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文档简介
民事诉讼法与仲裁制度分类模拟题39一、单项选择题1.
甲为债权人,乙为债务人,丙以自己所有的机器设备为乙的债务设定了抵押,债务到期后,乙没有偿还(江南博哥)债务,甲如果要行使抵押权,应当以谁为被告?______A.可单独以乙为被告,判决中直接判处丙承担责任B.可以以乙丙作为共同被告,也可以直接以丙作为被告C.应当以乙丙为共同被告D.应当单独以丙为被告正确答案:C[考点]担保合同纠纷的当事人确定[解析]《担保法解释》第128条规定:“债权人向人民法院请求行使担保物权时,债务人和担保人应当作为共同被告参加诉讼。同一债权既有保证又有物的担保的,当事人发生纠纷提起诉讼的,债务人与保证人、抵押人或者出质人可以作为共同被告参加诉讼。”所以本题选C。
2.
甲公司董事会作出一项决议,部分股东认为该决议违反公司章程,欲通过诉讼请求法院撤销董事会的决议。这些股东应当如何提起诉讼?______A.以股东会名义起诉公司B.以公司名义起诉董事会C.以股东名义起诉董事会D.以股东名义起诉公司正确答案:D[考点]股东派生诉讼中原告的确定[解析]根据《公司法》第22条第2款的规定,股东会或者股东大会、董事会的会议召集程序、表决方式违反法律、行政法规或者公司章程,或者决议内容违反公司章程的,股东可以自决议作出之日起60日内,请求人民法院撤销。同时,由于董事会是公司的执行机构,不具有诉讼主体资格,股东起诉的应当以公司为被告。正确答案是D。
3.
2004年10月,刘爽调到香港工作,将自己所有的宝马车交给罗小芳使用,并与罗小芳约定如果自己8年之内不回来就将该车送与罗小芳。2009年12月,罗小芳见刘爽去港后没有音讯,认为该车已属自己所有,便将此车租与张杰使用。2010年2月,刘爽突然回来,找到罗小芳要求交还自己原有的宝马车,两人发生争执。刘爽遂以罗小芳为被告向法院提起诉讼。法院经调查后发现,双方争执的宝马车现在由张杰租用,于是通知张杰参加到本案中来,张杰在本案中的诉讼地位是:______A.原告B.有独立请求权的第三人C.被告D.无独立请求权的第三人正确答案:D[考点]诉讼中的第三人[解析]第三人可以分为有独立请求权的第三人和无独立请求权的第三人两种类型。有独立请求权的第三人是指对他人之间的诉讼标的主张独立的请求权,而参加到原、被告之间正在进行的诉讼中的人。无独立请求权的第三人,是指因正在进行的诉讼的裁判结果与他具有法律上的利害关系而参加诉讼的人。《民事诉讼法》第56条前两款规定:“对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务。”本题中原告与被告之间争议的对象是宝马车的所有权,而张杰作为宝马车的承租人,他对双方之间的诉讼标的并没有独立的请求权,但是案件的审理结果又与其有着直接的利害关系,因此其在诉讼中的地位应当是无独立请求权的第三人,故选D。
4.
2008年4月18日,甲乙丙三人开办了一家合伙企业,营业执照中登记字号为“便民贸易”,甲出资60%,乙出资30%,丙出资10%。7月15日,甲以合伙企业的名义与华风奶制品有限公司签订合同,购买牛奶500箱。但是由于甲对该合伙企业的销售能力估计过高,造成牛奶大量积压,同时“便民贸易”也不能按时向华风奶制品有限公司支付货款,华风奶制品有限公司于是向法院起诉,请问它应当以谁为被告?______A.甲B.甲乙丙三人C.便民贸易D.甲乙丙或者便民贸易正确答案:C[考点]合伙的诉讼地位[解析]根据《民事诉讼法》第48条的规定,公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人,又根据《民诉解释》第52条的规定,《民事诉讼法》第48条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:依法登记领取营业执照的合伙企业。本题中,“便民贸易”是一家领取营业执照的合伙企业,故可以以便民贸易的名义参与诉讼。
5.
