经济法基础 教案 项目八 金融法律制度

项目八金融法律制度一、目标与任务本次教学项目项目八金融法律制度学时授课班级授课日期授课地点主讲教师思政理念“法分明则贤不得夺不肖，强不得侵弱，众不得暴寡。”法制分明，贤人不能攫取不贤的人，强的不能侵扰弱的，人多的不能欺负人少的。法律需要维护公平，这种公平不会因为贫富贵贱而有所差别，而是一种规范的秩序。只有秩序规范，市场才会有序，经济才会发展，社会才能稳定。作为大学生，我们如果将来从事金融行业，更应遵守金融法律制度，始终关注民生、关注现实，做有情怀、有大义的金融从业者教学目标知识目标·了解证券发行、上市、交易暂停和终止，各种票据行为的相关规定·掌握证券交易的禁止行为、票据法律关系能力目标·能够运用所学知识解决实践中常见的证券、票据法律问题素质目标·体会法律的意义，将个人利益和国家利益结合在一起任务分解任务一证券法任务二票据法教学方法讲授法、点拨法、讨论法教学媒体教材、课件、教案、多媒体、投影仪二、教学进度教学过程教学内容教学活动教学时间（分钟）教师活动学生活动情境导入甲股份有限公司(以下简称甲公司)于2020年6月向社会公开发行股票并在上海证券交易所上市。自上市以来,甲公司发生了下列事项。（1）甲公司联合乙、丙、丁三家公司自2021年7月10日起,集中资金,利用1000个个人股票账户和100个法人账户,大量买入A上市公司(以下简称A公司)的股票,持仓量从2021年7月10日的1%增加到2022年3月10日的6%,从而影响股票交易量和交易价格,达到操纵该股票的目的,且这四家公司持有A公司6%股份的信息未向任何人报告。（2）甲公司因经营方针发生重大变化,甲公司的总经理周某将这一消息告知其妹,让其妹大量购进甲公司的股票,从中获利21万元。思考：试分析案例中的《证券法》相关知识出示课件；板书思考新课讲授任务一证券法一、证券概述证券是指证明某种财产权利的凭证。证券通常分为货币证券、商品证券和资本证券。·货币证券是指具有与货币相似的支付、结算、流通、信用等主要功能,并在一定范围内可以代替货币使用的证券,如汇票、本票、支票等。·商品证券是指持有人拥有领取特定商品权利的证券,如货运单、提单等。·资本证券是指能在资本市场上流通,持有人拥有收益请求权的证券,如股票、公司债券等。《证券法》规定的证券为股票、公司债券、存托凭证和国务院依法认定的其他证券(如投资基金凭证、非公司企业债券、政府债券等),属于资本证券。二、证券发行(一)证券发行的一般规定公开发行证券,必须符合法律、行政法规规定的条件,并依法报经国务院证券监督管理机构或者国务院授权的部门注册。未经依法注册,任何单位和个人不得公开发行证券。证券发行注册制的具体范围、实施步骤,由国务院规定。有下列情形之一的,为公开发行。(1)向不特定对象发行证券。(2)向特定对象发行证券累计超过200人,但依法实施员工持股计划的员工人数不计算在内。(3)法律、行政法规规定的其他发行行为。非公开发行证券,不得采用广告、公开劝诱和变相公开方式。(二)股票发行的条件1.股票公开发行的条件设立股份有限公司公开发行股票,应当符合《公司法》规定的条件和经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件,向国务院证券监督管理机构报送募股申请和下列文件:公司章程;发起人协议;发起人姓名或者名称,发起人认购的股份数、出资种类及验资证明;招股说明书;代收股款银行的名称及地址;承销机构名称及有关的协议。2.新股发行的条件公司首次公开发行新股,应当符合下列条件。(1)具备健全且运行良好的组织机构。(2)具有持续经营能力。(3)最近三年财务会计报告被出具无保留意见审计报告。(4)发行人及其控股股东、实际控制人最近三年不存在贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序的刑事犯罪。(5)经国务院批准的国务院证券监督管理机构规定的其他条件。(三)公司债券的发行条件公开发行公司债券,应当符合下列条件。(1)具备健全且运行良好的组织机构。(2)最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息。(3)国务院规定的其他条件。