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民法分类模拟11不定项选择题1.

张某外出,台风将至。邻居李某担心张某年久失修的房子被风刮倒,祸及自家,就雇人用几根木料支撑住张某的房子,但张某的房子仍然不敌台风(江南博哥),倒塌之际压死了李某养的数只鸡。下列哪一说法是正确的?______A.李某初衷是为自己,故不构成无因管理B.房屋最终倒塌,未达管理效果,故无因管理不成立C.李某的行为构成无因管理D.张某不需支付李某固房费用,但应赔偿房屋倒塌给李某造成的损失正确答案:C[考点]无因管理

[解析]无因管理,是指没有法定的或约定的义务,为避免他人利益受损失而为他人管理事务或提供服务的行为。本题中,李某的行为符合无因管理的构成要件,并且其管理行为客观上有利于张某,又不违反张某明示或者可得推知的意思,构成无因管理。故C项正确。

管理人在为本人利益进行管理时,兼顾自己的利益的,仍可在为了他人利益的范围内成立无因管理。故A项错误。

无因管理作为奖励互助义行的制度,不能为管理人设立过高的行为标准。因此,在制度设计上,无因管理制度重在规范管理人的管理行为本身,并不要求管理目的必须实现。只要管理人为了本人利益,以利于本人的方法,不违反本人明示或者可得推知的意思,尽到善良管理人的注意义务,无论管理目的是否实现,效果是否显著,均不影响无因管理之债的成立和无因管理之债的内容。故B项错误。

《民法典》第121条规定:“没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。”据此,无因管理一经成立,在管理人和本人之间即发生债权债务关系,管理人有权请求本人偿还其因管理而支出的必要费用,本人有义务偿还。本题中,李某有权要求张某支付固房费用,张某应支付。此外,房屋倒塌给李某造成的损失,是由于台风之不可抗力所致张某不需要承担赔偿责任。故D项错误。

2.

甲乙为夫妻,共有一套房屋登记在甲名下。乙瞒着甲向丙借款100万元供个人使用,并将房屋抵押给丙。在签订抵押合同和办理抵押登记时乙冒用甲的名字签字。现甲主张借款和抵押均无效。下列哪一表述是正确的?______A.抵押合同无效B.借款合同无效C.甲对100万元借款应负连带还款义务D.甲可请求撤销丙的抵押权正确答案:D[考点]夫妻个人债务和共同债务的认定;抵押合同的效力与抵押权的设定

[解析]乙丙之间是个人之间的借款关系,根据《民法典》第679条规定:“自然人之间的借款合同,自贷款人提供借款时成立。”乙丙之间自实际交付借款时合同成立,而依法成立的合同,成立时即生效,既然乙已经瞒着甲向丙借了100万元供个人使用,则借款合同自借款交付之时生效,故B项错误。

《民法典》第1064条第2款规定:“夫妻一方在婚姻关系存续期间以个人名义超出家庭日常生活需要所负的债务,不属于夫妻共同债务;但是,债权人能够证明该债务用于夫妻共同生活、共同生产经营或者基于夫妻双方共同意思表示的除外。”本题中,题干已经明确为乙借款供个人使用,该借款应当认定为是其个人债务,应当用个人财产清偿,甲对该借款不负连带还款义务,故C项错误。

《民法典》第301条规定:“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮、变更性质或者用途的,应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但是共有人之间另有约定的除外。”据此,房子是夫妻共同财产,乙擅自将房屋抵押的行为是无权处分。《民法典》第215条规定:“当事人之间订立有关设立、变更、转让和消灭不动产物权的合同,除法律另有规定或者当事人另有约定外,自合同成立时生效;未办理物权登记的,不影响合同效力。”据此,只要没有法律特别规定或当事人特别约定,因无权处分订立的合同,无权处分不影响合同的效力。甲属于无权处分,抵押合同并非无效,故A项错误。

根据善意取得的规定,要善意取得不动产物权,需名义登记的非真实权利人实施了无权处分行为。本题中,房屋登记在甲名下,乙不是房屋的名义登记人,故丙不符合善意的要求,不能构成善意取得抵押权。错误的抵押登记构成对所有权的“不法妨害”,甲作为房屋的共同共有人,有权行使排除妨害请求权,或者申请更正登记,请求撤销丙的抵押登记。故D项正确。

3.

黄逢、黄现和金耘共同出资,拟设立名为“黄金黄研究会”的社会团体法人。设立过程中,黄逢等3人以黄金黄研究会名义与某科技园签署了为期3年的商铺租赁协议,月租金5万元,押3付1。此外,金耘为设立黄金黄研究会,以个人名义向某印刷厂租赁了一台高级印刷机。关于某科技园和某印刷厂的债权,下列哪些选项是正确的?______A.如黄金黄研究会未成立,则某科技园的租赁债权消灭B.即便黄金黄研究会未成立,某科技园就租赁债权,仍可向黄逢等3人主张C.如黄金黄研究会未成立,则就某科技园的租赁债务,由黄逢等3人承担连带责任D.黄金黄研究会成立后,某印刷厂就租赁债权,既可向黄金黄研究会主张,也可向金耘主张正确答案:BCD[考点]法人设立的责任

[解析]《民法典》第75条第1款规定:“设立人为设立法人从事的民事活动,其法律后果由法人承受;法人未成立的,其法律后果由设立人承受,设立人为二人以上的,享有连带债权,承担连带债务。”本题中,黄逢等3人以黄金黄研究会名义与某科技同签署了为期3年的商铺租赁协议,若该协会未成立的,某科技园的租赁债权应由设立人黄逢、黄现和金耘3人共同承担连带责任。故A项错误,B、C项正确。

《民法典》第75条第2款规定:“设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任,第三人有权选择请求法人或者设立人承担。”金耘为设立黄金黄研究会以个人名义向某印刷厂租赁了一台高级印刷机,该研究会成立后,印刷厂有权选择向黄金黄研究会或向金耘主张权利。故D项正确。

4.

甲乙丙三人合作开发一项技术,合同中未约定权利归属。该项技术开发完成后,甲、丙想要申请专利,而乙主张通过商业秘密来保护。对此,下列哪些选项是错误的?______A.甲、丙不得申请专利B.甲、丙可申请专利,申请批准后专利权归甲、乙、丙共有C.甲、丙可申请专利,申请批准后专利权归甲、丙所有,乙有免费实施的权利D.甲、丙不得申请专利,但乙应向甲、丙支付补偿费正确答案:BCD[考点]合作开发的发明创造的权益归属

[解析]《民法典》第860条规定:“合作开发完成的发明创造,申请专利的权利属于合作开发的当事人共有;当事人一方转让其共有的专利申请权的,其他各方享有以同等条件优先受让的权利。但是,当事人另有约定的除外。合作开发的当事人一方声明放弃其共有的专利申请权的,除当事人另有约定外,可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申请人取得专利权的,放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。”据此,合作开发的当事人一方不同意申请专利的,另一方或者其他各方不得申请专利。本题中,合作开发人乙不同意申请专利,则甲、丙不得申请专利。故A项正确,B、C项错误。D项的支付补偿费没有法律依据,故D项错误。

5.

甲谎称自己是乙,以乙的名义向丙借款,借期一年,让丙将借款打入其指定的账户。丙觉得既然是借给乙,且自己知道乙的银行卡号,为省事,丙直接将钱款打入乙的账户。乙正好缺钱,收到丙的钱后对甲、丙表示感谢。对此,下列说法正确的是?______A.加的行为构成无权代理B.甲的行为构成无因管理C.甲的行为使乙、丙间成立不当得利D.约定的期限届满后,丙有权请求乙偿还借款正确答案:D[考点]冒名行为;无权代理;无因管理

[解析]本题中,甲实施的行为不属于无权代理,而是冒名行为。因为,成立无权代理的条件之一,需涉及三方当事人(被代理人、代理人和相对人),形成三方结构(第一,被代理人与代理人间的内部关系;第二,代理人与相对人的外部关系;第三,被代理人与相对人的法律效果归属关系)。本题中,甲谎称自己是乙,向丙借款,只形成了一个双方结构(冒名行为人甲与相对人丙),因此属于冒名行为。故A项错误。被冒名人乙知情后,对甲的冒名行为予以追认,该借款合同在乙、丙之间成立并自始有效,故D项正确。因被冒名人乙追认,借款合同于乙、丙间生效,乙取得借款利益源于有效的借款合同,具有法律上的原因,不成立不当得利,故B选项错误。

甲缺乏管理意思,因此甲的行为不成立无因管理。故C项错误。

6.

