资格、资质的事项二
A项,“直接关系人身健康,需按照技术规范通过检验、检测确定”
的许可,属于该条第4项内容,针对的是设备、设施、产品、物品的
检验检疫,属于对物的核准类许可,而非针对人的资格认可。
B项,《行政许可法》第16条第3款规定,规章可以在上位法设定的
行政许可事项范围内,对实施该行政许可作出具体规定。
CD两项,《行政许可法》第54条规定,实施本法第12条第3项所列
事项的行政许可,赋予公民特定资格,依法应当举行国家考试的,行
政机关根据考试成绩和其他法定条件作出行政许可决定;赋予法人或
者其他组织特定的资格、资质的,行政机关根据申请人的专业人员构
成、技术条件、经营业绩和管理水平等的考核结果作出行政许可决定。
但是,法律、行政法规另有规定的,依照其规定。公民特定资格的考
试依法由行政机关或者行业组织实施,公开举行。行政机关或者行业
组织应当事先公布资格考试的报名条件、报考办法、考试科目以及考
试大纲。但是,不得组织强制性的资格考试的考前培训,不得指定教
材或者其他助考材料。
24.下列哪一行为应以妨害公务罪论处?()
A.甲与傅某相互斗殴,警察处理完毕后让各自回家。傅某当即离开,
甲认为警察的处理不公平,朝警察小腿踢一脚后逃走
B.乙夜间入户盗窃时,发现户主戴某是警察,窃得财物后正要离开时
被戴某发现。为摆脱抓捕,乙对戴某使用暴力致其轻微伤
C.丙为使其弟逃跑,将前来实施行政拘留的警察打倒在地,其弟顺利
逃走
D.丁在组织他人偷越国(边)境的过程中,以暴力方法抗拒警察检查
【答案】:c
【解析】:
《刑法》第277条第5款规定,暴力袭击正在依法执行职务的人民警
察的,构成妨害公务罪。本罪主观上限于故意,即行为人必须明知警
察正在依法执行公务而加以阻碍,才能构成本罪。
A项,甲踢警察的行为系出于报复而非阻碍警察执行公务,不构成妨
害公务罪。
B项,戴某的行为并非执行公务行为,乙为抗拒抓捕伤害戴某的行为
构成转化型抢劫罪。C项,丙为帮助其弟逃走,对正在执行公务的警
察实施暴力,构成典型的妨害公务罪。
D项,《刑法》第318条第1款第5项规定,组织他人偷越国(边)
境的,处2年以上7年以下有期徒刑,并处罚金;以暴力、威胁方法
抗拒检查的,处7年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收
财产。丁在组织他人偷越国(边)境的过程中以暴力方法抗拒检查,
构成组织他人偷越国(边)境罪的结果加重犯,不构成妨害公务罪。
25.6月1日,甲省乙市房管局出台《关于乙市商品住宅项目公证摇号
销售实施意见》(以下简称《实施意见》),称7月1日起,乙市商品
住宅项目,实行公证摇号方式公开销售。《实施意见》要求即日起乙
市商品住宅已办理预售许可证未公开销售的楼盘暂不销售,违者处
罚。某房企德利公司为回笼资金,在此期间仍然组织楼盘销售,被市
房管局依据《实施意见》的有关规定予以20万元处罚。德利公司不
服该处罚决定和《实施意见》,向法院提起诉讼。下列哪一选项是错
误的?()
A.德利公司对《实施意见》有关规定不服的,也可以直接起诉
B.法院在审查中发现《实施意见》可能不合法的,应当听取市房管局
的意见
C.法院经审查发现《实施意见》不合法的,在裁判生效之日起3个月
内向市房管局提出处理建议,市房管局应当在收到司法建议之日起
60日内予以书面答复
D.法院认为《实施意见》不合法的,应当在裁判生效后报送上一级法
院备案
【答案】:A
【解析】:
A项,《行政诉讼法》第53条第1款规定,公民、法人或者其他组织
认为行政行为所依据的国务院部门和地方人民政府及其部门制定的