有下列情形之一的,不得再次公开发行公司债券:一是,对已公开发行的公司债券或者其他债务有违约或者延迟支付本息的事实,仍处于继续状态;二是,违反本法规定,改变公开发行公司债券所募资金的用途。三、证券交易(一)证券交易的条件(1)证券交易当事人依法买卖的证券,必须是依法发行并交付的证券。非依法发行的证券,不得买卖。(2)依法发行的证券,《公司法》和其他法律对其转让期限有限制性规定的,在限定的期限内不得转让。(3)公开发行的证券,应当在依法设立的证券交易所上市交易或者在国务院批准的其他非公开发行的证券,可以在证券交易所、国务院批准的其他全国性证券交易场所交易。(二)证券交易的方式证券在证券交易所上市交易,应当采用公开的集中交易方式或者国务院证券监督管理机构批准的其他方式。证券交易当事人买卖的证券可以采用纸面形式或者国务院证券监督管理机构规定的其他形式。(三)证券上市申请证券上市交易,应当向证券交易所提出申请,由证券交易所依法审核同意,并由双方签订上市协议。证券交易所根据国务院授权的部门的决定安排政府债券上市交易。(四)禁止的交易行为1.内幕交易行为内幕交易行为是指证券交易内幕信息的知情人和非法获取内幕信息的人利用内幕信息从事证券交易活动。内幕信息是指证券交易活动中,涉及公司的经营、财务或者对该公司证券的市场价格有重大影响的、尚未公开的信息。2.操纵证券市场行为(1)单独或者通过合谋,集中资金优势、持股优势或者利用信息优势联合或者连续买卖。(2)与他人串通,以事先约定的时间、价格和方式相互进行证券交易。(3)在自己实际控制的账户之间进行证券交易。(4)不以成交为目的,频繁或者大量申报并撤销申报。(5)利用虚假或者不确定的重大信息,诱导投资者进行证券交易。(6)对证券、发行人公开作出评价、预测或者投资建议,并进行反向证券交易。(7)利用在其他相关市场的活动操纵证券市场。(8)操纵证券市场的其他手段。3.编造、传播虚假信息,扰乱证券市场行为4.损害客户利益行为(1)违背客户的委托为其买卖证券。(2)不在规定时间内向客户提供交易的确认文件。(3)未经客户的委托,擅自为客户买卖证券,或者假借客户的名义买卖证券。(4)为牟取佣金收入,诱使客户进行不必要的证券买卖。(5)其他违背客户真实意思表示,损害客户利益的行为。5.其他禁止行为(1)任何单位或个人不得违反规定,出借自己的证券账户或者借用他人的证券账户从事证券交易。(2)禁止资金违规流入股市。(3)禁止投资者违规利用财政资金、银行信贷资金买卖证券。四、主要证券机构(一)证券交易所证券交易所是依据国家有关法律,经政府证券主管机关批准设立的集中进行证券交易的有形场所。我国的证券交易所是会员制的、不以营利为目的的法人。(二)证券公司证券公司是指依照《公司法》《证券法》的规定设立的并经国务院证券监督管理机构审查批准而成立的专门经营证券业务,具有独立法人地位的有限责任公司或者股份有限公司。广义的证券公司分为证券经营公司和证券登记公司。狭义的证券公司是指证券经营公司,是经主管机关批准并到有关工商行政管理机构领取营业执照后专门经营证券业务的机构。(三)中国证券监督管理委员会我国的证券监督管理机构是中国证券监督管理委员会,是国务院直属事业单位,是全国证券期货市场的主管部门。(四)中国证券业协会中国证券业协会是我国证券业的自律性组织,是社会团体法人。案例2016年5月创业板上市公司某电气股份有限公司由于IPO申请文件中相关财务数据存在虚假记载、上市后披露的定期报告中存在虚假记载和重大遗漏,收到了中国证监会“行政处罚和市场禁入事先告知书”。2017年8月,该电气公司正式摘牌退市,它是创业板第一家退市的公司,也是中国资本市场第一家因欺诈发行而退市的公司。众多投资者因该电气公司退市而遭受损失,这些投资者如果不能依法获得赔偿可能引发涉众纠纷,并出现大量索赔诉讼和投诉,从而影响该电气公司退市工作的顺利进行和资本市场的稳定。为了解决发行人、责任人与投资者的群体性纠纷,作为该电气公司上市保荐机构的某证券股份有限公司(以下简称某证券),决定出资设立规模为55亿元人民币的“某电气欺诈发行先行赔付专项基金”,用于赔付相关投资者遭受的投资损失。中国证券业协会与中国证券投资者保护基金有限责任公司、深圳证券交易所、中国证券登记结算有限责任公司、某证券共同组成某电气投资者先行赔付工作协调小组,推进先行赔付方案的制定完善和各项工作的实施。