2016年3月3日,甲向乙借款10万元,约定还款日期为2017年3月3日。借款当日,甲将自己饲养的市值5万元的名贵宠物鹦鹉质押交付给乙,作为债务到期不履行的担保;另外,第三人丙提供了连带责任保证。关于乙的质权,下列哪些说法是正确的?______A.2016年5月5日,鹦鹉产蛋一枚,市值2000元,应交由甲处置B.因乙照管不善,2016年10月1日鹦鹉死亡,乙需承担赔偿责任C.2017年4月4日,甲未偿还借款,乙未实现质权,则甲可请求乙及时行使质权D.乙可放弃该质权,丙可在乙丧失质权的范围内免除相应的保证责任正确答案:BCD[考点]动产质权;质权的放弃

[解析]《民法典》第430条第1款规定:“质权人有权收取质押财产的孳息,但是合同另有约定的除外。前款规定的孳息应当先充抵收取孳息的费用。”据此,在质权存续期间,质权人有权收取孳息,在充抵收取孳息的费用后,可占有孳息,并在债务人不按期清偿债务时请求将孳息与原物一并拍卖以获得的价款优先受偿。本题中甲将鹦鹉质押交付给乙作为债务到期不履行的担保,双方无约定时,乙作为质权人有权收取质押物产生的孳息,即鹦鹉蛋。故A项错误。

《民法典》第432条第1款规定:“质权人负有妥善保管质押财产的义务;因保管不善致使质押财产毁损、灭失的,应当承担赔偿责任。”据此,质权人乙负有妥善保管质押财产的义务,因乙照管不善导致鹦鹉死亡,乙须承担赔偿责任。故B项正确。

《民法典》第437条第1款规定:“出质人可以请求质权人在债务履行期届满后及时行使质权;质权人不行使的,出质人可以请求人民法院拍卖、变卖质押财产。”故C项正确。

甲对乙的10万元债务,由乙对甲鹦鹉的质权和丙提供的连带责任保证共同担保,构成《民法典》第392条规定的“混合担保”。根据《民法典》第435条规定:“质权人可以放弃质权。债务人以自己的财产出质,质权人放弃该质权的,其他担保人在质权人丧失优先受偿权益的范围内免除担保责任,但其他担保人承诺仍然提供担保的除外。”本题中,甲以自己的财产出质设定的质权和第三人丙提供的保证并存,如果债权人乙放弃该质权的,保证人丙作为第三担保人,可以在乙放弃质权的范围内免除担保责任。故D项正确。

甲公司将1台挖掘机出租给乙公司,为担保乙公司依约支付租金,丙公司担任保证人,丁公司以机器设备设置抵押。乙公司欠付10万元租金时,经甲公司、丙公司和丁公司口头同意,将6万元租金债务转让给戊公司。之后,乙公司为现金周转将挖掘机分别以45万元和50万元的价格先后出卖给丙公司和丁公司,丙公司和丁公司均已付款,但乙公司没有依约交付挖掘机。

因乙公司一直未向甲公司支付租金,甲公司便将挖掘机以48万元的价格出卖给王某,约定由乙公司直接将挖掘机交付给王某,王某首期付款20万元,尾款28万元待收到挖掘机后支付。此事,甲公司通知了乙公司。

王某未及取得挖掘机便死亡。王某临终立遗嘱,其遗产由其子大王和小王继承,遗嘱还指定小王为遗嘱执行人。因大王一直在外地工作,同意王某遗产由小王保管,没有进行遗产分割。在此期间,小王将挖掘机出卖给方某,没有征得大王的同意。

请回答下面问题。7.

王某死后,关于甲公司与王某的买卖合同,下列表述错误的是:______A.甲公司有权解除该买卖合同B.大王和小王有权解除该买卖合同C.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务负连带责任D.大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务按其继承份额负按份责任正确答案:ABD[考点]概括继承;因共有物负担债务的清偿

[解析]《民法典》第1161条第1款规定:“继承人以所得遗产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。超过遗产实际价值部分,继承人自愿偿还的不在此限。”这是关于概括继承的规定。本题中,王某立遗嘱,其遗产归大王和小王继承,大王和小王并未放弃继承,故王某生前与甲公司签订的买卖合同亦由大王和小王承受。甲公司与王某买卖合同的效力并不因王某的死亡而受任何影响。故A、B项错误。

在继承开始以后,遗产分割以前,两个以上的继承人对之享有继承权的遗产属于共同共有。《民法典》第307条规定:“因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但是法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务,共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人,有权向其他共有人追偿。”据此,对于共有财产,对外由共有人承担连带责任,对内按份承担责任。因此,大王和小王对该买卖合同原王某承担的债务负连带责任。故C项正确,D项错误。

8.

关于小王将挖掘机卖给方某的行为,下列表述正确的是:______A.小王尚未取得对挖掘机的占有,不得将其出卖给方某B.小王出卖挖掘机应当取得大王的同意C.大王对小王出卖挖掘机的行为可以追认D.小王是王某遗嘱的执行人,出卖挖掘机不需要大王的同意正确答案:BC[考点]共有物的处分;因无权处分订立的买卖合同中的所有权变动

[解析]根据民法理论,王某死亡后,遗产分割前,继承人大王与小王对挖掘机构成共同共有。《民法典》第301条规定:“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮、变更性质或者用途的,应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意,但是共有人之间另有约定的除外。”据此,挖掘机归大王与小王共同共有,出卖挖掘机应经大王与小王的一致同意,故B项正确。小王不能出卖挖掘机的原因是挖掘机为共同共有,小王无权单独处分;小王未取得挖掘机的占有不是小王不能出卖的原因。故A项错误。

《民法典》第597条第1款规定:“因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的,买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任。”本题中,小王与方某间的挖掘机买卖合同属于因无权处分订立的买卖合同,小王与方某间的挖掘机买卖合同有效,但因小王欠缺处分权,所以所有权的变动效力未定。若方某符合善意取得的构成要件,方某可因善意取得而取得挖掘机的所有权;若方某不符合善意取得的构成要件,须经大王的追认,方才补正小王处分权的不足,方某因大王的追认而取得挖掘机的所有权。故C项正确。

王某在遗嘱中指定小王为遗嘱执行人。根据《民法典》第1145条的规定,继承开始后,遗嘱执行人为遗产管理人。根据《民法典》第1147条的规定,作为遗产管理人,小王的职责限于“清理、管理、保管遗产”以及“按照遗嘱或者依照法律规定分割遗产”,而不包括随意处分遗产的权利。《民法典》第1151条规定:“存有遗产的人,应当妥善保管遗产,任何组织或者个人不得侵吞或背争抢。”故D项错误。

9.

关于土地承包经营权的设立,下列哪些表述是正确的?______A.自土地承包经营合同成立时设立B.自土地承包经营权合同生效时设立C.县级以上地方政府在土地承包经营权设立时应当发放土地承包经营权证D.县级以上地方政府应当对土地承包经营权登记造册,未经登记造册的,不得对抗善意第三人正确答案:BC[考点]土地承包经营权

[解析]《民法典》第333条第1款规定:“土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立。”据此,土地承包经营权的设立,采意思主义的物权变动模式,无须公示(交付或登记),自土地承包经营合同生效时设立。故A项错误,B项正确。

《民法典》第333条第2款规定:“登记机构应当向土地承包经营权人发放土地承包经营权证、林权证等证书,并登记造册,确认土地承包经营权。”土地承包经营权证是对已经设立的土地承包经营权的确认,县级以上地方政府在土地承包经营权没立时应当发放土地承包经营权证。故C项正确。

根据上述《民法典》第333条,土地承包经营权自土地承包经营权合同生效时设立,不以登汜为生效要件;另外,登记造册(设立登记)是对已经设立的土地承包经营权的确认,即使未办理设立登记,仍可对抗第三人。故D项错误。

10.

