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国家统一法律职业资格考试卷二模拟题372一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.
甲因故意杀人罪被追究刑事责任,可能被判处无期(江南博哥)徒刑,下列哪一选项是错误的?A.甲没有委托辩护人的,甲及其妻子可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的,法律援助机构应当指派律师为其提供辩护B.在审判阶段,甲没有委托辩护人的,检察院应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护C.在审判阶段,甲没有委托辩护人的,法院为其指定辩护律师李某,开庭审理时,甲拒绝李某辩护,法院认为有正当理由的,应当准许,但甲应另行委托辩护人或者由法院通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护D.法院可以适用简易程序审理此案,但必须组成合议庭审理正确答案:D[考点]法律援助和辩护[解析]《刑事诉讼法》第34条第1款规定:“犯罪嫌疑人、被告人因经济困难或者其他原因没有委托辩护人的,本人及其近亲属可以向法律援助机构提出申请。对符合法律援助条件的,法律援助机构应当指派律师为其提供辩护。”根据《刑事诉讼法》第106条第6项规定,妻子属于近亲属范围,所以A项正确。
《刑事诉讼法》第34条第3款规定:“犯罪嫌疑人、被告人可能被判处无期徒刑、死刑,没有委托辩护人的,人民法院、人民检察院和公安机关应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护。”本案中甲因故意杀人罪而可能被判处无期徒刑,其没有委托辩护人的,检察院应当通知法律援助机构指派律师为其提供辩护,所以B项正确。
《高法解释》第45条规定:“被告人拒绝法律援助机构指派的律师为其辩护,坚持自己行使辩护权的,人民法院应当准许。属于应当提供法律援助的情形,被告人拒绝指派的律师为其辩护的,人民法院应当查明原因。理由正当的,应当准许,但被告人须另行委托辩护人;被告人未另行委托辩护人的,人民法院应当在三日内书面通知法律援助机构另行指派律师为其提供辩护。”所以C项正确。
《刑事诉讼法》第208条规定:“基层人民法院管辖的案件,符合下列条件的,可以适用简易程序审判:(一)案件事实清楚、证据充分的;(二)被告人承认自己所犯罪行,对指控的犯罪事实没有异议的;(三)被告人对适用简易程序没有异议的。人民检察院在提起公诉的时候,可以建议人民法院适用简易程序。”本案件不符合适用简易程序的条件,所以D项错误。
2.
依据《刑法》的相关规定,下列哪一选项是正确的?A.甲因被单位开除,心生不满,遂向单位领导投寄石灰粉,并谎称为炭疽粉,造成单位停工数天,直接经济损失上百万元。甲构成以危险方法危害公共安全罪B.乙深夜到某高层建筑的三楼某户盗窃,得手后,为破坏现场,将一叠纸放在该室内的电炉上,插上电后离去,但该房间有烟感装置,纸燃烧的浓烟使其发出警报,火被扑灭。乙构成放火罪(未遂)C.丙醉酒驾车狂奔,在到达人来人往的集市上依然未进行减速,结果导致数人被撞成重伤,一家商店被撞毁。丙构成交通肇事罪与以危险方法危害公共安全罪,从一重罪处罚D.丁为防止窃贼到家中偷窃,私自在他家窗户上设置电网,某日一邻家孩子误触电网,遭电击身亡,丁的行为不构成犯罪正确答案:C[考点]以危险方法危害公共安全罪[解析]A项中,甲所投放的为假的炭疽粉,不属于《刑法》第114条规定的投放危险物质罪,也不属于以危险方法危害公共安全罪,因为这种行为并不存在危险性,且在客观上并不会真正危害公共安全。根据《刑法》第291条之一第1款规定,此行为应该认定为投放虚假的危险物质罪。B项中,乙的放火行为已经使对象物——电炉上的白纸被点燃,而使整栋大楼处于危险状态。而且放火罪是危险犯,行为人实施的放火行为已经将放火的对象物点燃,能够独立燃烧而使公共安全处于危险状态,即构成既遂。所以依据《刑法》第114条的规定,乙构成放火罪(既遂),所以B项错误。C项中,丙醉酒驾车构成危险驾驶罪,但是在人来人往的集市驾车狂奔,导致数人重伤,一家商店被毁,依据《刑法》第133条之一第3款规定,有前两款行为,同时构成其他犯罪的依照处罚较重的规定定罪处罚。丙还危害了不特定人群的安全,应为以危险方法危害公共安全罪定罪处罚。故C项正确。D项中,丁在自己家的窗户上私设电网的目的是为防止盗窃,最终却造成他人死亡的结果,虽然对邻家小孩的死没有直接故意,但是其应该认识到私装电网会导致他人触电身亡,而且私设的电网侵害的结果比保护的法益严重很多,丁对小孩的死应承担间接故意的责任。故D项错误。
3.