原告陈向前与被告韩斌因为借款发生纠纷到法院提起诉讼。在一审过程中,韩斌由于意外事件死亡,一审法院通知他的继承人韩文参加诉讼。韩文参加诉讼,提出其父韩斌所做的向原告借款的自认因为不是韩文作出的,因而对韩文不发生法律效力。下列说法正确的有?______A.在韩斌死亡后,人民法院应当裁定诉讼中止B.韩文应当作为诉讼第三人C.如果韩文申请已进行的程序重新进行,人民法院可以重新审理,也可以不同意重新进行D.韩斌的自认对韩文不发生法律效力正确答案:A[考点]诉讼权利义务的承担[解析]根据《民诉解释》第55条的规定,在诉讼中,一方当事人死亡,需要等待继承人表明是否参加诉讼的,裁定中止诉讼。故A选项正确,应当选。根据《民诉解释》第55条的规定,在诉讼中,一方当事人死亡,人民法院应当及时通知继承人作为当事人承担诉讼,故B选项错误,不应当选。根据《民诉解释》第55条的规定,被继承人已经进行的诉讼行为对承担诉讼的继承人有效。故CD均错误,均不应选。
6.
陈辉因其存于中国工商银行A县支行曲塘储蓄所的5万元存款被人冒领,欲诉诸法院。那么,本案以谁为被告?______A.曲塘储蓄所B.曲塘储蓄所、A县支行C.A县支行D.中国工商银行总行正确答案:C[考点]民事诉讼主体[解析]《民诉解释》第52条的规定,《民事诉讼法》第48条规定的其他组织是指合法成立、有一定的组织机构和财产,但又不具备法人资格的组织,包括:依法设立并领取营业执照的商业银行、政策性银行和非银行金融机构的分支机构,故本题C选项正确,应当选。
7.
甲系乙的债权人,对乙的债务人丙提起代位权诉讼。乙作为第三人对甲的债权提出异议。经法院审查,异议成立。人民法院应当如何处理?______A.裁定驳回甲的起诉B.判决驳回甲的起诉C.判决驳回甲的诉讼请求D.继续审理,作出判决正确答案:A[考点]代位权诉讼[解析]根据《合同法》第73条的规定,因债务人怠于行使其到期债权,对债权人造成损害的,债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权,但该债权专属于债务人自身的除外。《合同法解释(一)》第18条第2款规定,债务人在代位权诉讼中对债权人的债权提出异议,经审查异议成立的,人民法院应当裁定驳回债权人的起诉。应当注意驳回起诉只能以裁定方式作出,所以A是正确的。
8.
王甲继承其父遗产房屋三间,后将其改为铺面经营餐饮。在外地工作的王乙知道此事之后,认为自己并没有放弃继承权,故与王甲交涉。王甲对此不予理睬,王乙便向法院起诉。案件受理后,李某向法院主张自己作为被继承人的养子,拥有继承权,并以有独立请求权第三人的身份参加了诉讼。诉讼中,李某认为自己与王氏兄弟感情不错,担心打官司伤了和气,便退出了诉讼。不久,李某认为退出不妥,又向法院要求参加诉讼。对此下列哪一种观点是正确的?______A.作为诉讼参加人,李某不能重复参加本案诉讼B.李某先前的退出具有法律效力,一旦退出便不能再参加本案诉讼C.在本案审理终结之前,李某均可以参加本案诉讼,但第一审程序中未参加诉讼,申请参加第二审程序的,由人民法院准许D.只有在开庭审理之前,李某才能再参加本案诉讼正确答案:C[考点]有独立请求权第三人[解析]根据《民诉解释》第81条,有独立请求第三人申请参加诉讼的时间应在案件审理终结前,第一审程序中未参加诉讼的第三人,申请参加第二审程序的,人民法院可以准许。C选项正确,应当选。需要指出的是,有独立请求权的第三人退出本诉对本诉的审理没有影响,其退出之后仍然可以再次参加本诉的审理,只要符合上述时间要求即可。
9.
李晓林买了一根晾衣竿,乘坐公交车回家。行至大雪路路口时,突遇好妹子饭店的服务员代夏利用三轮车拉着为饭店购买的原料横穿马路,驾驶员紧急刹车。车上乘客全部摔倒,李晓林的晾衣竿把乘客陈露的眼睛戳伤,使其左眼失明,花去医疗费数万元。陈露以合同违约为由诉至法院,要求赔偿。下列陈露的做法符合法律规定的是:______A.以好妹子饭店作为被告B.以公交公司和李晓林作为被告C.以公交公司作为被告D.以李晓林作为被告正确答案:C[考点]侵权诉讼当事人的确定[解析]陈露与公交公司存在运输合同,公交公司对陈露的安全负无过错责任,故陈露应以公交公司为被告。公交公司的损失可以向好妹子饭店索赔。故选C。
10.