李某用100元从甲商场购买一只电热壶,使用时因漏电致李某手臂灼伤,花去医药费500元。经查该电热壶是乙厂生产的。下列哪一表述是正确的?______A.李某可直接起诉乙厂要求其赔偿500元损失B.根据合同相对性原理,李某只能要求甲商场赔偿500元损失C.如李某起诉甲商场,则甲商场的赔偿范围以100元为限D.李某只能要求甲商场更换电热壶,500元损失则只能要求乙厂承担正确答案:A[考点]产品责任;加害给付

[解析]《民法典》第1203条规定∶“因产品存在缺陷造成他人损害的,被侵权人可以向产品的生产者请求赔偿,也可以向产品的销售者请求赔偿。产品缺陷由生产者造成的,销售者赔偿后,有权向生产者追偿。因销售者的过错使产品存在缺陷的,生产者赔偿后,有权向销售者追偿。”据此,产品侵权致人损害的,李某有权请求销售者甲商场和生产者乙厂承担不真正连带责任。故A项正确,D项错误。

《民法典》第186条规定∶“因当事人一方的违约行为,损害对方人身权益、财产权益的,受损害方有权选择请求其承担违约责任或者侵权责任。”该条规定了“加害给付”制度。出卖人甲商场交付的电热壶具有瑕疵(不符合约定的质量),给买受人李某造成履行利益损害,成立违约;同时,电热壶作为产品具有缺陷,并因缺陷给李某造成固有利益的损害,成立产品侵权,构成“加害给付”。李某有权择一主张违约责任或产品侵权责任。若李某欲主张违约责任,根据合同相对性原理,李某只能对甲商场主张违约责任而若李某欲主张产品侵权责任,则不受合同相对性限制,除了请求甲商场承担责任,也可请求乙厂承担责任(不真正连带责任)。故B项错误。

《民法典》第1179条规定,侵害他人造成人身损害的,应当赔偿医疗费、护理费、交通费、营养费、住院伙食补助费等为治疗和康复支出的合理费用,以及因误工减少的收入。一般而言,侵权损害赔偿的范围包括受害人因侵权遭受的直接损失和间接损失,并不以电壶购置成本为限。故C项错误。

11.

下列哪一情形会引起无因管理之债?______A.甲向乙借款,丙在明知诉讼时效已过后擅自代甲向乙还本付息B.甲在自家门口扫雪,顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净C.甲与乙结婚后,乙生育一子丙,甲抚养丙5年后才得知丙是乙和丁所生D.甲拾得乙遗失的牛,寻找失主未果后牵回暂养。因地震致屋塌牛死,甲出卖牛皮、牛肉获价款若干正确答案:D[考点]无因管理

[解析]无因管理的构成要件包括∶(1)管理他人事务;(2)有为他人管理的意思;(3)没有法定或约定义务;(4)不违背他人的意思(如果他人的意思违法或者违背社会伦常道德要求的除外)。

A项中,甲的债务已过诉讼时效,成为自然债务,甲既然没有履行,则可以从甲的行为中推出甲的意思是要主张诉讼时效已过,不返还本息,而丙在明知的情形下,擅自代甲向乙还本付息,明显违背了甲的意思,不构成无因管理。故A项错误,不当选。

B项中,甲在自家门口扫雪,顺便将邻居乙的小轿车上的积雪清扫干净。虽然甲管理了邻居乙的事务,但这只是一种情谊行为,属于生活关系,不产生法律意义上的权利和义务。故B项错误,不当选。

C项中,甲无抚养义务,抚养他人子女(乙、丁负有抚养义务的子女),实施了管理他人事务的管理行为,但甲欠缺管理意思,不成立无因管理。故C项错误,不当选。

D项中,甲拾得牛后所实施管理行为的目的没有实现(地震致屋塌牛死),但甲已经尽到善良管理人的注意义务,符合无因管理的成立要件,成立无因管理。地震后将牛皮和牛肉出卖,也符合被管理人的意思,也构成无因管理(卖牛皮、牛肉所得价款,应当在扣除必要费用后,返还给乙)。故D项正确,当选。

12.

欣欣美容医院在为青年女演员欢欢实施隆鼻手术过程中,因未严格消毒导致欢欢面部感染,经治愈后面部仍留下较大疤痕。欢欢因此诉诸法院,要求欣欣医院赔偿医疗费并主张精神损害赔偿。该案受理后不久,欢欢因心脏病急性发作猝死。网络名人洋洋在其博客上杜撰欢欢吸毒过量致死。下列哪些表述是错误的?______A.欣欣医院构成违约行为和侵权行为B.欢欢的继承人可继承欣欣医院对欢欢支付的精神损害赔偿金C.洋洋的行为侵犯了欢欢的名誉权D.欢欢的母亲可以欢欢的名义对洋洋提起侵权之诉正确答案:BD[考点]医疗侵权;侵犯名誉权

[解析]欢欢和欣欣医院之间有医疗合同关系,在履约过程中,医院非但没有如约履行自己的义务,而且造成了欢欢既有利益的伤害,构成加害给付,此时医院的行为既构成违约也构成侵权。故A项正确,不当选。

欣欣医院侵害欢欢的身体权并造成严重精神损害,根据《民法典》第1183条第1款的规定,欢欢有权请求医院承担精神损害赔偿责任。原《人身损害赔偿解释》第18条第2款规定∶“精神损害抚慰金的请求权,不得让与或者继承。但赔偿义务人已经以书面方式承诺给予金钱赔偿,或者赔偿权利人已经向人民法院起诉的除外。”但是,《民法典》生效后,2020年修正的《人身损害赔偿解释》删除了上述第18条的规定,故继承精神损害赔偿请求权失去了规范依据。因此,虽然欢欢已经向法院提起诉讼,对于其精神损害赔偿请求权,欢欢的继承人无法继承。故B选项正确,不当选。

《民法典》第1024条第1款规定∶“民事主体享有名誉权。任何组织或者个人不得以侮辱、诽谤等方式侵害他人的名誉权。”本题中洋洋杜撰欢欢吸毒过量致死,构成编造虚假信息,属于诽谤行为,显然会造成外在社会道德评价的降低,构成对名誉权的侵犯。故C项正确,不当选。

《民法典》第994条规定∶“死者的姓名、肖像、名誉、荣誉、隐私、遗体等受到侵害的,其配偶、子女、父母有权依法请求行为人承担民事责任;死者没有配偶、子女且父母已经死亡的,其他近亲属有权依法请求行为人承担民事责任。”据此,欢欢的母亲可以自己的名义提出精神损害赔偿。由于欢欢已经死亡,不再是权利主体,因此不能再以欢欢的名义提起诉讼。故D项错误,当选。

13.

甲公司开发写字楼一幢,于2008年5月5日将其中一层卖给乙公司,约定半年后交房,乙公司于2008年5月6日申请办理了预告登记。2008年6月2日甲公司因资金周转困难,在乙公司不知情的情况下,以该层楼向银行抵押借款并登记。现因甲公司不能清偿欠款,银行要求实现抵押权。下列哪一判断是正确的?______A.抵押合同有效,抵押权设立B.抵押合同无效,但抵押权设立C.抵押合同有效,但抵押权不设立D.抵押合同无效,抵押权不设立正确答案:C[考点]预告登记

[解析]《民法典》第221条第1款规定:“当事人签订买卖房屋的协议或者签订其他不动产物权的协议,为保障将来实现物权,按照约定可以向登记机构申请预告登记。预告登记后,未经预告登记的权利人同意,处分该不动产的,不发生物权效力。”《民法典物权编解释(一)》第4条规定:“未经预告登记的权利人同意,转让不动产所有权等物权,或者设立建设用地使用权、居住权、地役权、抵押权等其他物权的,应当依照民法典第二百二十一条第一款的规定,认定其不发生物权效力。”据此,不动产所有人的处分权因预告登记受到限制,未经预告登记权利人的同意不得处分该不动产,处分的不发生物权变动效力。具体到本题而言,乙公司办理了预告登记且在有效期内,因此甲公司擅自设立抵押权的行为不能发生物权效力,抵押权不成立。故A、B项错误。同时,根据区分原则,抵押权未设立并不影响抵押合同的效力,甲公司与银行的抵押合同自成立时生效。故C项正确,D项错误。

14.