陈某欲制造火车出轨事故,破坏轨道时将螺栓砸飞,击中在附近玩耍的幼童,致其死亡。陈某的行为被及时发现,未造成火车倾覆、毁坏事故。关于陈某的行为性质,下列哪一选项是正确的?A.构成破坏交通设施罪的结果加重犯B.构成破坏交通设施罪的基本犯与故意杀人罪的想象竞合犯C.构成破坏交通设施罪的基本犯与过失致人死亡罪的想象竞合犯D.构成破坏交通设施罪的结果加重犯与过失致人死亡罪的想象竞合犯正确答案:C[解析]破坏交通设施罪,指故意破坏轨道、桥梁、隧道、公路、机场、航道、灯塔、标志或者进行其他破坏活动,足以使火车、汽车、电车、船只、航空器发生倾覆、毁坏危险,足以危害公共安全的行为。破坏交通工具、交通设施、电力设备、燃气设备、易燃易爆设备,造成严重后果的,处10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。本案中,如果陈某破坏轨道后导致火车出轨致人死亡,将构成破坏交通设施罪的结果加重犯。但陈某在破坏轨道时将螺栓砸飞,击中幼童致其死亡,有很大的意外成分,陈某对幼童的死亡也不存在犯罪故意,因此不构成破坏交通设施罪的结果加重犯,而属于一行为触犯数罪名,构成破坏交通设施罪与过失致人死亡罪的想象竞合犯,应当从一重罪处罚。因此,ABD错误,C正确。
4.
依法治国方略的实施是一项浩瀚庞大、复杂而艰巨的系统工程,要全面发挥各种社会规范的调整作用,综合协调地运用多元化的手段和方法实现对国家的治理和管理。关于依法治国理念的基本要求,下列哪一说法是不准确的?A.在指导思想上,要坚持党的领导、人民当家作主和依法治国三者有机统一B.在评价尺度上,要坚持法律效果与政治效果、社会效果有机统一C.在法的作用上,要构建党委调解、行政调解、司法调解三位一体纠纷解决机制D.在法的成效上,要实现依法治国与以德治国的结合与统一正确答案:C[解析]依法治国要求充分发挥依法治国方略在全面推进中国特色社会主义事业中的重大作用,如充分运用法律手段,保障我国经济的全面协调可持续发展;充分运用法律手段,推动我国社会建设事业的进一步完善;充分运用法律手段,不断创新社会管理。要在深刻把握社会运行的规律和特征的基础上,探索用法律手段强化社会管理的方式和方法,特别是针对社会管理领域中的重点人群、重点活动、重点区域以及重点行业,建立起以法律手段为主体、多种手段协调与配合的管理和控制体系,构建人民调解、行政调解、司法调解三位一体的解决社会纠纷的大调解格局和体系。故A项和B项说法正确,C项中属于“三位一体纠纷解决机制”的不是党委调解而是人民调解,故C项说法错误。D项中,依法治国还要求实现法律手段与其他社会治理手段和方式的有机结合,要坚持依法治国与以德治国的有机统一。故D项说法正确。本题是选非题,故正确答案为C。
5.
甲和乙有纠纷,后达成调解协议,法院制作调解书,送达甲、乙签收。后来甲发现调解书和调解协议有不同,违反甲的意愿,甲如何救济?______A.申请法院再审B.法院收回调解书重新制作C.法院作裁定补正D.要求法院根据调解协议重制作调解书正确答案:A[考点]生效法律文书的救济
[解析]调解书送达当事人签收后,就是生效的法律文书。生效的调解书违反当事人的意愿,属于违反自愿合法原则,是当事人对调解书申请再审的事由之一。A项正确。
生效的法律文书作出后,为了程序的稳定性,不允许法院将文书收回重新制作,只能通过再审救济。B、D项错误。
生效法律文书中的笔误等形式性错误,法院才能通过裁定的方式补正。调解书违反自愿合法原则,是法律文书中的实体性错误,不能通过裁定补正的方式救济。C项错误。
6.