车某是久远公司董事长,该公司因偷税被有关机关依法吊销营业执照。车某与其秘书吉某却仍以久远公司的名义签订了两份合同,因其违约被诉至法院,则被告为:______A.久远公司B.吉某和车某C.作出吊销久远公司营业执照的机构D.车某正确答案:B[考点]当事人的确定[解析]根据《民诉解释》第62条的规定,法人或者其他组织依法终止后,行为人仍以其名义进行民事活动的,以行为人为当事人,故B正确,应当选。
11.
在原告强名有限公司与被告昆达有限公司的债务纠纷中,零各公司作为无独立请求权的第三人参加了诉讼。后原、被告之间通过和解由法庭制作了调解书,分别送达给三方当事人。零各公司在调解过程中,中途退庭,并且也拒绝签收送来的调解书。下列处理方案中,哪项是正确的?______A.零各公司作为无独立请求权第三人,虽然与案件也有直接利害关系,但不可以拒绝签收调解书,调解书生效B.零各公司作为无独立请求权第三人,与本诉没有直接利害关系,因此无权拒绝签收,调解书生效C.零各公司作为无独立请求权第三人,只有当调解书的内容同时要求其承担义务时,其拒绝签收调解书才能导致调解书的无效D.零各公司作为无独立请求权第三人,是本案当事人之一,即使调解书内容与其无关,其拒绝签收调解书也能导致调解书的无效正确答案:C[考点]无独立请求权第三人的诉讼权利和义务[解析]根据《民诉解释》第150条规定,人民法院调解民事案件,需由无独立请求权的第三人承担责任的,应当经其同意。该第三人在调解书送达前反悔的,人民法院应当及时裁判。故本题C选项正确,应当选。
12.
公民石某与其工作的甲公司发生劳动争议,经劳动争议仲裁委员会仲裁后,石某不服,欲向人民法院起诉。这时,甲公司分立为乙、丙、丁三个公司,石某成为丙公司职员。请问:石某应当以谁为被告向人民法院起诉?______A.甲公司B.乙公司C.丙公司D.丁公司正确答案:C[考点]共同诉讼的特殊情况[解析]《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》第10条第1款规定:“用人单位与其他单位合并的,合并前发生的劳动争议,由合并后的单位为当事人;用人单位分立为若干单位的,其分立前发生的劳动争议,由分立后的实际用人单位为当事人。”
13.
甲与乙对一古董所有权发生争议诉至法院。诉讼过程中,丙声称古董属自己所有,主张对古董的所有权。下列哪一说法是正确的?______A.如丙没有起诉,法院可以依职权主动追加其作为有独立请求权第三人B.如丙起诉后认为受案法院无管辖权,可以提出管辖权异议C.如丙起诉后经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,应当视为撤诉D.如丙起诉后,甲与乙达成协议经法院同意而撤诉,应当驳回丙的起诉正确答案:C[考点]有独立请求权第三人[解析]有独立请求权第三人是指对他人之间的诉讼标的主张独立的请求权,而参加到原、被告之间正在进行的诉讼中的人。根据题设,可以判断丙为有独立请求权第三人。有独立请求权第三人参加诉讼,必须以提出诉讼的方式,法院不能依职权主动追加,A错误。有独立请求权的第三人一般不能提出管辖权异议,如果其对管辖权有异议,其完全可以另行起诉,而不参加到本诉中来,所以B错误。有独立请求权第三人经法院传票传唤,无正当理由拒不到庭,应当视为撤诉,C正确。本诉中原告撤诉的,有独立请求权第三人作为另案中的原告,原案中的原告和被告作为另案被告,诉讼另行进行,而不是驳回有独立请求权第三人的起诉,D错误。
14.