甲发现去年丢失的电动自行车被路人乙推行,便上前询问,乙称从朋友丙处购买,并出示了丙出具的付款收条。如甲想追回该自行车,可以提出下列哪些理由支持请求?______A.甲丢失该自行车被丙拾得B.丙从甲处偷了该自行车C.乙明知道该自行车是丙从甲处偷来的仍然购买D.乙向丙支付的价格远远低于市场价正确答案:ABCD[考点]物权的追及效力;善意取得

[解析]物权具有追及效力,即物权的标的物不管辗转流入什么人的手中,物权人都可以依法向物的不法占有人索取,请求返还原物。但是,在善意取得的情况下,为了保护交易安全,物权的追及效力将被切断,物权人丧失了返还原物请求权。

BC两选项涉及盗赃物的买卖,盗赃不适用善意取得,原所有权人甲享有返还请求权。故B、C项当选。

《民法典》第312条规定:“所有权人或者其他权利人有权追回遗失物。该遗失物通过转让被他人占有的,权利人有权向无处分权人请求损害赔偿,或者自知道或者应当知道受让人之日起二年内向受让人请求返还原物;但是,受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的,权利人请求返还原物时应当支付受让人所付的费用。权利人向受让人支付所付费用后,有权向无处分权人追偿。”据此,遗失物不适用善意取得,由于电动车是遗失物,故甲可以请求返还。故A项当选。

若乙向丙购买时,未以合理的价格受让,则不发生善意取得,甲有权请求乙返还。故D项当选。

15.

甲的房屋与乙的房屋相邻。乙把房屋出租给丙居住,并为该房屋在A公司买了火灾保险。某日甲见乙的房屋起火,唯恐大火蔓延自家受损,遂率家人救火,火势得到及时控制,但甲被烧伤住院治疗。下列哪一表述是正确的?______A.甲主观上为避免自家房屋受损,不构成无因管理,应自行承担医疗费用B.甲依据无因管理只能向乙主张医疗费赔偿,因乙是房屋所有人C.甲依据无因管理只能向丙主张医疗费赔偿,因丙是房屋实际使用人D.甲依据无因管理不能向A公司主张医疗费赔偿,因甲欠缺为A公司的利益实施管理的主观意思正确答案:D[考点]无因管理的构成要件和法律效果

[解析]《民法典》第121条规定,没有法定的或者约定的义务,为避免他人利益受损失而进行管理的人,有权请求受益人偿还由此支出的必要费用。无因管理的构成要件有四∶(1)管理他人事务;(2)有为他人管理的意思;(3)没有法定或约定义务;(4)不违背他人的意思(如果他人的意思违法或者违背社会伦常道德要求的除外)。本题中,甲的救火行为虽然主观上最终是为自己,但也有为他人管理的意思,只要有为他人管理的意思,即使同时有为自己管理的意思,在构成无因管理方面不受影响,因此甲的救火行为构成无因管理。而乙是房屋的所有人,丙是房屋的使用人并有财产在房屋中,因此二人均因甲的救火行为而受益,甲均可要求他们就自己救火时受到的损失进行赔偿。故A、B、C项均错误。甲的救火行为虽然在客观上使保险公司减少了理赔数额,但甲救火时并无为A公司管理的意思,甚至甲可能根本不知道A公司承保的事情,故D项的表述是正确的。

16.

某旅游地的纪念品商店出售秦始皇兵马俑的复制品,价签标名为“秦始皇兵马俑”,2800元一个。王某购买了一个,次日,王某以其购买的“秦始皇兵马俑”为复制品而非真品属于欺诈为由,要求该商店退货并赔偿。下列哪些表述是错误的?______A.商店的行为不属于欺诈,真正的“秦始皇兵马俑”属于法律规定不能买卖的禁止流通物B.王某属于重大误解,可请求撤销买卖合同C.商店虽不构成积极欺诈,但构成消极欺诈,因其没有标明为复制品D.王某有权请求撤销合同,并可要求商店承担缔约过失责任正确答案:BCD[考点]欺诈和重大误解的认定;导致法律行为可撤销的原因

[解析]本题中,纪念品商店出售的纪念品尽管标明为“秦始皇兵马俑”,但一般人均能认知到兵马俑真品属于禁止流通物,商店出售的不可能是真实的兵马俑,这是不言自明的事实。因此,纪念品商店不成立欺诈。王某作为正常人,在购买时也不会对该商品产生错误认识,不存在重大误解。由于不存在欺诈和重大误解,买卖合同没有可撤销的理由,也就不存在请求商店承担缔约过失责任的可能。故A项错误,B、C、D项错误。

17.

根据《民法典》改编

甲公司向某银行贷款100万元,乙公司以其所有的一栋房屋作抵押担保,并完成了抵押登记。现乙公司拟将房屋出售给丙公司,通知了银行并向丙公司告知了该房屋已经抵押的事实。乙、丙订立书面买卖合同后到房屋管理部门办理过户手续。下列哪些说法是正确的?______A.不论银行是否同意转让,房屋管理部门应当准予过户,但银行仍然对该房屋享有抵押权B.如丙公司代为清偿了甲公司的银行债务,则抵押权消灭C.如果银行能够证明乙将房屋转让的行为可能损害其抵押权,则可请求乙将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存D.若乙转让房屋得价款80万元,乙应当按照抵押合同再补充剩余的20万元正确答案:ABC[考点]抵押物的转让;抵押权消灭的事由

[解析]《民法典》第406条规定:“抵押期间,抵押人可以转让抵押财产。当事人另有约定的,按照其约定。抵押财产转让的,抵押权不受影响。抵押人转让抵押财产的,应当及时通知抵押权人。抵押权人能够证明抵押财产转让可能损害抵押权的,可以请求抵押人将转让所得的价款向抵押权人提前清偿债务或者提存。转让的价款超过债权数额的部分归抵押人所有,不足部分由债务人清偿。”据此,相对于原《物权法》的规定,《民法典》的规定发生重大变化,抵押人转让抵押物,不需要经过抵押权人同意;只有当抵押权人证明了转让可能危及抵押权时,方可请求将转让的价款提前清偿或提存。故A、C项正确。

由于抵押权是从权利,故当丙代为清偿主债务后,随主债权的消灭,抵押权自然也消灭,故B项正确。

本题中,抵押合同中并没有约定抵押人对于全部债权额承担担保责任,故拍卖抵押物后,若不能满足债权人需要,抵押人不再承担责任,不足部分应由债务人清偿,故D项错误。

18.

债的法定移转指依法使债权债务由原债权债务人转移给新的债权债务人。下列哪些选项属于债的法定移转的情形?______A.保险人对第三人的代位求偿权B.企业发生合并或者分立时对原债权债务的承担C.继承人在继承遗产范围内对被继承人生前债务的清偿D.根据买卖不破租赁规则,租赁物的受让人对原租赁合同的承受正确答案:ABCD[考点]债的法定移转

[解析]“债的移转”,指债权债务不失其同一性,而变更主体。“债的法定移转”,指直接基于法律规定,变更债权债务的主体。

《保险法》第60条规定:“因第三者对保险标的的损害而造成保险事故的,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,在赔偿金额范围内代位行使被保险人对第三者请求赔偿的权利。前款规定的保险事故发生后,被保险人已经从第三者取得损害赔偿的,保险人赔偿保险金时,可以相应扣减被保险人从第三者已取得的赔偿金额。保险人依照本条第一款规定行使代位请求赔偿的权利,不影响被保险人就未取得赔偿的部分向第三者请求赔偿的权利。”由此可知,保险人自向被保险人赔偿保险金之日起,被保险人对第三人的请求权法定移转给保险人,保险人在赔偿金额范围内可以代位行使被保险人对第三人请求赔偿的权利。故A项正确。

《民法典》第67条规定:“法人合并的,其权利和义务由合并后的法人享有和承担。法人分立的,其权利和义务由分立后的法人享有连带债权,承担连带债务,但是债权人和债务人另有约定的除外。”企业发生合并或者分立时,合并或分立之前的债权债务转移给合并或分立后的企业,属于法定债权债务转移的情形。故B项正确。

《民法典》第1161条规定:“继承人以所得遗产实际价值为限清偿被继承人依法应当缴纳的税款和债务。超过遗产实际价值部分,继承人自愿偿还的不在此限。继承人放弃继承的,对被继承人依法应当缴纳的税款和债务可以不负清偿责任。”因此,继承人必须在遗产范围内清偿被继承人生前的债务后才享有遗产的继承权。换句话说,被继承人生前的债务在遗产范围内法定移转给了继承人。故C项正确。

《民法典》第725条规定:“租赁物在承租人按照租赁合同占有期限内发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。”这是关于买卖不破租赁的规定,租赁物的受让人承担了原出租人对承租人的债权和债务,属于债权债务法定移转的情形。故D项正确。

19.