规范性文件不合法,在对行政行为提起诉讼时,可以一并请求对该规
范性文件进行审查。可知,规章以下(不含)的规范性文件,即“红
头文件”,可以向法院提起附带审查。直接起诉“红头文件”的,裁
定不予立案。
B项,《行诉解释》第147条第1款规定,人民法院在对规范性文件
审查过程中,发现规范性文件可能不合法的,应当听取规范性文件制
定机关的意见。
C项,《行诉解释》第149条第1款和第2款规定,人民法院经审查
认为行政行为所依据的规范性文件合法的,应当作为认定行政行为合
法的依据;经审查认为规范性文件不合法的,不作为人民法院认定行
政行为合法的依据,并在裁判理由中予以阐明。作出生效裁判的人民
法院应当向规范性文件的制定机关提出处理建议,并可以抄送制定机
关的同级人民政府、上一级行政机关、监察机关以及规范性文件的备
案机关。规范性文件不合法的,人民法院可以在裁判生效之日起3个
月内,向规范性文件制定机关提出修改或者废止该规范性文件的司法
建议。第4款规定,接收司法建议的行政机关应当在收到司法建议之
日起60日内予以书面答复。情况紧急的,人民法院可以建议制定机
关或者其上一级行政机关立即停止执行该规范性文件。因此,若“红
头文件”不合法的,需要向制定机关提出司法建议,制定机关应当书
面答复。
D项,《行诉解释》第150条规定,人民法院认为规范性文件不合法
的,应当在裁判生效后报送上一级人民法院进行备案。涉及国务院部
门、省级行政机关制定的规范性文件,司法建议还应当分别层报最高
人民法院、高级人民法院备案。可知,红头文件不合法的,需要报上
一级法院备案。涉及国务院部门制定的规范性文件,司法建议还应当
分别层报最高人民法院备案。涉及省级行政机关制定的规范性文件,
司法建议还应当分别层报高级人民法院备案。
26.丙实施抢劫犯罪后,分管公安工作的副县长甲滥用职权,让侦办
此案的警察乙想办法使丙无罪。乙明知丙有罪,但为徇私情,采取毁
灭证据的手段使丙未受追诉。关于本案的分析,下列哪些选项是正确
的?()
A.因甲是国家机关工作人员,故甲是滥用职权罪的实行犯
B.因甲居于领导地位,故甲是徇私枉法罪的间接正犯
C.因甲实施了两个实行行为,故应实行数罪并罚
D.乙的行为同时触犯徇私枉法罪与帮助毁灭证据罪、滥用职权罪,但
因只有一个行为,应以徇私枉法罪论处
【答案】:A|D
【解析】:
A项,滥用职权罪,是指国家机关工作人员不法行使职务上的权限,
致使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失的行为。甲和乙的行为
均构成滥用职权罪,均为滥用职权罪的实行犯。
B项,间接正犯,是指将他人作为工具,他人完全没有规范意识,仅
仅是被利用的纯粹的工具的罪犯。乙是警察,并非被甲利用的、纯粹
的工具,而是积极与甲共谋为丙脱罪,应当与甲构成共同犯罪。况且,
徇私枉法罪属于身份犯,副县长甲不是司法工作人员,无法成为徇私
枉法罪的正犯。
C项,甲只实施了一个行为,该行为同时触犯滥用职权罪与徇私枉法
罪,构成法条竞合,应当从一重罪论处,而不应数罪并罚。
D项,想象竞合,是指一个行为侵犯了数个客体,触犯了数个罪名,
应按行为所触犯的罪名中的一个重罪论处。法条竞合,是指一个行为
同时符合了数个法条规定的犯罪构成,但只能适用其中一个法条。一
个行为同时符合相异法律之间的普通刑法与特别刑法规定的犯罪构
成时,应严格依照特别法优于普通法的原则论处。一个行为同时符合
同一法律的普通条款与特别条款规定的犯罪构成时,应依具体情况与
法律规定,分别适用特别法优于普通法、重法优于轻法的原则。乙的
行为构成滥用职权罪、帮助毁灭证据罪和徇私枉法罪,其中滥用职权