甲为有独立请求权第三人,乙为无独立请求权第三人,关于甲、乙诉讼权利和义务,下列哪一说法是正确的?______A.甲只能以起诉的方式参加诉讼,乙以申请或经法院通知的方式参加诉讼B.甲具有当事人的诉讼地位,乙不具有当事人的诉讼地位C.甲的诉讼行为可对本诉的当事人发生效力,乙的诉讼行为对本诉的当事人不发生效力D.任何情况下,甲有上诉权,而乙无上诉权正确答案:A[考点]有独立请求权第三人;无独立请求权第三人[解析]《民事诉讼法》第56条前两款规定,对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼。对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼。人民法院判决承担民事责任的第三人,有当事人的诉讼权利义务。据此,A项是正确的。显然,两者均有当事人的诉讼地位。B项错误。乙作为无独立请求权第三人参与到原告与被告的诉讼中,其诉讼行为必然对原被告发生效力。C项错误。无独立请求权第三人在需要承担民事责任时,是有上诉权的。D项错误。
15.
某市法院受理了中国人郭某与外国人珍妮的离婚诉讼,郭某委托黄律师作为代理人,授权委托书中仅写明代理范围为“全权代理”。关于委托代理的表述,下列哪一选项是正确的?______A.郭某已经委托了代理人,可以不出庭参加诉讼B.法院可以向黄律师送达诉讼文书,其签收行为有效C.黄律师可以代为放弃诉讼请求D.如果珍妮要委托代理人代为诉讼,必须委托中国公民正确答案:B[考点]离婚诉讼的律师代理[解析]《民事诉讼法》第62条规定,离婚案件有诉讼代理人的,本人除不能表达意思的以外,仍应出庭;确因特殊情况无法出庭的,必须向人民法院提交书面意见。故A选项说法错误。《民事诉讼法》第59条第2款规定,授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。《民诉解释》第89条规定,当事人向人民法院提交的授权委托书,应当在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提出反诉或者提起上诉。故C选项说法错误。根据《民事诉讼法》第263条规定,若外国人在我国人民法院参加诉讼需要委托律师作为诉讼代理人,必须委托我国的律师;但若该外国人委托律师之外的其他人作为诉讼代理人,则也可委托该外国人本国的公民。因此,D选项说法错误,不应选。
16.
郑某因与某公司发生合同纠纷,委托马律师全权代理诉讼,但未作具体的授权。此种情况下,马律师在诉讼中有权实施下列哪一行为?______A.提出管辖权异议B.与对方当事人达成和解协议C.提起上诉D.部分变更诉讼请求正确答案:A[考点]诉讼代理人[解析]《民事诉讼法》第59条规定,委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书。授权委托书必须记明委托事项和权限。诉讼代理人代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉,必须有委托人的特别授权。《民诉解释》第89条规定,当事人向人民法院提交的授权委托书,应当在开庭审理前送交人民法院。授权委托书仅写“全权代理”而无具体授权的,诉讼代理人无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提出反诉或者提起上诉。据此,马律师仅具备一般授权之权限,无权代为承认、放弃、变更诉讼请求,进行和解,提起反诉或者上诉。据此,应选A项。
二、多项选择题1.
甲、乙两名在校大学生个人合伙开设一书店,登记字号为“天一书社”,聘请丙进行日常的经营管理活动,后因拖欠图书供应商购书款万余元,供应商欲诉诸法院。本案的被告应当包括:______A.甲B.乙C.丙D.天一书社正确答案:AB[考点]原告和被告地位的确定[解析]根据《民诉解释》第60条的规定,在诉讼中,未依法登记领取营业执照的个人合伙的全体合伙人为共同诉讼人。个人合伙有依法核准登记的字号的,应在法律文书中注明登记的字号。故本题中,甲和乙应为共同被告,AB正确,应当选。
2.
张某与马某因一台数码相机的权属发生纠纷,张某向人民法院提起诉讼。在诉讼中,金某提出数码相机是他所有,人民法院遂追加金某为第三人。在判决宣告前,张某申请撤诉。则下列说法正确的是:______A.如果人民法院准许张某撤诉,则金某作为另案原告,张某、马某作为另案被告,诉讼继续进行B.如果人民法院准许张某撤诉,则诉讼程序终结C.如果人民法院准许张某撤诉,则金某自动成为该案的原告,马某为被告,法院继续审理D.如果张某有违反法律的行为需要依法处理的,人民法院可以不准撤诉或不按撤诉处理正确答案:AD[考点]第三人案件中原告撤诉的处理[解析]根据《民诉解释》第238条的规定,有独立请求权的第三人参加诉讼后,原告申请撤诉,人民法院在准许原告撤诉后,有独立请求权的第三人作为另案原告,原案原告、被告作为另案被告,诉讼继续进行。据此,A正确,BC错误。根据《民诉解释》第238条的规定,当事人申请撤诉或者依法可以按撤诉处理的案件,如果当事人有违反法律的行为需要依法处理的,人民法院可以不准许撤诉或者不按撤诉处理。故D正确,应当选。
3.