根据公平正义理念的内涵,关于《民法典》第243条就“征收组织、个人的房屋以及其他不动产”所作的规定,下列哪些说法可以成立?______A.有公共利益的需要,方可进行征收,实现国家、集体和个人利益的统一B.征收须依照法定权限和程序进行,保证程序公正C.对失地农民须全面补偿,对失房市民可予拆迁补偿,合理考虑不同诉求D.明确保障住宅被征收人的居住条件,保护正当利益和民生正确答案:ABD[考点]征收

[解析]《民法典》第243条第1款规定:“为了公共利益的需要,依照法律规定的权限和程序可以征收集体所有的土地和组织、个人的房屋以及其他不动产。”故A、B项正确。

《民法典》第243条第2款规定:“征收集体所有的土地,应当依法及时足额支付土地补偿费、安置补助费以及农村村民住宅、其他地上附着物和青苗等的补偿费用,并安排被征地农民的社会保障费用,保障被征地农民的生活,维护被征地农民的合法权益。”《民法典》第243条第3款规定:“征收组织、个人的房屋以及其他不动产,应当依法给予征收补偿,维护被征收人的合法权益;征收个人住宅的,还应当保障被征收人的居住条件。”据此,征收不动产时,对失房市民,应当给予拆迁补偿,而不是可以给予拆迁补偿。对于失房者,应当保障被征收人的居住条件。故C项错误,D项正确。

20.

2013年2月1日,王某以一套房屋为张某设定了抵押,办理了抵押登记。同年3月1日,王某将该房屋无偿租给李某1年,以此抵王某欠李某的借款。房屋交付后,李某向王某出具了借款还清的收据。同年4月1日,李某得知房屋上没有抵押后,与王某修订租赁合同,把起租日改为2013年1月1日。张某实现抵押权时,要求李某搬离房屋。下列哪些表述是正确的?______A.王某、李某的借款之债消灭B.李某的租赁权可对抗张某的抵押权C.王某、李某修订租赁合同行为无效D.李某可向王某主张违约责任正确答案:ACD[考点]代物清偿;租赁权与抵押权的关系

[解析]本题中,王某与李某之间通过协议将无偿租住房屋代替支付借款,构成代物清偿,且王某已经实际履行了他种给付(订立租赁合同,且向李某交付租赁的房屋),李某向王某出具了借款还清的收据,王某对李某的借款债务因此消灭。故A项正确。

《民法典》第405条规定:“抵押权设立前,抵押财产已经出租并转移占有的,原租赁关系不受该抵押权的影响。”据此,只有租赁在前且已经转移占有的,实现抵押权时才不能打破租赁关系。若租赁在前,但没有转移占有,或者抵押权设定在前的,实现抵押权均可打破租赁关系。李某的租赁权在张某的抵押权之后产生,因此李某的租赁权不可对抗张某的抵押权。故B项错误。

李某得知房屋上设有抵押后,与王某修订租赁合同,把起租日改为2013年1月1日,构成恶意串通损害第三人利益,根据《民法典》第154条规定,二人修订租赁合同的行为无效。故C项正确。

因抵押权人行使抵押权,导致王某与李某间的租赁合同不能履行,李某有权请求王某承担不能履行租赁合同的违约责任。故D项正确。

21.

甲、乙二人按照3:7的份额共有一辆货车,为担保丙的债务,甲、乙将货车抵押给债权人丁,但未办理抵押登记。后该货车在运输过程中将戊撞伤。对此,下列哪一选项是正确的?______A.如戊免除了甲的损害赔偿责任,则应由乙承担损害赔偿责任B.因抵押权未登记,戊应优先于丁受偿C.如丁对丙的债权超过诉讼时效,仍可在2年内要求甲、乙承担担保责任D.如甲对丁承担了全部担保责任,则有权向乙追偿正确答案:D[考点]共有;抵押权

[解析]《民法典》第307条规定:“因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但是法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务,共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人,有权向其他共有人追偿。”据此,一般情况下,按份共有人对外承担的是连带责任,对内则是按份责任。因此,甲、乙对于按份共有的汽车对外发生侵权之时,应当向受害人承担连带责任。《民法典》第520条第2款规定:“部分连带债务人的债务被债权人免除的,在该连带债务人应当承担的份额范围内,其他债务人对债权人的债务消灭。”另根据《人身损害赔偿解释》第2条规定,赔偿权利人在诉讼中放弃对部分共同侵权人的诉讼请求的,其他共同侵权人对被放弃诉讼请求的被告应当承担的赔偿份额不承担连带责任。据此,如果债权人对于连带债务人中的部分债务人表示放弃债权的,其他债务人也在债权人放弃的范围内免责。本题中,戊如果免除了甲的损害赔偿责任,乙只在剩余的范围内承担赔偿责任,故A项错误。同样根据《民法典》第307条,甲、乙共有的汽车,虽然甲只占其中30%的份额,但无论是承担侵权赔偿责任还是承担因该汽车产生的担保责任,甲、乙对外均应承担连带责任,甲有义务清偿全部债务,但清偿之后,对内可以按照份额向乙进行追偿。故D项正确。

《民法典》第403条规定:“以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。”由此可知,机动车抵押权采取登记对抗主义,未经登记,不影响抵押权设立,但不得对抗善意第三人。此处的第三人,是指其他担保物权人,不包括债权人。本题中,为担保丙的债务,甲、乙将货车抵押给债权人丁,虽未办理抵押登记,但抵押权已设立。丁享有的是物权,戊作为被侵权人,享有的只是一般债权,根据物权优于债权的基本原理,丁应优先于戊受偿。故B项错误。

《民法典》第419条规定:“抵押权人应当在主债权诉讼时效期间行使抵押权;未行使的,人民法院不予保护。”由此可知,丁应当在主债权的诉讼时效期间内行使抵押权,抵押权未行使的,丧失了胜诉权。故C项错误。

22.

吴某(女)16岁,父母去世后无其他近亲,吴某的舅舅孙某(50岁,离异,有一个19岁的儿子)提出愿将吴某收养。孙某咨询律师收养是否合法,律师的下列哪一项答复是正确的?______A.吴某已满16岁,不能再被收养B.孙某与吴某年龄相差未超过40岁,不能收养吴某C.孙某已有子女,不能收养吴某D.孙某可以收养吴某正确答案:D[考点]收养关系的成立

[解析]《民法典》第1093条规定∶“下列未成年人,可以被收养∶(一)丧失父母的孤儿;(二)查找不到生父母的未成年人;(三)生父母有特殊困难无力抚养的子女。”吴某16岁,不满18周岁,系未成年人,故A项错误。

《民法典》第1102条规定∶“无配偶者收养异性子女的,收养人与被收养人的年龄应当相差四十周岁以上。”同时,根据《民法典》第1099条第1款的规定,收养三代以内同辈旁系血亲的子女,可以不受《民法典》第1102条规定的限制。故B项错误。

《民法典》第1098条规定∶“收养人应当同时具备下列条件∶(一)无子女或者只有一名子女;……”据此,孙某原来只有一名子女,符合收养吴某的条件。故C选项错误,D选项正确。

23.

薛某驾车撞死一行人,交警大队确定薛某负全责。鉴于找不到死者亲属,交警大队调处后代权利人向薛某预收了6万元赔偿费,商定待找到权利人后再行转交。因一直未找到权利人,薛某诉请交警大队返还6万元。根据社会主义法治理念公平正义要求和相关法律规定,下列哪一表述是正确的?______A.薛某是义务人,但无对应权利人,让薛某承担赔偿义务,违反了权利义务相一致的原则B.交警大队未受损失而保有6万元,形成不当得利,应予退还C.交警大队代收6万元,依法行使行政职权,与薛某形成合法有效的行政法律关系,无须退还D.如确实未找到权利人,交警大队代收的6万元为无主财产,应收归国库正确答案:D[考点]权利义务相一致原则:不当得利的成立要件;行政法律关系;无主财产的归属

[解析]所谓权利义务一致的原则,是说对于一个主体而言,享有权利一般要履行义务,履行义务一般要享有权利,而薛某履行义务没有具体确定的权利主体,不属于对权利义务相一致原则的违反。故A项错误。

《民法典》第122条规定,因他人没有法律根据,取得不当利益,受损失的人有权请求其返还不当利益。据此,不当得利的构成要件有四:(1)一方取得财产利益;(2)一方受有损失;(3)取得利益与所受损失之间有因果关系;(4)没有法律上的根据。本题中交警大队只是代收6万元,并未取得财产利益,不构成不当得利。故B项错误。

行政法律关系,是指受行政法律规范调整的因行政行为而形成或产生的各种权利义务关系。行政法律关系的产生往往以行政主体通过行政程序所作出的单方面的行政行为为根据,具有不平等性。本题中,交警大队实际上有两个行为:一是确定交通事故责任的归属,这是行政行为无疑,也看得出明显的不平等性;但是第二个行为,预收赔偿费并商定转交,这并不是行政行为,否则也不会“商定”,这一行为并不会产生行政法律关系。故C项错误。

《民法典》第1160条规定,无人继承又无人受遗赠的遗产,归国家所有。故D项正确。

24.

甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同,约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲公司的专利技术,并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。后乙公司根据消费者的反馈意见,在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进,并对改进技术采取了保密措施。下列哪一说法是正确的?______A.甲公司有权自己实施该专利技术B.甲公司无权要求分享改进技术C.乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权D.乙公司改进技术属于违约行为正确答案:B[考点]专利的独占实施许可;专利技术改进

[解析]专利的独占实施许可,是指专利权人在约定的期间、地域和以约定的方式,将该专利权仅许可一个被许可人使用,专利权人依约定不得实施该专利。本题中,专利权人甲公司已将专利权独占许可给乙公司,故甲公司无权再实施该专利技术。故A项错误。

《民法典》第875条规定:“当事人可以按照互利的原则,在合同中约定实施专利、使用技术秘密后续改进的技术成果的分享办法;没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,一方后续改进的技术成果,其他各方无权分享。”在甲、乙公司的技术许可合同中,双方未约定乙公司改进的后续技术成果的权益归属,该后续技术成果归属乙公司,甲公司无权分享。故B项正确。

由于改进技术不属于非法垄断技术、妨碍技术进步的情形,法律对此不加以禁止,因此乙的行为既不构成侵犯专利权的行为,也不构成违约行为。故C项错误。

《民法典》第850条规定:“非法垄断技术或者侵害他人技术成果的技术合同无效。”《技术合同解释》第10条规定:“下列情形,属于民法典第八百五十条所称的‘非法垄断技术’:(一)限制当事人一方在合同标的技术基础上进行新的研究开发或者限制其使用所改进的技术,或者双方交换改进技术的条件不对等,包括要求一方将其自行改进的技术无偿提供给对方、非互惠性转让给对方、无偿独占或者共享该改进技术的知识产权;……”可知,许可合同中约定的“乙公司不得擅自改进该专利技术“条款属于非法垄断技术的约定,该约定无效,乙公司有权对该技术进行改进。故D项错误。

25.

根据《民法典》改编

某机关法定代表人甲安排驾驶员乙开车执行公务,乙以身体不适为由拒绝。甲遂临时安排丙出车,丙在途中将闯红灯的行人丁撞成重伤,花去医疗费5万元。有关部门认定丙和丁对事故的发生承担同等责任。关于丁人身损害赔偿责任的承担,下列哪些表述是错误的?______A.甲用人不当应当承担部分赔偿责任B.乙不服从领导安排应当承担部分赔偿责任C.丙有过错应当承担部分赔偿责任D.该机关应当承担全部医疗费用正确答案:ABCD[考点]机动车道路交通事故责任;用人单位责任

[解析]《民法典》第1191条第1款规定∶“用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的,由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后,可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。”用人单位承担的是无过错的替代责任,工作人员对损害具有故意或者重大过失,不承担连带责任。本题中,甲是法定代表人,甲执行职务的时候没有独立的人格,甲执行职务的行为就是机关的行为,因此甲不承担责任,故A项错误。乙不服从领导安排与事故的发生没有因果关系,乙无须承担责任,故B项错误。丙因执行工作任务致人损害,应由所在单位承担责任,丙即使具有故意或重大过失,也不承担连带责任,故C项错误。

《道路交通安全法》第76条规定∶“机动车发生交通事故造成人身伤亡、财产损失的,由保险公司在机动车第三者责任强制保险责任限额范围内予以赔偿;不足的部分,按照下列规定承担赔偿责任∶(一)机动车之间发生交通事故的,由有过错的一方承担赔偿责任;双方都有过错的,按照各自过错的比例分担责任。(二)机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故,非机动车驾驶人、行人没有过错的,由机动车一方承担赔偿责任;有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的,根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任;机动车一方没有过错的,承担不超过百分之十的赔偿责任。交通事故的损失是由非机动车驾驶人、行人故意碰撞机动车造成的,机动车一方不承担赔偿责任。”根据这一规定,机动车与行人之间发生交通事故的,机动车一方承担无过错责任,若行人具有过错,可以适当减轻机动车一方的责任;若机动车一方能够证明自己没有过错,大幅减轻责任,机动车一方只承担不超过10%的责任。本题中,行人丁闯红灯,对损害的发生也具有过错,可以适当减轻该机关的责任。故D项错误。

26.

甲对乙享有债权500万元,先后在丙和丁的房屋上设定了抵押权,均办理了登记,且均未限定抵押物的担保金额。其后,甲将其中200万元债权转让给戊,并通知了乙。乙到期清偿了对甲的300万元债务,但未能清偿对戊的200万元债务。对此,下列哪些选项是错误的?______A.戊可同时就丙和丁的房屋行使抵押权,但对每个房屋价款优先受偿权的金额不得超过100万元B.戊可同时就丙和丁的房屋行使抵押权,对每个房屋价款优先受偿权的金额依房屋价值的比例确定C.戊必须先后就丙和丁的房屋行使抵押权,对每个房屋价款优先受偿权的金额由戊自主决定D.戊只能在丙的房屋价款不足以使其债权得到全部清偿时就丁的房屋行使抵押权正确答案:ABCD[考点]抵押权;抵押权的不可分性

[解析]本题中,债权人原本是甲,可是当甲将其中的200万元债权转让给戊,并通知乙之后,对于这200万元的债务就应当由乙向戊履行。《民法典》第407条规定:“抵押权不得与债权分离而单独转让或者作为其他债权的担保。债权转让的,担保该债权的抵押权一并转让,但是法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此,当债权被部分转让的,受让人可以享有抵押权,因此戊在取得该200万元债权时也同时取得了对该债权的抵押权。

此外,丙和丁分别以其房屋对该债权设定了抵押权,构成共同担保。关于共同担保,在没有特别约定时,基本规则是:当债务人提供的物保与第三人提供的担保并存的,债权人应当先执行债务人的物保;若两个以上的担保均为第三人担保,则债权人向担保人行使权利时没有顺序的先后。本题没定的情形是两个第三人抵押,即均为第三人担保,故债权人向担保人行使权利没有顺序的先后。据此,甲和戊均可就任何一个抵押人的财产实现全部权利,而且在找丙和丁主张权利之时,没有顺序先后的限制。故A、B、C、D项均错误。

27.

关于民事法律关系,下列哪一选项是正确的?______A.民事法律关系只能由当事人自主设立B.民事法律关系的主体即自然人和法人C.民事法律关系的客体包括不作为D.民事法律关系的内容均由法律规定正确答案:C[考点]民事法律关系

[解析]民事法律关系,指基于民事法律事实并由民事法律规范调整形成的民事权利义务关系,是民法调整的平等主体之间的财产关系和人身关系在法律上的表现。民事法律关系由主体、内容、客体三个要素组成。基于民事法律行为设立的民事法律关系由当事人自主设立,如合同、遗嘱、捐助、悬赏广告;而除此以外的民事法律关系(如侵权之债、无因管理之债等)则系依照法律规定(或习惯法、民法理论)产生,而非当事人自主设立。故A项错误。

民事法律关系的主体即享有民事权利、负担民事义务的人,主要是自然人和法人。但是,国家在特殊情况下也可以成为民事法律关系的主体(如国家作为国家所有权的主体;国家发行国债);个体工商户、农村承包经营户、个人合伙、个人独资企业等其他非法人组织也可以成为民事法律关系的主体。故B项错误。

民事法律关系的客体各有不同:(1)物权法律关系的客体是物或法定民事权利。(2)知识产权法律关系的客体是创造性智力成果和工商业标记(作品、技术方案、商业标记)。(3)人身权法律关系的客体是人格利益(肖像、姓名、名誉、隐私、身体、健康等)或者身份利益(扶养利益、同居利益、忠实利益、照看利益等)。(4)债权法律关系的客体是给付;给付是一种行为,即有目的地增加他人财产的行为,包括作为和不作为。故C项正确。

法律关系的内容(即权利与义务)的确定,法律规定只是一方面,此外当事人的意思表示、交易习惯、民法理论、诚信原则都具有确定法律关系内容的功能。故D项错误。

28.