罪与徇私枉法罪具有法条竞合的关系,特别法优先。徇私枉法罪与帮
助毁灭证据罪属于一行为触犯数罪名,构成想象竞合,应当从一重罪
即徇私枉法罪论处。
27.关于宪法与文化制度的关系,下列哪一选项是不正确的?()
A.宪法规定的文化制度是基本文化制度
B.《魏玛宪法》第一次比较全面系统规定了文化制度
C.宪法规定的公民文化教育权利是文化制度的重要内容
D.保护知识产权是我国宪法规定的基本文化权利
【答案】:D
【解析】:
D项,知识产权属于财产权范畴,财产权是我国宪法所确认的基本权
利,但知识产权不属于宪法所确立的文化制度范畴。
A项,宪法是国家的根本法,宪法具有最高法律效力。在内容上,宪
法规定一个国家最根本、最核心的问题。诸如国家的性质、国家的政
权组织形式、国家的结构形式、国家的基本制度、公民的基本权利和
义务等,因此,宪法规定的文化制度是基本文化制度。
B项,1919年德国魏玛宪法不仅详尽地规定公民的文化权利,而且还
明确地规定了国家的基本文化政策。这部宪法第一次比较全面系统地
规定了文化制度,为许多资本主义国家宪法所效仿。
C项,《宪法》第19条规定,国家发展社会主义的教育事业,提高全
国人民的科学文化水平。国家举办各种学校,普及初等义务教育,发
展中等教育、职业教育和高等教育,并且发展学前教育。据此,公民
文化教育权利是文化制度的重要内容。
28.中国甲公司向加拿大乙公司出口一批农产品,CFR价格条件。货装
船后,乙公司因始终未收到甲公司的通知,未办理保险。部分货物在
途中因海上风暴毁损。根据相关规则,下列哪一选项是正确的?()
A.甲公司在装船后未给乙公司以充分的通知,造成乙公司漏保,因此
损失应由甲公司承担
B.该批农产品的风险在装港船舷转移给乙公司
C.乙公司有办理保险的义务,因此损失应由乙公司承担
D.海上风暴属不可抗力,乙公司只能自行承担损失
【答案】:A
【解析】:
CFR指在装运港船上交货,卖方需支付将货物运至指定目的地港所需
的费用。但货物的风险是在装运港船上交货时转移。卖方义务主要有:
①自负风险和费用,取得出口许可证或其他官方批准的证件,在需要
办理海关手续时,办理货物出口所需的一切海关手续。②签订从指定
装运港承运货物运往指定目的港的运输合同;在买卖合同规定的时间
和港口,将货物装上船并支付至目的港的运费;装船后及时通知买方。
③承担货物在装运港装上船为止的一切风险。④向买方提供通常的运
输单据,如买卖双方约定采用电子通讯,则所有单据均可被同等效力
的电子数据交换(EDI)信息所代替。
买方义务主要有:①自负风险和费用,取得进口许可证或其他官方批
准的证件,在需要办理海关手续时,办理货物进口以及必要时经由另
一国过境的一切海关手续,并支付有关费用及过境费;②承担货物在
装运港装上船以后的一切风险;③接受卖方提供的有关单据,受领货
物,并按合同规定支付货款;④支付除通常运费以外的有关货物在运
输途中所产生的各项费用以及包括泊运费和码头费在内的卸货费。
A项,在CFR术语下,卖方负责安排运输,而买方自行办理保险,因
此在货物装上船前,即风险转移至买方前,买方应当及时向保险公司
办妥保险。因此,卖方必须毫不迟延地通知买方货物已装上船。否则,
卖方要承担违约责任。
B项,在CFR术语下,货物风险在装运港船上交货时转移。
CD两项,CFR术语中,买方乙公司并没有办理保险,原因之一是卖
方甲公司未对其进行通知。所以,甲公司应该承担损失。
29.甲乙丙三国企业均向中国出口某化工产品,2010年中国生产同类
化工产品的企业认为进口的这一化工产品价格过低,向商务部提出了
反倾销调查申请。根据相关规则,下列哪一选项是正确的?()