甲公司与乙公司订立有电子配件的长期供货合同,后因乙公司转产,经甲公司同意将供货合同的权利义务一并全部转让给丙公司。在履行合同中甲、丙两公司就货物在运输中的损失的风险承担发生争议,甲公司诉至法院要求丙公司承担货物的损失,丙公司认为合同规定不应由丙公司承担,并反诉甲公司承担迟延付款的违约责任。下列说法错误的是:______A.在本诉中,乙公司可以成为第三人参加诉讼B.在反诉中,乙公司可以成为第三人参加诉讼C.乙公司与本案无利害关系,不应参加诉讼D.丙公司在诉状中将乙公司列为第三人正确答案:ACD[考点]无独立请求权第三人[解析]《合同法解释(一)》第16、24、27、28、29条的规定,在一些特殊情况下,当合同纠纷的处理可能影响到案外人的利益时,可以将合同之外的人追加到案件中作为第三人:(1)债权人以次债务人为被告向人民法院提起代位权诉讼,未将债务人列为第三人的,人民法院可以追加债务人为第三人。(2)债权人依照《合同法》第74条的规定提起撤销权诉讼时只以债务人为被告,未将受益人或者受让人列为第三人的,人民法院可以追加该受益人或者受让人为第三人。(3)债权人转让合同权利后,债务人与受让人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院,债务人对债权人的权利提出抗辩的,可以将债权人列为第三人。(4)经债权人同意,债务人转移合同义务后,受让人与债权人之间因履行合同发生纠纷诉至人民法院,受让人就债务人对债权人的权利提出抗辩的,可以将债务人列为第三人。(5)合同当事人一方经对方同意将其在合同中的权利义务一并转让给受让人,对方与受让人因履行合同发生纠纷诉至人民法院,对方就合同权利义务提出抗辩的,可以将出让方列为第三人。
4.
苟家庄村村民由于环境污染一案向阳晋县法院提起民事诉讼,由于村民人数太多,决定进行代表人诉讼,下列推选诉讼代表人的方式正确的是:______A.当村民没有推选时,法院提出陈某和乔某可以担任,经过协商,获得村民同意B.在协商不成后,法院直接指定陈某和乔某担任诉讼代表人C.苟家庄召开全体村民大会,选举苟某和高某为诉讼代表人D.由于选举中村民之间出现纠纷,于是乡党委直接指定李某和赵某担任诉讼代表人正确答案:ABC[考点]代表人诉讼中诉讼代表人的选出[解析]根据《民诉解释》第77条的规定,根据《民事诉讼法》第54条规定,当事人一方人数众多在起诉时不确定的,由当事人推选代表人。当事人推选不出的,可以由人民法院提出人选与当事人协商;协商不成的,也可以由人民法院在起诉的当事人中指定代表人。
5.
非实体权利义务主体成为民事诉讼当事人须有法律的特别规定。下列哪些主体依法可以成为民事诉讼当事人?______A.公司清算过程中的清算组织B.失踪人的财产代管人C.遗产管理人或遗嘱执行人D.为保护死者名誉而提起诉讼的死者的近亲属正确答案:BCD[考点]民事诉讼主体的资格[解析]非实体权利义务主体成为民事诉讼当事人须有法律的特别规定。在现行法中,主要包括两类情况:(1)根据当事人的意思或者法律规定,依法对他人的民事法律关系或者民事权利享有管理权;(2)在确认之诉中,对诉讼标的有确认利益的人。《民诉解释》第53条规定的具有诉讼主体资格的其他组织,第55条规定的一方当事人死亡的情形。第64条规定,企业法人解散的,依法清算并注销前,以该企业法人为当事人;未依法清算即被注销的,以该企业法人的股东、发起人或者出资人为当事人。由此可知,清算组织不能作为诉讼主体参加诉讼。A项不正确。此外,还有失踪人的财产代管人、著作权集体管理组织等其他情形。考生对此类情形需要多加注意和记忆。本题BCD均当选。
6.