某证券先后组织多场专家论证会、投资者座谈会,广泛听取投资者、监管部门、协调小组成员单位、法律专家和金融工程专家的意见,并征求最高人民法院的指导意见,对先行赔付方案进行了全面论证。从2017年6月开始,经过两个阶段的赔付申报过程,截至2017年10月已完成第二次赔付申报的资金划转,接受赔付并与某证券达成有效和解的适格投资者共计11727人,占相关投资者总人数的95.16%,实际赔付金额也达到了应赔付总金额的99.46%。本案先行赔付方案也得到了法院的认可。任务二票据法一、票据概述(一)票据的概念票据是指出票人依法签发的、约定自己或委托他人或金融机构向受款人或持票人于到期日或见票日无条件支付确定金额的有价证券票据。它包括汇票、本票和支票三类。(二)票据法律关系票据法律关系是指票据当事人之间在票据的签发和转让等过程中发生的权利义务关系。票据法律关系可分为票据关系和《票据法》上的非票据关系。1.票据关系票据关系是指当事人之间基于票据行为而发生的票据权利义务关系。票据关系的主要当事人如下。(1)出票人。又称发票人,是指依法定方式作成票据并在票据上签名盖章,并将票据交付给收款人的人。(2)承兑人。是指接受汇票出票人的付款委托,同意承担支付票款义务的人。(3)付款人。是指根据出票人的命令支付票款的人。(4)收款人。是指票据到期并经提示后收取票款的人。(5)持票人。是指持有票据的人。(6)背书人。是指在票据转让或质押时,在票据背面签字或盖章,并将该票据交付给受让人或质权人的票据收款人或持有人。(7)被背书人。是指依据背书受让票据或接受票据质押的人。(8)保证人。是指在票据上进行保证文句记载,为票据债务提供担保的人。(9)保付人。是指在支票上进行保付文句记载,以表明保证支付票款的支票付款人。(10)参加人。是指在票据到期前后,为防止可能发生的特定票据债务人受到追索,而介入票据关系的人。(11)代理付款人。是指根据付款人的委托,代理其支付票据金额的人。2.《票据法》上的非票据关系《票据法》上的非票据关系是指由《票据法》调整的非基于票据行为发生的法律关系。例如,票据上的正当权利人对于因恶意而取得票据的人行使票据返还请求权而发生的票据返还关系,票据付款人履行付款义务后请求交还票据的票据交付关系,因手续欠缺而丧失票据权利的持票人对出票人或承兑人行使利益偿还请求权而发生的利益偿还关系,票据当事人违反《票据法》规定致使他人损失时形成的损害赔偿关系等。(三)票据行为1.票据行为的概念和特征票据行为是指票据当事人以设立、变更或终止票据关系为目的而进行的行为。通常包括出票、背书、承兑、保证。票据行为主要有以下特征。(1)要式性。(2)文义性。(3)独立性。(4)无因性。2.票据行为的代理票据行为的代理必须具备以下条件。(1)票据当事人必须有委托代理的意思表示。(2)代理人必须按被代理人的委托在票据上签章。代理人在行使代理权时,必须在票据上以自己的名字或名称作签章。如果代理人未在票据上以自己的名字或名称签章,则不产生票据代理的效力。(3)代理人应在票据上表明代理关系,即注明“代理”字样或类似的文句。(四)票据权利1.票据权利的概念票据权利是指持票人向票据债务人请求支付票据金额的权利。包括付款请求权和追索权。·付款请求权又称第一次请求权或主票据权利,是指持票人向票据主债务人或其他付款义务人请求按票载金额付款的权利。·追索权又称第二次请求权或从票据权利,是指票据不获承兑或不获付款时,持票人向其前手请求偿还被拒绝的票据金额、利息和有关费用的权利。前手是指在票据签章人或者持票人之前签章的其他票据债务人。2.票据权利的取得票据权利是以持有票据为依据的。当事人取得票据主要发生在以下情形。(1)出票。出票是创设票据权利的票据行为,从出票人处取得票据即取得票据权利。(2)票据权利的转让。票据通过背书或交付等方式可以转让他人,受让人以此取得票据即获得票据权利。(3)履行票据债务。在票据关系中,承兑人、付款人以外的票据债务人一旦清偿票据债务后便取得了持票人的地位,享有票据权利。(4)依税收、继承、赠与、企业合并等方式获得票据。3.票据权利的消灭票据权利的消灭是指因发生一定的法律事实而使票据权利不复存在。分为相对消灭和绝对消灭。