A.反倾销税税额不应超过终裁决定确定的倾销幅度
B.反倾销税的纳税人为倾销进口产品的甲乙丙三国企业
C.商务部可要求甲乙丙三国企业作出价格承诺,否则不能进口
D.倾销进口产品来自两个以上国家,即可就倾销进口产品对国内产业
造成的影响进行累积评估
【答案】:A
【解析】:
A项,《反倾销条例》第42条规定,反倾销税税额不得超过终裁决定
确定的倾销幅度。
B项,《反倾销条例》第40条规定,反倾销税的纳税人为倾销进口产
品的进口经营者。
C项,《反倾销条例》第31条规定,倾销进口产品的出口经营者在反
倾销调查期间,可以向商务部作出改变价格或者停止以倾销价格出口
的价格承诺。商务部可以向出口经营者提出价格承诺的建议。商务部
不得强迫出口营者作出价格承诺。所以,商务部可以建议而不能要求
甲乙丙三国企业作出价格承诺。
D项,《反倾销条例》第9条规定,倾销进口产品来自两个以上国家
(地区),并且同时满足下列条件的,可以就倾销进口产品对国内产
业造成的影响进行累积评估:①来自每一国家(地区)的倾销进口产
品的倾销幅度不小于2%,并且其进口量不属于可忽略不计的;②根
据倾销进口产品之间以及倾销进口产品与国内同类产品之间的竞争
条件,进行累积评估是适当的。可忽略不计,是指来自一个国家(地
区)的倾销进口产品的数量占同类产品总进口量的比例低于3%;但
是,低于3%的若干国家(地区)的总进口量超过同类产品总进口量
7%的除外。
30.法官齐某从A县法院辞职后,在其妻洪某开办的律师事务所从业。
关于齐某与洪某的辩护人资格,下列哪一选项是正确的?()
A.齐某不得担任A县法院审理案件的辩护人
B.齐某和洪某不得分别担任同案犯罪嫌疑人的辩护人
C.齐某和洪某不得同时担任同一犯罪嫌疑人的辩护人
D.洪某可以律师身份担任A县法院审理案件的辩护人
【答案】:D
【解析】:
《高法解释》第36条规定,审判人员和人民法院其他工作人员从人
民法院离任后2年内,不得以律师身份担任辩护人。审判人员和人民
法院其他工作人员从人民法院离任后,不得担任原任职法院所审理案
件的辩护人,但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。审判
人员和人民法院其他工作人员的配偶、子女或者父母不得担任其任职
法院所审理案件的辩护人,但作为被告人的监护人、近亲属进行辩护
的除外。
AD两项,一般情况下,齐某不得担任A县法院审理案件的辩护人,
但是齐某作为被告人的监护人、近亲属进行辩护的除外。洪某虽然是
齐某的配偶,但齐某已经辞职,其身份已经不是法院工作人员,因此,
洪某可以律师身份担任A县法院审理案件的辩护人。
B项,《高法解释》第38条第2款规定,一名辩护人不得为两名以上
的同案被告人,或者未同案处理但犯罪事实存在关联的被告人辩护。
C项,《刑事诉讼法》第33条第1款规定,犯罪嫌疑人、被告人除自
己行使辩护权外,还可以委托1至2人作为辩护人。
31.甲深夜盗窃5万元财物,在离现场1公里的偏僻路段遇到乙。乙
见甲形迹可疑,紧拽住甲,要甲给5000元才能走,否则就报警。甲
见无法脱身,顺手一拳打中乙左眼,致其眼部受到轻伤,甲乘机离去。
关于甲伤害乙的行为定性,下列哪一选项是正确的?()
A.构成转化型抢劫罪
B.构成故意伤害罪
C.属于正当防卫,不构成犯罪
D.系过失致人轻伤,不构成犯罪
【答案】:C
【解析】:
A项,根据《刑法》第269条的规定,犯盗窃、诈骗、抢夺罪,为窝
藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证而当场使用暴力或者以暴力相威胁