姜某发现奶粉厂产品广告上印有其子照片,便同奶粉厂交涉,要求停止侵害、赔礼道歉、赔偿损失。奶粉厂拒绝,称产品广告是广告公司制作,与其无关,而广告公司称照片是本公司工作人员业余摄影爱好者关某提供。经法院查明,广告上使用的照片是关某经幼儿园老师同意后拍摄的。本案中被告应为:______A.关某B.广告公司C.奶粉厂D.幼儿园老师正确答案:BC[考点]被告的确定[解析]本案中关某是广告公司工作人员,广告公司应为其职务行为承担责任,而奶粉厂委托广告公司制作广告,对非法使用他人肖像有过错,与广告公司为共同侵权人,所以应以广告公司和奶粉厂为被告。
7.
海龙公司因到期无法偿还银行贷款,而被银行起诉至人民法院。经审理查明,海龙公司的财产不足清偿贷款,但在海龙公司注册登记时,作为投资方的甲、乙、丙等三人均出资不足。则本案的被告应当是:______A.海龙公司B.股东甲C.股东乙D.股东丙正确答案:ABCD[考点]共同诉讼[解析]由于股东在设立公司时出资不足存在过失,使本题可以适用揭开公司面纱的理论,因此银行不仅可以直接起诉海龙公司,还可以将其股东列为共同被告。
8.
甲因办厂无资金向乙借款10万元,借期2年,并且由丙担保在甲不能还钱时代甲向乙还款。2年后,甲因经营不善无力偿还借款,乙向甲和丙索款未果,向法院提起诉讼。本案中关于甲、丙诉讼地位的判断哪些是正确的?______A.乙可以同时向甲和丙主张权利,甲丙是共同被告B.乙可以只起诉丙,但法院应通知甲作为共同被告参加诉讼C.乙可以只起诉甲,人民法院可以只列甲为被告D.乙只能起诉甲、丙二人中的一人正确答案:ABC[考点]保证法律关系中当事人的诉讼地位[解析]解答本题,首先需要判断的是本案保证属何种性质。本题中“由丙担保在甲不还钱时代甲向乙还款”,据此判断,这属于一般保证。《担保法解释》第125条规定,一般保证的债权人向债务人和保证人一并提起诉讼的,人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。据此,A当选。又根据《民诉解释》第66条规定,因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证,债权人仅起诉保证人的,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可以只列被保证人为被告。BC正确。本题选ABC。
9.
下列哪些情形,能引起必要共同诉讼?______A.周某向郑某借款10万元,并由牛某担保在周某不还钱时向郑某还款。借款到期后,周某无力偿还借款,郑某向周某和牛某索款未果,向法院提起诉讼B.华腾贸易公司借用喜哈哈食品公司的合同专用章与劲松商场签订一份购销合同,后华腾贸易公司因未能履约而被劲松商场诉至人民法院C.王某和李某两人为了合伙经营长途货运业务,共同出资买了一辆货车。一日王某去送货,在一个十字路口,正常驾车行驶的王某,被一辆闯红灯的货车撞上,王某当场死亡,货车也被毁,李某遂向人民法院起诉肇事货车车主,请求其赔偿货车的损失D.胡某开了一家美容美发厅并领取了营业执照,在经营过程中,胡某将该美容美发厅交给其朋友陈某经营。陈某与客人赵某就美容问题发生争议,赵某准备向人民法院起诉正确答案:BCD[考点]必要共同诉讼[解析]根据《民诉解释》第66条规定,因保证合同纠纷提起的诉讼,债权人向保证人和被保证人一并主张权利的,人民法院应当将保证人和被保证人列为共同被告。保证合同约定为一般保证,债权人仅起诉保证人的,人民法院应当通知被保证人作为共同被告参加诉讼;债权人仅起诉被保证人的,可以只列被保证人为被告。故A选项中保证人与被保证人并不必然成为共同诉讼人,A错误,不当选。根据《民诉解释》第65条规定,借用业务介绍信、合同专用章、盖章的空白合同书或者银行账户的,出借单位和借用人为共同诉讼人,故B正确,当选。根据《民诉解释》第72条规定,共有财产权受到他人侵害,部分共有权人起诉的,其他共有权人为共同诉讼人,故C正确,应当选。根据《民诉解释》第59条第2款规定,营业执照上登记的经营者与实际经营者不一致的,以登记的经营者和实际经营者为共同诉讼人,故D正确,应当选。
三、不定项选择题
张某为某校教员,其在一家报社出版的报纸上发表了一篇小说,其同事刘某认为该小说侵害了其名誉,遂向人民法院起诉。根据上述事实,请回答下列问题:1.