黑土公司获得一种新型药品制造方法的发明专利权后,发现市场上有大量白云公司制造的该种新型药品出售,遂向法院起诉要求白云公司停止侵权并赔偿损失。依据新修改《专利法》规定,下列哪一说法是错误的?______A.并非所有基层法院均无该案管辖权B.黑土公司不应当承担被告的药品制造方法与专利方法相同的证明责任C.白云公司如能证明自己实施的技术属于现有技术,法院应告知白云公司另行提起专利无效宣告程序D.如侵犯专利权成立,即使没有证据确定损害赔偿数额,黑土公司仍可获得一万元以上100万元以下的赔偿额正确答案:C
7.
龙腾有限公司由甲、乙、丙、丁四名股东共同设立,关于各股东出资情况,下列哪一表述是正确的?______A.甲可以用设定抵押权的机器设备作为出资B.龙腾公司在乙的出资期限到来前就破产清算,则乙的出资义务免除C.丙以其独有的专利使用权出资D.丁即使出资不实也不影响其获得股东资格正确答案:D[解析]根据《公司法》第27条规定:“股东可以用货币出资,也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资;但是,法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产,不得高估或者低估作价。法律、行政法规对评估作价有规定的,从其规定。”《登记管理条例》第14条规定:“股东的出资方式应当符合《公司法》第27条的规定,但股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。”甲用设定抵押权的机器设备作为出资,存在权利负担,不得作为出资,故A选项不当选。丙用专利的使用权出资,不符合非货币财产出资的条件,不得作为出资,C选项不当选。根据《公司法解释(二)》第22条第1款规定:“公司解散时,股东尚未缴纳的出资均应作为清算财产。股东尚未缴纳的出资,包括到期应缴未缴的出资,以及依照公司法第二十六条和第八十条的规定分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资。”公司解散时,股东尚未缴纳的出资.包括到期应缴未缴的出资,及分期缴纳尚未届满缴纳期限的出资,均视为到期.故B选项不当选。出资不实是指出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额,股东承担补足差价的责任。并不会导致股东资格的丧失,故D选项当选。本题答案为D。
8.
方某为送汤某生日礼物,特向余某定做一件玉器。订货单上,方某指示余某将玉器交给汤某,并将订货情况告知汤某。玉器制好后,余某委托朱某将玉器交给汤某,朱某不慎将玉器碰坏。下列哪一表述是正确的?______A.汤某有权要求余某承担违约责任B.汤某有权要求朱某承担侵权责任C.方某有权要求朱某承担侵权责任D.方某有权要求余某承担违约责任正确答案:D
9.
关于合议制的说法,下列哪一选项是正确的?______A.担保财产标的额超过基层法院管辖范围的实现担保物权案件,由审判员组成合议庭审理B.原审适用小额诉讼程序案件的再审程序适用独任制审理C.审判长由院长或庭长指定审判人员1人担任D.中级以上的法院审理民事案件,必须由审判员组成合议庭审理正确答案:A[考点]合议制
[解析]《最高人民法院关于适用(中华人民共和国民事诉讼法)的解释》第369条规定,实现担保物权案件可以由审判员一人独任审查。担保财产标的额超过基层法院管辖范围的,应当组成合议庭进行审查。A选项正确。
再审案件一律适用合议庭审理,无论原审是独任制审理还是合议制审理。B选项错误。
审判人员包含审判员和陪审员,审判长只能由院长或庭长指定的审判员担任,而不能由陪审员担任。C选项错误。
独任制只适用于基层法院及其派出法庭,所以中级以上法院审理案件,必须是合议制,但不一定是审判员组成合议庭。中级以上法院适用一审程序审理案件时,就可以由陪审员组成合议庭。D选项错误。
10.