的,以抢劫罪定罪处罚。该条规定了转化型抢劫的情形。据此,其转
化条件为:为窝藏赃物、抗拒抓捕或者毁灭罪证(目的条件)而当场
(时空条件)用暴力或者以暴力相威胁(行为条件)。本题中,甲盗
窃财物后已离开现场1公里,其使用暴力的地点也不属于“当场”,
因此不构成转化型抢劫罪。
BCD三项,《刑法》第20条第1款规定,为了使国家、公共利益、本
人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不法侵害,而采
取的制止不法侵害的行为,对不法侵害人造成损害的,属于正当防卫,
不负刑事责任。乙在深夜、偏僻路段向甲索要财物,已属于《刑法》
上的“不法侵害”,甲的伤害行为也未超出必要限度、未造成不必要
的伤害,属于正当防卫,不构成犯罪。
32.2011年,李某购买了刘某一套房屋,准备入住前从他处得知该房
内两年前曾发生一起凶杀案。李某诉至法院要求撤销合同。法官认为,
根据我国民俗习惯,多数人对发生凶杀案的房屋比较忌讳,被告故意
隐瞒相关信息,违背了诚实信用原则,已构成欺诈,遂判决撤销合同。
关于此案,下列哪些说法是正确的?()
A.不违背法律的民俗习惯可以作为裁判依据
B.只有在民事案件中才可适用诚实信用原则
C.在司法判决中,诚实信用原则以全有或全无的方式加以适用
D.诚实信用原则可以为相关的法律规则提供正当化基础
【答案】:A|D
【解析】:
A项,在当今的中国,法的非正式渊源主要包括习惯、判例、政策。
习惯之所以能够成为法的非正式的渊源是因为它是特定共同体的人
们在长久的生产生活实践中自然而然形成的,是该共同体的人们事实
上的共同情感和要求的体现,也是他们的共同理性的体现。因此,不
违背法律的民俗习惯是当代中国法的非正式渊源,可作为裁判依据。
B项,诚实信用原则是民法的帝王条款,但并非只有民事案件中才可
适用该原则,如行政案件中同样使用该原则。
C项,法律规则与法律原则的适用方式不同。法律规则是以“全有或
全无的方式”或涵摄的方式应用于个案当中的,而法律原则的适用是
以衡量的方式应用于个案当中的。诚实信用原则作为一项法律原则,
应当以衡量的方式应用于个案当中。
D项,法律原则是为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导
性的原理或价值准则的一种法律规范,它可以克服法律规则的僵硬性
缺陷,弥补法律漏洞,保证个案正义,在一定程度上缓解了规范与事
实之间的缝隙。因此,法律原则可以为法律规则提供正当化的基础以
及价值上的引导。
33.乙在某银行领取银行卡及配套的U盾,U盾中有银行卡信息资料。
银行大厅经理甲(非国家工作人员)假意指导乙如何使用U盾,偷换
了乙的U盾,并欺骗乙:“只能在一周后使用U盾。”乙信以为真。
后甲利用乙的U盾,在网上将乙银行卡账户内的3万元转入自己的银
行卡账户。对甲的处理,下列说法正确的是()o
A.盗窃罪
B.职务侵占罪
C.诈骗罪
D.信用卡诈骗罪
【答案】:D
【解析】:
非法获取他人信用卡信息资料,然后非法使用,获取他人财产,按照
正常原理,对人使用,定信用卡诈骗罪;对机器使用或不存在对人使
用,定盗窃罪。但2009年12月3日两高《关于办理妨害信用卡管理
刑事案件具体应用法律若干问题的解释》规定,窃取、收买、骗取或
者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料,并通过互联网、通讯终
端等使用的,以信用卡诈骗罪论处。本题中,甲偷换乙的U盾,盗窃
了乙的银行卡信息资料,通过网上银行,将乙账户里的资金划到自己
账户,构成信用卡诈骗罪。