如果刘某只起诉张某,本案的被告如何确定?______A.法院可以将报社列为被告B.法院必须将报社列为被告C.法院只列张某为被告D.是否将报社列为被告,人民法院可以征询刘某的意见决定正确答案:C[考点]民事诉讼的被告[解析]根据《名誉权解答》第6条规定,因新闻报道或其他作品发生的名誉权纠纷,应根据原告的起诉确定被告。只诉作者的,列作者为被告。
2.
如果刘某起诉的仅是报社,而非张某,本案的被告如何确定?______A.法院仅列报社为被告B.法院可以将张某列为被告C.法院必须将张某列为被告D.是否将张某列为被告,人民法院可以征询刘某的意见决定正确答案:A[考点]民事诉讼的被告[解析]《名誉权解答》第6条规定只诉新闻出版单位的,只列新闻出版单位为被告。
3.
如果刘某同时起诉张某和报社,本案的被告如何确定?______A.法院仅将张某列为被告B.法院仅将报社列为被告C.法院应将张某和报社均列为被告D.是列张某为被告还是列报社为被告,由法院根据具体情况确定正确答案:C[考点]民事诉讼的被告[解析]《名誉权解答》第6条规定,对作者和新闻出版单位都提起诉讼的,将作者和新闻出版单位均列为被告。
4.
如果张某并非刘某的同事,而是该报社的记者,刘某同时起诉张某和报社,应当如何确定本案被告?______A.法院仅将张某列为被告B.法院仅将报社列为被告C.法院应将张某和报社列为共同被告D.是列张某为被告还是列报社为被告,由法院根据具体情况确定正确答案:B[考点]民事诉讼的被告[解析]《名誉权解答》规定,对作者和新闻出版单位都提起诉讼的,将作者和新闻出版单位均列为被告。但作者与新闻出版单位为隶属关系,作品系作者履行职务所形成的,只列单位为被告。
A市N区居民邵伟雄请邻居叶明星帮忙。在A市F区永一副食商亭(该商亭为坐落于A市S区的海龙食品公司设立,用的是海龙食品公司的营业执照)购买一箱啤酒招待朋友。在开启到第三瓶啤酒时,该啤酒瓶突然爆炸,玻璃碎片将邵伟雄的眼睛严重击伤,其朋友乔鸣、李启及其子邵小雄的脸部也受轻伤。邵伟雄的家人赶快将他们送往医院治疗并迅速到出售该啤酒的永一副食商亭交涉。永一副食商亭派人到邵家查实,确认该爆炸的啤酒为该商亭所售,但认为该事故的发生是因为啤酒产品质量问题,责任在啤酒厂(该啤酒为L省D县红山啤酒厂生产),让邵伟雄找厂家索赔。邵伟雄因伤住院半个月,花费5000多元医疗费,其朋友乔鸣、李启,其子邵小雄也各花费了数十元至几百元不等,这些钱当时都是由邵伟雄支付的。事情发生1个月后,邵伟雄治好了伤,准备到法院起诉,要求侵权者赔偿上述所有损失。邵伟雄为此到律师事务所咨询。现假设你是值班律师,请回答以下各题。5.
谁应作为本案被告?______A.出售啤酒的永一副食商亭B.A市海龙食品公司C.红山啤酒厂D.邵伟雄的邻居叶明星正确答案:BC[考点]产品责任的被告[解析]《民通意见》第153条规定,消费者、用户因为使用质量不合格的产品造成本人或者第三人人身伤害、财产损失的,受害人可以向产品制造者或者销售者要求赔偿。又根据《民诉解释》第53条的规定,法人非依法设立的分支机构,或者虽依法设立,但没有领取营业执照的分支机构,以设立该分支机构的法人为当事人。BC当选。永一副食商亭既然用的是海龙食品公司的营业执照,则不能作为诉讼当事人,A错误。邻居非产品致损的责任人,不能作为被告。
6.