甲向乙借款,欲以轿车作担保。关于担保,下列哪些选项是正确的?______A.甲可就该轿车设立质权B.甲可就该轿车设立抵押权C.就该轿车的质权自登记时设立D.就该轿车的抵押权自登记时设立正确答案:AB[考点]动产质权;动产抵押权;物权变动

[解析]《民法典》第425条第1款,为担保债务的履行,债务人或者第三人将其动产出质给债权人占有的,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现质权的情形,债权人有权就该动产优先受偿。因此,轿车作为动产,可依法设立动产质权。故A项正确。《民法典》第429条规定:“质权自出质人交付质押财产时设立。”因此,动产质权的设立以交付为生效要件。故C项错误。

根据《民法典》第395条的规定,交通运输工具可以设立动产抵押权。因而轿车作为动产可以设立抵押权,故B项正确。《民法典》第403条规定:“以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立:未经登记,不得对抗善意第三人。”动产抵押权的设立无须公示,登记只是动产抵押权的对抗要件而非生效要件。故D项错误。

29.

甲手机专卖店门口立有一块木板,上书“假一罚十”四个醒目大字。乙从该店购买了一部手机,后经有关部门鉴定,该手机属于假冒产品,乙遂要求甲履行其“假一罚十”的承诺。关于本案,下列哪一选项是正确的?______A.“假一罚十”过分加重了甲的负担,属于无效的格式条款B.“假一罚十”没有被订人到合同之中,故对甲没有约束力C.“假一罚十”显失公平,甲有权请求法院予以变更或者撤销D.“假一罚十”是甲自愿作出的真实意思表示,应当认定为有效正确答案:D[考点]合同的效力;格式条款;显失公平

[解析]《民法典》第497条规定:“有下列情形之一的,该格式条款无效:(一)具有本法第一编第六章第三节和本法第五百零六条规定的无效情形;(二)提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利;(三)提供格式条款一方排除对方主要权利。”“假一罚十”是格式条款,即当事人为了重复使用而预先拟定,并在订立合同时未与对方协商的条款。法律对格式条款有特别规制。本题中,甲的格式条款表明“假一罚十”,这是加重甲(提供格式条款一方)自己的责任,而非不合理地加重对方责任,该格式条款没有无效事由。故A项错误。

《民法典》第496条第2款规定:“采用格式条款订立合同的,提供格式条款的一方应当遵循公平原则确定当事人之间的权利和义务,并采取合理的方式提示对方注意免除或者减轻其责任等与对方有重大利害关系的条款,按照对方的要求,对该条款予以说明。提供格式条款的一方未履行提示或者说明义务,致使对方没有注意或者理解与其有重大利害关系的条款的,对方可以主张该条款不成为合同的内容。”本题不属于此种情形。甲提供“假一罚十”这一格式条款系加重自己的责任,而非免除或者减轻其责任,甲并不负有以合理的方式提请对方注意的义务。因此,该格式条款已经订入合同,成为合同的内容。故B项错误。

《民法典》第151条规定:“一方利用对方处于危困状态、缺乏判断能力等情形,致使民事法律行为成立时显失公平的,受损害方有权请求人民法院或者仲裁机构予以撤销。”“假一罚十”并非乙利用自己的优势地位或者利用甲的不利地位迫使甲作出的,是甲真实、自由的意思表示,不符合显失公平的构成要件。故C项错误,D项正确。

30.

李老头准备转让自己的房子,但转让后无处居住,遂在将房子转让给王某的时候约定,在办理房子过户的时候一并为李某设立居住权登记直到李某去世。后李某和王某办理了房子的过户登记,但因故居住权登记未能办理。后李某要求王某办理居住权登记,王某拒绝。下列哪些说法是正确的?______A.李某可以主张王某继续履行办理居住权登记的义务B.居住权因未登记没有设立C.李某对该约定享有的为债权D.李某可向王某主张迟延履行的违约责任正确答案:ABCD[考点]居住权;违约责任

[解析]《民法典》第366条规定:“居住权人有权按照合同约定,对他人的住宅享有占有、使用的用益物权,以满足生活居住的需要。”第368条规定:“居住权无偿设立,但是当事人另有约定的除外。设立居住权的,应当向登记机构中请居住权登记。居住权自登记时设立。”据此,根据区分原则,签订设立居住权的合同后,若未办理居住权登记的,居住权本身不成立,但不影响居住权合同的效力。本题中,未办理居住权登记,居住权未设立,但合同有效,李某享有合同债权,可请求王某继续履行。王某履行迟延,应承担迟延履行的违约责任,故A、B、C、D项均正确。

31.

朴某是枫蓝公司的业务经理。公司为方便朴某工作,特将公司的一辆特斯拉Model3批给朴某无偿使用。后来,朴某因为违反公司的管理制度,在开展业务过程中收受客户回扣,被公司解职。由于公司没有依约向朴某支付应付提成奖金20万元,朴某遂对枫蓝公司的该特斯拉汽车主张留置权,不予返还。关于朴某行使留置权的主张,以下哪一项说法是正确的?______A.朴某有权主张留置权以扣留该汽车B.朴某无权就该汽车主张留置权C.朴某有权随时将该汽车拍卖,并就价款优先清偿自己的提成奖金D.朴某有权在两个月后将该汽车拍卖,并就价款优先清偿自己的提成奖金正确答案:B[考点]留置权

[解析]《民法典》第448条规定∶“债权人留置的动产,应当与债权属于同一法律关系,但是企业之间留置的除外。”劳动合同的基本法律关系为劳动者承担向用人单位提供劳动和接受用人单位管理的义务,并有权要求用人单位依约支付劳动报酬。为公司高管出行便利而配备的公务用车,不是劳动关系的标的物。朴某占有的公务用车与其拟担保的基于劳动关系所生债权不属于同一法律关系,不成立留置权。故B选项正确。

32.

下列哪一情形下,甲对乙不构成胁迫?______A.甲说,如不出借1万元,则举报乙犯罪。乙照办,后查实乙构成犯罪B.甲说,如不将藏獒卖给甲,则举报乙犯罪。乙照办,后查实乙不构成犯罪C.甲说,如不购甲即将报废的汽车,将公开乙的个人隐私。乙照办D.甲说,如不赔偿乙撞伤甲的医疗费,则举报乙醉酒驾车。乙照办,甲取得医疗费和慰问金正确答案:D[考点]胁迫

[解析]胁迫的构成要件有四:(1)故意预告实施危害;(2)对方因此陷入恐惧(要求胁迫与恐惧具有因果关系);(3)对方因恐惧作出意思表示(要求恐惧与意思表示的作出具有因果关系);(4)胁迫具有不正当性。胁迫的不正当性包括三种:(1)目的不正当。如:“不卖给我海洛因,就检举揭发你贩毒。”(2)手段不正当。如:“不把房子租给我,就公布你老婆的裸照。”(3)目的与手段结合的不正当(因目的与手段不具有牵连性)。如:“不把房子租给我,就检举揭发你贪污。”

A选项中,举报犯罪的手段正当,自然人之间的借款也正当,但是通过举报犯罪强制他人借款,则两者结合出现了不正当,构成胁迫,故不当选。

B选项与A选项原理相同,举报犯罪的手段正当,买卖的目的正当,但二者结合则不正当,构成胁迫,不当选。

C选项,公开他人隐私的手段不正当,买卖报废机动车的目的也不正当,构成胁迫,不当选。

D选项,举报醉驾的手段正当,获得赔偿的目的也正当,手段与目的具有直接的法律关系,且二者结合亦具有正当性,故不构成胁迫,当选。

33.