卢某将自己的三间房屋出租给田某,双方约定:租期1年,自2013年5月1日起至2014年5月1日止;月租金2500元,每月10日支付租金。田某均按时交付租金,但2014年3月10日,由于公司未按时发放工资,导致田某未按时付清当月租金。3月12日,卢某将房屋卖给丁某,并办理了过户登记手续。现丁某要求田某搬走。关于本案,下列哪一说法是正确的?______A.田某有权以卢某侵犯自己的优先购买权为由。请求法院宣告卢某和丁某的买卖合同无效B.因田某迟延支付租金,卢某有权解除该租赁合同C.田某应当搬离,因丁某现在是该房屋的所有权人,其不得以租赁合同这一债权来对抗丁某对该房所享有的所有权D.田某不应当搬离,因为其租赁合同对丁某有约束力正确答案:D[解析]首先,根据《民法典》第726条的规定,出租人出卖租赁房屋的,应当在出卖之前的合理期限内通知承租人,承租人享有以同等条件优先购买的权利。房屋的出租人在出卖房屋时,房屋的承租人在同等条件下享有优先购买权。同时,根据《房屋租赁合同解释》第21条的规定,出租人出卖租赁房屋未在合理期限内通知承租人或存在其他侵害承租人优先购买权情形,承租人请求出租人承担赔偿责任的,法院应予支持。但请求确认出租人与第三人签订的房屋买卖合同无效的,法院不予支持。当出租人侵犯承租人的优先购买权时,承租人有权请求出租人承担赔偿责任,但无权请求确认出租人与第三人签订的买卖合同无效。故A选项错误,不当选。其次,根据《民法典》第722条的规定,承租人无正当理由未支付或迟延支付租金的,出租人可以要求承租人在合理期限内支付。承租人逾期不支付的,出租人可以解除合同。当田某迟延支付租金时,卢某应当要求田某在合理期限内支付,只有当田某未在合理期限内支付时,卢某才可以解除合同。故B选项错误,不当选。最后,根据《民法典》第725条的规定,租赁物在租赁期间发生所有权变动的,不影响租赁合同的效力。故C选项错误,不当选;D选项正确,当选。综上所述,本题的正确答案为D。
11.
关于依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗程序,下列哪一选项是正确的?A.甲故意伤人,但经法定程序鉴定为依法不负刑事责任的精神病人,后来甲认罪态度好,家属表示严加看管,对甲可以适用强制医疗B.人民检察院发现公安机关应当启动强制医疗程序而不启动的,可以要求公安机关在5日内书面说明不启动的理由C.人民法院在二审过程中发现被告人可能符合强制医疗条件的,应当决定发回原审人民法院重审D.人民检察院认为强制医疗的决定不当后向人民法院提出书面纠正意见,人民法院应当另行组成合议庭审理正确答案:D[考点]依法不负刑事责任的精神病人的强制医疗措施[解析]《刑事诉讼法》第284条规定:“实施暴力行为,危害公共安全或者严重危害公民人身安全,经法定程序鉴定依法不负刑事责任的精神病人,有继续危害社会可能的,可以予以强制医疗。”适用强制医疗措施需要行为人有继续危害社会可能的,甲的可能性较小,A项错误。
《高检规则》第545条第1款规定:“人民检察院发现公安机关应当启动强制医疗程序而不启动的,可以要求公安机关在七日以内书面说明不启动的理由。”B项错误,应当是在7日内说明理由。
《高法解释》第534条规定:“人民法院在审理第二审刑事案件过程中,发现被告人可能符合强制医疗条件的,可以依照强制医疗程序对案件作出处理,也可以裁定发回原审人民法院重新审判。”所以C项错误。
《高法解释》第543条规定:“人民检察院认为强制医疗决定或者解除强制医疗决定不当,在收到决定书后二十日内提出书面纠正意见的,人民法院应当另行组成合议庭审理,并在一个月内作出决定。”D项正确。
12.
根据《涉外民事关系法律适用法》和司法解释,关于外国法律的查明问题,下列哪一表述是正确的?______A.行政机关无查明外国法律的义务B.查明过程中,法院应当听取各方当事人对应当适用的外国法律的内容及其理解与适用的意见C.无法通过中外法律专家提供的方式获得外国法律的,法院应认定为不能查明D.不能查明的,应视为相关当事人的诉讼请求无法律依据正确答案:B
13.
甲未经乙同意而以乙的名义签发一张商业汇票,汇票上记载的付款人为丙银行。丁取得该汇票后将其背书转让给戊。下列哪一说法是正确的?______A.乙可以无权代理为由拒绝承担该汇票上的责任B.丙银行可以该汇票是无权代理为由而拒绝付款C.丁对甲的无权代理行为不知情时,丁对戊不承担责任D.甲未在该汇票上签章,故甲不承担责任正确答案:A
14.