·相对消灭是指当票据债务人为数人时,债务人因被追索而清偿债务或保证人、参加人履行票据义务的,持票人的票据权利因此消灭,但整个票据关系并不因此而消灭。引起票据权利相对消灭的事由主要有清偿、抵消、免除、追索权的丧失等。·绝对消灭是指全部票据关系均不复存在。引起票据权利绝对消灭的事由包括：付款人或承兑人为票据付款；超过票据权利时效；票据被除权；特殊记载事项的更改。4.票据权利的行使和保全票据权利的行使是指票据权利人向票据债务人提示票据,请求实现票据权利的行为,例如,请求承兑、提示票据请求定期付款、行使追索权等。票据权利的保全是指票据权利人为防止票据权利丧失而依法采取的措施。例如,为防止付款请求权与追索权因时效而丧失,采取中断时效的行为;为防止追索权丧失,请求作成拒绝证明的行为等。5.票据权利的补救票据权利的补救是指票据权利人在失票后为保护票据权利不受损失而依法采取的措施。包括取挂失止付、公示催告、普通诉讼等。(五)票据抗辩1.票据抗辩的概念票据抗辩是指票据债务人根据《票据法》的规定,对票据债权人拒绝履行票据义务的行为。2.票据抗辩的种类根据抗辩原因不同及抗辩效力的不同,票据抗辩可分为对物的抗辩和对人的抗辩。·对物的抗辩是指票据债务人基于票据本身的缺陷或票据权利时效届满等事由所进行的抗辩。主要包括以下情形:①票据行为不成立。②依票据记载不能提出请求。③票据载明的权利已消灭或已失效。④票据权利的保全手续欠缺。⑤票据上有伪造、变造情形。·对人的抗辩是指票据债务人基于法定事由对抗特定债权人的抗辩。3.票据抗辩的限制(六)票据的伪造和变造票据的伪造是指假冒他人名义或虚构他人的名义在票据上签章而进行的票据行为。它包括出票的伪造和出票行为以外的假冒他人签章的行为两种。票据的变造是指无权更改票据内容的人,对票据上签章以外的记载事项加以变更的行为。(七)涉外票据的法律适用1.涉外票据的概念涉外票据是指出票、背书、承兑、保证、付款等行为中,既有发生在中华人民共和国境内又有发生在中华人民共和国境外的票据。2.《票据法》、国际条约和国际惯例的适用规则中华人民共和国缔结或者参加的国际条约同《票据法》有不同规定的,适用国际条约的规定。但是,中华人民共和国声明保留的条款除外。《票据法》和中华人民共和国缔结或者参加的国际条约没有规定的,可以适用国际惯例。3.涉外票据的法律适用涉外票据的法律适用包括以下六种。(1)票据债务人的民事行为能力,适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力,依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力的,适用行为地法律。(2)汇票、本票出票时的记载事项,适用出票地法律。支票出票时的记载事项,适用出票地法律,经当事人协议,也可以适用付款地法律。(3)票据的背书、承兑、付款和保证行为,适用行为地法律。(4)票据追索权的行使期限,适用出票地法律。(5)票据的提示期限、有关拒绝证明的方式、出具拒绝证明的期限,适用付款地法律。(6)票据丧失时,失票人请求保全票据权利的程序,适用付款地法律。二、汇票(一)汇票的概念、种类和记载事项1.汇票的概念汇票是出票人签发的,委托付款人在见票时或在指定日期无条件支付确定的金额给收款人或者持票人的票据。2.汇票的分类分类依据类别按出票人身份的不同银行汇票和商业汇票按汇票记载付款日期的不同即期汇票和远期汇票按收款人记载方式的不同记名汇票、指示汇票和无记名汇票按票据行为发生的地域不同国内汇票和涉外汇票按汇票是否附有单据光票汇票和跟单汇票3.汇票的记载事项(1)绝对必须记载事项。它主要包括:①表明“汇票”的字样;②无条件支付的委托;③确定的金额;④付款人名称;⑤收款人名称;⑥出票日期;⑦出票人签章。(2)相对必要记载事项。它是指在出票时应当予以记载的事项,但如果未作记载,可以依据法律推定,汇票并不因此无效。主要包括:①付款日期。汇票上未记载付款日期的,为见票即付。②付款地。汇票上未记载付款地的,付款人的营业场所、住所或者经常居住地为付款地。③出票地。汇票上未记载出票地的,出票人的营业场所、住所或者经常居住地为出票地。(3)任意记载事项。它是指出票人可以自由选择是否记载的事项,但是一经记载,即发生《票据法》上的效力。(二)出票1.