女青年牛某因在一档电视相亲节目中言词犀利而受到观众关注,一时应者如云。有网民对其发动“人肉搜索”,在相关网站首次披露牛某的曾用名、儿时相片、家庭背景、恋爱史等信息,并有人在网站上捏造牛某曾与某明星有染的情节。关于网民的行为,下列哪些说法是正确的?______A.侵害牛某的姓名权B.侵害牛某的肖像权C.侵害牛某的隐私权D.侵害牛某的名誉权正确答案:BCD[考点]姓名权;肖像权;隐私权;名誉权

[解析]《民法典》第1014条规定∶“任何组织或者个人不得以干涉、盗用、假冒等方式侵害他人的姓名权或者名称权。”侵害姓名权的行为仅限于以干涉、盗用、假冒等方式,网民未实施这三类行为,因此未侵犯牛某的姓名权。故A项错误。

《民法典》第1018条第1款规定∶“自然人享有肖像权,有权依法制作、使用、公开或者许可他人使用自己的肖像。”第1019条第1款规定∶“任何组织或者个人不得以丑化、污损,或者利用信息技术手段伪造等方式侵害他人的肖像权。未经肖像权人同意,不得制作、使用、公开肖像权人的肖像,但是法律另有规定的除外。”据此,网民擅自以信息网络传播的方式公开牛某儿时的相片,成立对牛某肖像权的侵害。故B项正确。

《民法典》第1032条第1款规定∶“自然人享有隐私权。任何组织或者个人不得以刺探、侵扰、泄露、公开等方式侵害他人的隐私权。”牛某的家庭背景、恋爱史均属牛某的隐私,网民未经牛某允许擅自公开的行为构成对牛某隐私权的侵犯。故C项正确。

《民法典》第1024条第1款规定∶“民事主体享有名誉权。任何组织或者个人不得以侮辱、诽谤等方式侵害他人的名誉权。”有网民在网站上捏造牛某曾与某明星有染的情节,构成诽谤,且向第三人公开,会降低牛某的社会评价,构成对牛某名誉权的侵犯。故D项正确。

34.

物权人在其权利的实现上遇有某种妨害时,有权请求造成妨害事由发生的人排除此等妨害,称为物权请求权。关于物权请求权,下列哪一表述是错误的?______A.是独立于物权的一种行为请求权B.可以适用债权的有关规定C.不能与物权分离而单独存在D.须依诉讼的方式进行正确答案:D[考点]物权请求权

[解析]物权请求权,指物权人于其物权受到侵害或有遭受侵害的危险时,基于物权而请求侵害人为一定行为或者不为一定行为,使物权恢复到原有状态或侵害危险产生之前的状态的权利。包括返还原物请求权、排除妨害请求权和消除危险请求权。物权是支配权;物权请求权是请求权。物权请求权独立于物权之外,但二者有关联:物权是物权请求权的基础权利。所有的请求权均为行为请求权,即请求特定人作为或者不作为(容忍),物权请求权也不例外。故A项正确,不当选。

除物权请求权外,请求权还包括债权请求权、人格权请求权、身份权请求权、知识产权请求权等。物权请求权和物权受到侵害后产生的债权不是一回事。一般而言,法律关于债权的规定相当完备,而关于物权请求权的规定却十分简略(属于未完成作品)。物权请求权虽不同于债权,但均属于请求权,二者具有类似的结构。所以,法律不完备之处,物权请求权可类推适用债权的规定(如给付不能、给付迟延、不完全给付)。故B项正确,不当选。

通过物权请求权的行使,使物权由遭受侵害的不圆满状态恢复到不受侵害的圆满状态,这就是物权请求权的功能。受此功能决定,物权请求权不能与物权分离而单独存在,也不能与物权分离而转让。故C项正确,不当选。

物权请求权的目的在于排除现实与将来对于物的圆满状态的侵害,只要有侵害的发生或者可能发生的事实,权利人均可主张停止侵害、排除妨害、消除危险等,这些权利的保护类型,并非一定要通过诉讼的方式进行。因此,物权请求权既可以在诉讼之外行使,亦可通过诉讼行使。故D项错误,当选。

35.

甲、乙、丙按不同的比例共有一套房屋,约定轮流使用。在甲居住期间,房屋廊檐脱落砸伤行人丁。下列哪些选项是正确的?______A.甲、乙、丙如不能证明自己没有过错,应对丁承担连带赔偿责任B.丁有权请求甲承担侵权责任C.如甲承担了侵权责任,则乙、丙应按各自份额分担损失D.本案侵权责任适用过错责任原则正确答案:ABCD[考点]共有;物件致人损害的责任

[解析]《民法典》第307条规定:“因共有的不动产或者动产产生的债权债务,在对外关系上,共有人享有连带债权、承担连带债务,但是法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外;在共有人内部关系上,除共有人另有约定外,按份共有人按照份额享有债权、承担债务,共同共有人共同享有债权、承担债务。偿还债务超过自己应当承担份额的按份共有人,有权向其他共有人追偿。”据此,按份共有人对共有物产生的债务责任上,对外承担的是连带责任,对内才按份分担。本案中,甲、乙、丙虽然按份共有一套房屋,但是对该房屋对第三人造成的侵权,甲、乙、丙对外承担连带责任。受害人丁有权选择他们中任何一人承担责任,也有权同时选择他们三者一起承担责任。如果甲承担了侵权责任,则可以根据法律的规定向乙、丙追偿,让他们按照各自的份额分担应有的损失。故A、B、C项正确。

《民法典》第1253条规定:“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害,所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的,应当承担侵权责任。所有人、管理人或者使用人赔偿后,有其他责任人的,有权向其他责任人追偿。”据此,对于建筑物发生脱落、坠落致人损害的,由建筑物所有人、管理人或者使用人承担过错推定责任。过错推定责任仍以过错作为承担责任的基础,它不是一项独立的归责原则,只是过错责任原则的一种特殊形式,故D项正确。

36.

甲服装公司与乙银行订立合同,约定甲公司向乙银行借款300万元,用于购买进口面料。同时,双方订立抵押合同,约定甲公司以其现有的以及将有的生产设备、原材料、产品为前述借款设立抵押。借款合同和抵押合同订立后,乙银行向甲公司发放了贷款,但未办理抵押登记。之后,根据乙银行要求,丙为此项贷款提供连带责任保证,丁以一台大型挖掘机作质押并交付。

关于甲公司的抵押,下列选项正确的是:______A.该抵押合同为最高额抵押合同B.乙银行自抵押合同生效时取得抵押权C.乙银行自抵押登记完成时取得抵押权D.乙银行的抵押权不得对抗在正常经营活动中已支付合理价款并取得抵押财产的买受人正确答案:BD[考点]动产浮动抵押权

[解析]《民法典》第396条规定了动产浮动抵押:“企业、个体工商户、农业生产经营者可以将现有的以及将有的生产设备、原材料、半成品、产品抵押,债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的实现抵押权的情形,债权人有权就抵押财产确定时的动产优先受偿。”最高额抵押是指抵押人与抵押权人协议,在最高债权限额内,以抵押物对一定期间内连续发生的债权作担保的情形。本题中,甲公司以其现有的以及将有的生产设备、原材料、产品设定抵押,属于动产浮动抵押。故A项错误。

《民法典》第403条规定:“以动产抵押的,抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记,不得对抗善意第三人。”第404条规定:“以动产抵押的,不得对抗正常经营活动中已经支付合理价款并取得抵押财产的买受人。”由此可知,动产抵押登记只具有对抗效力,抵押权自抵押合同生效时成立。动产抵押设立后,为了保障交易安全,乙银行的抵押权不得对抗在正常经营活动巾已支付合理价款并取得抵押财产的买受人。故B、D项正确,C项错误。

37.

甲融资租赁公司与乙公司签订融资租赁合同,约定乙公司向甲公司转让一套生产设备,转让价为评估机构评估的市场价200万元,再租给乙公司使用2年,乙公司向甲公司支付租金300万元。合同履行过程中,因乙公司拖欠租金,甲公司诉至法院。下列哪些选项是正确的?______A.甲公司与乙公司之间为资金拆借关系B.甲公司与乙公司之间为融资租赁合同关系C.甲公司与乙公司约定的年利率超过24%的部分无效D.甲公司已取得生产设备的所有权正确答案:BD[考点]融资租赁合同

[解析]《融资租赁合同解释》第2条规定:“承租人将其自有物出卖给出租人,再通过融资租赁合同将租赁物从出租人处租回的,人民法院不应仅以承租人

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