甲以一台机器作价800万元出资,成为某合伙企业普通合伙人。一年后,甲因经营管理理念与其他合伙人发生分歧,要求退出该合伙企业。经查,该合伙企业合伙人有甲、乙、丙三人,成立后合伙企业盈利共30万元:甲曾因重大过失造成合伙企业一笔20万元损失。对此,下列哪一选项是正确的?______A.甲无权要求分割30万元企业利润B.甲所造成的20万元损失应当在合伙企业解散时追偿C.合伙企业无需进行财产清算D.甲有权取回所出资的机器正确答案:C[解析]根据《合伙企业法》第51条规定:“合伙人退伙,其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算,退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的,相应扣减其应当赔偿的数额。”因此,甲退伙时合伙企业应当按照当时财产状况盈利30万元与甲进行结算;同时,甲因重大过失对企业造成损失应负有赔偿责任,合伙企业应该在甲退伙时而非合伙企业解散时追偿,故A、B选项错误。合伙企业解散时需要进行财产清算,个别合伙人退伙时办理结算即可,故C选项正确。根据《合伙企业法》第52条规定:“退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法,由合伙协议约定或者由全体合伙人决定,可以退还货币,也可以退还实物。”合伙人退伙时退还货币还是实物.是由合伙协议约定或者由全体合伙人决定的;在没有明确约定的情况下.甲无权要求退还原物,故D选项错误。本题答案为C。
15.
个体经营户王小小从事理发服务业,使用“一剪没”作为未注册商标长期使用,享有较高声誉。王小小通过签订书面合同许可其同一城区的表妹张薇薇使用“一剪没”商标从事理发业务。后张薇薇以自己的名义申请“一剪没”商标使用于理发业务并获得注册。下列哪一说法是正确的?______A.该商标使用许可合同自双方签字之日起生效B.该商标使用许可合同应当报商标局备案C.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标评审委员会宣告该注册商标无效D.王小小有权自“一剪没”注册之日起5年内请求商标局撤销该注册商标正确答案:C
16.
甲是某产品的专利权人,乙于2008年3月1日开始制造和销售该专利产品。甲于2009年3月1日对乙提起侵权之诉。经查,甲和乙销售每件专利产品分别获利为二万元和一万元,甲因乙的侵权行为少销售100台,乙共销售侵权产品300台。关于乙应对甲赔偿的额度,下列哪一选项是正确的?______A.200万元B.250万元C.300万元D.500万元正确答案:A
17.
关于拒不执行判决、裁定罪,下列哪一选项是错误的?A.拒不执行判决、裁定罪中“人民法院的判决、裁定”,是指人民法院依法作出的具有执行内容并已发生法律效力的判决、裁定。人民法院为依法执行支付令、生效的调解书、仲裁裁决、公证债权文书等所作的裁定属于该条规定的裁定B.被执行人、担保人、协助执行义务人与国家机关工作人员通谋,利用国家机关工作人员的职权妨害执行,致使判决、裁定无法执行的,以拒不执行判决、裁定罪的共犯追究刑事责任C.被执行人、担保人、协助执行义务人与国家机关工作人员通谋,利用国家机关工作人员的职权妨害执行,致使判决、裁定无法执行的,如国家机关工作人员收受贿赂或者滥用职权,同时又构成受贿罪和滥用职权罪的,应当按照数罪并罚原则定罪处罚D.协助执行义务人接到人民法院协助执行通知书后,拒不协助执行,致使判决、裁定无法执行的,可按拒不执行判决、裁定罪追究刑事责任正确答案:C[解析]被执行人、担保人、协助执行义务人与国家机关工作人员通谋,利用国家机关工作人员的职权妨害执行,致使判决、裁定无法执行的,如国家机关工作人员收受贿赂或者滥用职权,同时又构成受贿罪和滥用职权罪的,应当按照处罚较重的规定定罪处罚。所以C选项是错误的。
18.
下列关于撤诉的说法哪一选项是正确的?______A.当事人撤诉需要自愿,否则不予准许B.当事人的撤诉申请须得到对方当事人的同意C.一审法院准许撤诉后,当事人不得以相同的事实理由再起诉D.当事人在法庭辩论终结后申请撤诉,法院应当不予准许正确答案:A[解析]撤诉本身需要自愿,非自愿、不准许,A选项正确。当事人撤诉不需要经过对方当事人同意,B选项错误。一审中撤诉后,可以再次起诉,此与二审中和再审中撤回起诉的后果是不一样的,C选项错误。根据民诉法规定,原告在法庭辩论终结后申请撤诉的,被告不同意的,人民法院可以不予准许。选项中当事人在法庭辩论终结后申请撤诉,法院应审查后决定,而非应当不予准许,D选项错误。
19.
下列关于盗窃罪,不正确的是:______A.盗窃公私财物,数额较大的,可以认定为盗窃罪B.多次盗窃公私财物、入户盗窃、扒窃,没有数额限制,都可以构成盗窃罪C.盗窃的公私财物,不包括电力、煤气、天然气等D.携带凶器盗窃,可以构成盗窃罪正确答案:C[解析]本题考查盗窃罪的具体运用。参见1997年11月4日最高人民法院《关于审理盗窃案件具体应用法律若干问题的解释》第1条第4项。
20.