哪些人民法院对本案享有管辖权?______A.A市N区基层人民法院B.A市F区基层人民法院C.A市S区基层人民法院D.L省D县基层人民法院正确答案:ABCD[考点]产品责任案件的管辖[解析]《民诉解释》第26条规定,因产品、服务质量不合格造成他人财产、人身损害提起的诉讼,产品制造地、产品销售地、服务提供地、侵权行为地和被告住所地人民法院都有管辖权。”A为侵权行为地,B为产品销售地,C是被告住所地,D是产品生产地。
7.
若法院受理了此案,本案原告应负举证责任的事实包括哪些?______A.发生爆炸的啤酒是在永一副食商亭购买的事实B.啤酒瓶发生爆炸,并炸伤了邵伟雄、乔鸣、李启、邵小雄的事实C.邵伟雄等人治伤花费了医疗费5000余元的事实D.邵伟雄受伤已治愈的事实正确答案:ABC[考点]举证责任的承担[解析]《民事诉讼法》第64条第1款规定:“当事人对自己提出的主张,有责任提供证据。”本案属于损害赔偿之债的给付之诉,原告因而需要证明损害发生的事实,即AB;损害赔偿之债的金额,即C。D与责任的承担无关,原告无义务证明。
常年居住在Y省A县的王某早年丧妻,独自一人将两个儿子和一个女儿养大成人。大儿子王甲居住在Y省B县,二儿子王乙居住在Y省C县,女儿王丙居住在W省D县。2000年以来,王某的日常生活费用主要来自大儿子王甲每月给的800元生活费。2003年12月,由于物价上涨,王某要求二儿子王乙每月也给一些生活费,但王乙以自己没有固定的工作、收入不稳定为由拒绝。于是,王某将王乙告到法院,要求王乙每月支付给自己赡养费500元。根据上述事实,请回答下面问题。8.
关于本案当事人的确定,下列选项正确的是:______A.王某是本案的唯一原告B.王乙是本案的唯一被告C.王乙与王丙应当是本案的被告,王甲不是本案的被告D.王乙、王丙和王甲应当是本案的被告正确答案:AD[考点]赡养案件被告的确定[解析]原告,是指为维护自己或自己所管理的他人的民事权益,而以自己名义向法院起诉,从而引起民事诉讼程序发生的人,根据案情很容易判断王某是本案的唯一原告。本案难以确定的是被告,由于王甲、王乙和王丙对王某都有同等的赡养义务,如果王某单独起诉王乙就等于将抚养义务全部转嫁给了王乙,从而使王乙负担了不该由其承担的义务,为法律所不许,该案应定性为必要共同诉讼案件,所以王某不能只向义务人之中的某个人追索赡养费。AD是正确的。
9.
关于对本案享有管辖权的法院,下列选项正确的是:______A.Y省A县法院B.Y省B县法院C.Y省C县法院D.W省D县法院正确答案:ABCD[考点]追索赡养费案件的管辖问题[解析]根据第1题答案,王某及其王甲、王乙、王丙都是本案当事人,追索赡养费案件的几个被告住所地不在同一辖区的,可以由原告住所地人民法院管辖,但不排除被告住所地法院的管辖权,故而ABCD均为正确选项。
10.
诉讼过程中,Y省适逢十年不遇的冰雪天气,王某急需生煤炉取暖,但已无钱买煤。王某听说王乙准备把自己存折上3,000多元钱转到一个朋友的账户上。对此,王某可以向法院申请采取的措施是:______A.对妨害民事诉讼的强制措施B.诉讼保全措施C.证据保全措施D.先予执行措施正确答案:BD[考点]财产保全、先予执行、对妨害民事诉讼的强制措施[解析]根据民事诉讼法规定,遇到有关的财产可能被转移、隐匿、毁灭等情形,从而可能使人民法院将来的判决不能执行或造成当事人其他损害的,根据当事人的申请或人民法院的决定,而对有关财产采取保护措施的制度,B正确。先予执行是指人民法院在终局判决之前,为解决权利人生
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