34.法国某公司依1958年联合国《承认与执行外国仲裁裁决公约》,
请求中国法院承认与执行一项国际商会国际仲裁院的裁决。依据该公
约及中国相关司法解释,下列哪一表述是正确的?()
A.法院应依职权主动审查该仲裁过程中是否存在仲裁程序与仲裁协
议不符的情况
B.该公约第5条规定的拒绝承认与执行外国仲裁裁决的理由是穷尽
性的
C.如该裁决内含有对仲裁协议范围以外事项的决定,法院应拒绝承认
执行该裁决
D.如该裁决所解决的争议属于侵权性质,法院应拒绝承认执行该裁决
【答案】:B
【解析】:
B项,《承认与执行外国仲裁裁决公约》第5条中并无与“其他应当
予以拒绝的情形”表述相类似的概括性规定,因此,该条规定的拒绝
承认与执行外国仲裁裁决的情形是穷尽性的。
A项,《民事诉讼法》第274条第1款第3项规定,对中华人民共和
国涉外仲裁机构作出的裁决,被申请人提出证据证明仲裁庭的组成或
者仲裁的程序与仲裁规则不符的,经人民法院组成合议庭审查核实,
裁定不予执行。因此,对于仲裁程序不符合仲裁协议的,需要由被申
请人提出证据证明法院才予以审查,法院不主动进行审查。
C项,《承认与执行外国仲裁裁决公约》第5条第1款第3项规定,
被请求承认或执行裁决的管辖当局只有在请求承认和执行裁决中的
被诉人向请求地管辖机关证明下列情况的时候,才可以根据该被诉人
的要求,拒绝承认和执行该裁决:裁决涉及仲裁协议所没有提到的,
或者不包括裁仲协议规定之内的争执;或者裁决内含有对仲裁协议范
围以外事项的决定;但是,对于仲裁协议范围以内的事项的决定,如
果可以将其同仲裁协议范围以外的事项决定分开,那么,这一部分的
决定仍然可予以承认和执行。
D项,根据《最高人民法院关于执行我国加入的〈承认及执行外国仲
裁裁决公约〉的通知》第2条的规定,根据我国加入该公约时所作的
商事保留声明,我国仅对按照我国法律属于契约性和非契约性商事法
律关系所引起的争议适用该公约。所谓“契约性和非契约性商事法律
关系”,具体的是指由于合同、侵权或者根据有关法律规定而产生的
经济上的权利义务关系,但不包括外国投资者与东道国政府之间的争
端。因此,对于该侵权性质的裁决法院也应当执行。
35.《治安管理处罚法》第115条规定:“公安机关依法实施罚款处罚,
应当依照有关法律、行政法规的规定,实行罚款决定与罚款收缴分离;
收缴的罚款应当全部上缴国库。”关于该条文,下列哪一说法是正确
的?()
A.表达的是禁止性规则
B.表达的是强行性规则
C.表达的是程序性原则
D.表达了法律规则中的法律后果
【答案】:B
【解析】:
A项,禁止性规则是指规定人们的消极义务(不作为义务),即禁止
人们作出一定行为的规则,常采用“不得”“禁止”“严禁”等术语。
B项,强行性规则是指内容规定具有强制性质,不允许人们随便加以
更改的法律规则,常采用“应当”“应该”“必须”等术语,“应当依
照”“应当上缴国库”是典型的强行性规则。
CD两项,法律规则包含假定条件、行为模式和法律后果,法律原则
则是一种综合性的、指导性的原理或价值准则,它不预先设定明确的、
具体的假定条件,更没有设定明确的法律后果。“收缴的罚款应当全
部上缴国库”是一种行为模式而不是法律后果,具体表现为应为模式,
所以该条文表达的是法律规则,而不是法律原则。
36.随着商品经济的繁荣,两宋时期的买卖、借贷、租赁、抵押、典
卖、雇佣等各种契约形式均有发展。据此,下列哪一说法是错误的?
()
A.契约的订立必须出于双方合意,对强行签约违背当事人意愿的,要
“重垠典宪”
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