出票的概念出票也称发票,是指出票人签发票据并将其交付给收款人的行为。包括两个行为,一是作成票据,即出票人依照票据法的规定在原始票据上记载法定事项并签章;二是交付票据,即出票人将作成的票据交付给他人占有。2.出票的要求(1)出票人符合法定资格。(2)汇票的出票人必须与付款人具有真实的委托付款关系,并且具有支付汇票金额的可靠资金来源。(3)出票人签章必须符合规定。3.出票的效力出票对出票人、收款人和付款人具有不同的法律效力。(三)背书1.背书的概念背书是指持票人在票据背面或者粘单上记载有关事项并签章,以转让票据权利或将票据权利授予他人行使的票据行为。2.背书的种类背书按其目的不同可以分为转让背书、委托收款背书和设质背书。转让背书是指以转让票据权利为目的所为的背书。委托收款背书也称委任背书,是指持票人以委托收款为目的所为的一种背书。设质背书是指背书人(持票人)以票据权利设定质权为目的所为的背书。3.背书的要求(1)背书应当记载法定内容。(2)记载于法定位置。(3)背书不得附有条件。(4)票据的出票人在票据上记载“不得转让”字样,票据持有人背书转让的,背书行为无效。(5)背书人不得将汇票金额的一部分背书转让或将汇票金额分别转让给两个以上的人。(6)以背书转让的汇票,背书应当连续。(7)汇票被拒绝承兑、被拒绝付款或者超过付款提示期限的,不得背书转让;背书转让的,背书人应当承担汇票责任。4.背书的效力未经背书转让的,票据债务人不承担票据责任;已经背书转让的,票据无效不影响其他真实签章的效力:一是出票人签章不真实的;二是出票人为无民事行为能力人的;三是出票人为限制民事行为能力人的。背书有效成立,产生以下法律后果。(1)权利转移或权利设定、授予的效力。(2)责任担保的效力。(四)承兑1.承兑的概念承兑是指汇票付款人承诺在汇票到期日支付汇票金额的行为。承兑是汇票中特有的制度。但并非所有的汇票都必须经过承兑。2.承兑的程序(1)提示承兑。提示承兑是指持票人向付款人出示汇票,并要求付款人承诺付款的行为。(2)承兑。付款人收到持票人提示承兑的汇票时,应当向持票人签发收到汇票的回单。3.承兑的效力汇票一经付款人承兑,汇票的付款人即成为承兑人和第一债务人。(五)保证1.保证的概念保证是指票据债务人以外的第三人为担保票据债务的履行所作的一种附属票据行为。根据我国现行的规定,银行汇票、商业汇票和银行本票的债务可以依法由保证人承担保证责任。2.保证的要求保证人必须在汇票或者粘单上记载下列事项。(1)表明“保证”的字样。(2)保证人名称和住所。(3)被保证人的名称。(4)保证日期。(5)保证人签章。3.保证的效力(1)保证人与被保证人负连带责任。(2)保证人与被保证人负同一责任。(3)保证人的责任具有独立性,不因被保证的票据债务无效而免除。(4)共同保证人负连带责任。保证人为2人以上的,保证人之间承担连带责任。(5)保证人清偿汇票债务后,可以行使持票人对被保证人及其前手的追索权。(六)付款1.付款的概念付款是指付款人依据票据文义向持票人支付票据金额,以消灭票据关系的行为。2.付款的程序(1)付款提示。付款提示是指持票人向付款人或承兑人出示票据,并请求按票载金额付款的行为。(2)支付票款。持票人依照法律规定提示付款的,付款人必须在当日足额付款。3.拒绝付款和付款的效力票据属于无因证券,票据债务人不得以与出票人之间或者与持票人的前手之间有抗辩事由为由拒绝付款。法律有特别规定的除外。(七)追索权1.追索权的概念追索权是指在票据到期不获付款,或到期日前不获承兑,或发生其他法定事由时,持票人向其前手请求偿还票据金额、利息及有关费用的一种票据权利。追索权的行使对象(被追索人)是持票人的所有前手,包括出票人、背书人、承兑人、保证人等。2.行使追索权的原因(1)汇票到期被拒绝付款的,持票人可以对背书人、出票人以及汇票的其他债务人行使追索权。(2)汇票到期日前,有下列情形之一的,持票人也可以行使追索权:①汇票被拒绝承兑的;②承兑人或者付款人死亡、逃匿的;③承兑人或者付款人被依法宣告破产的或者因违法被责令终止业务活动的。(3)被追索人依照规定向持票人清偿后,可以向其他汇票债务人行使再追索权。3.行使追索权的程序(1)取得拒绝证明、退票理由书或者其他合法证明。(2)发出追索通知。持票人应当自收到被拒绝承兑或者被拒绝付款的有