第一审人民法院在审理张三涉嫌故意伤害案件过程中,发现被告人可能符合强制医疗条件的,人民法院审理后,下列情形处理错误的是:______A.被告人符合强制医疗条件的,应当判决宣告被告人不负刑事责任,同时作出对被告人强制医疗的决定B.被告人属于依法不负刑事责任的精神病人,但不符合强制医疗条件的,应当判决宣告被告人无罪或者不负刑事责任C.被告人具有完全或者部分刑事责任能力,依法应当追究刑事责任的,应当依照普通程序继续审理D.被申请人具有完全或者部分刑事责任能力,依法应当追究刑事责任的,应当退回人民检察院依法处理正确答案:D[解析]根据《刑事诉讼法解释》第531条规定,对申请强制医疗的案件,人民法院审理后,应当按照下列情形分别处理:(1)符合《刑事诉讼法》第284条规定的强制医疗条件的,应当作出对被申请人强制医疗的决定;(2)被申请人属于依法不负刑事责任的精神病人,但不符合强制医疗条件的,应当作出驳回强制医疗申请的决定;被申请人已经造成危害结果的,应当同时责令其家属或者监护人严加看管和医疗;(3)被申请人具有完全或者部分刑事责任能力,依法应当追究刑事责任的,应当作出驳回强制医疗申请的决定,并退回人民检察院依法处理。所以D项当选。
21.
张某于2017年6月加入一专营汽车修理业务的普通合伙企业,张某的出资为人民币10万元。此外,张某擅长汽车修理技术,其他合伙人同意将其技术也折合成一定比例的出资。因张某与其他合伙人关系熟稔,合伙协议没有约定利润分配方案,大家决定分红时再协商。2017年7月,张某自作主张将一些陈旧的汽车配件低价卖给了废品回购站。2017年8月,为给儿子筹措留学费用,张某又将自己在合伙企业中的财产份额出质给邻居李某。因为资金还有缺口,不久之后张某又向其他合伙人提出分红请求并希望减少出资,他的上述行为才被大家知晓。对此,下列哪一项叙述是正确的?______A.张某用技术出资是违反法律的B.张某私自出卖汽车配件的行为当然无效C.张某私自将财产份额出质的行为当然无效D.为了保护债权人利益,合伙人在合伙企业成立后不能减少出资正确答案:C[解析]《合伙企业法》第16条规定:合伙人可以用货币、实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,也可以用劳务出资。合伙人以实物、知识产权、土地使用权或者其他财产权利出资,需要评估作价的,可以由全体合伙人协商确定,也可以由全体合伙人委托法定评估机构评估。由此可知,张某用技术出资并不违反法律,故A选项错误。《合伙企业法》第37条规定:合伙企业对合伙人执行合伙事务以及对外代表合伙企业权利的限制,不得对抗善意第三人。故B选项错误。《合伙企业法》第25条规定:合伙人以其在合伙企业中的财产份额出质的,须经其他合伙人一致同意;未经其他合伙人一致同意,其行为无效,由此给善意第三人造成损失的,由行为人依法承担赔偿责任。由此可知,张某的出质行为无效,故C选项正确。《合伙企业法》第34条规定,合伙人按照合伙协议的约定或者经全体合伙人决定,可以增加或者减少对合伙企业的出资。故D选项错误。本题答案为C。
22.
甲公司向乙银行借款500万元,以其闲置的一处办公用房做担保。乙银行正好缺乏办公场所,于是与甲公司商定,由甲公司以此办公用房为乙银行设立担保物权。随后,甲公司向乙银行交付了办公用房。借款到期后,甲公司未能偿还,乙银行主张对办公用房行使优先受偿的权利。下列哪一选项是正确的?______A.乙银行有权这样做,因其对标的物享有抵押权B.乙银行有权这样做,因其对标的物享有质权C.乙银行有权这样做,因其对标的物享有同时履行抗辩权D.乙银行无权这样做,因其与甲公司之间的约定不能设定担保物权正确答案:D[解析]《民法典》第388条规定:设立担保物权,应当依照本法和其他法律的规定订立担保合同。该法第400条规定:设立抵押权,当事人应当采取书面形式订立抵押合同。依据第395条第1款第1项的规定,债务人或者第三人有权处分的建筑物和其他土地附着物可以抵押。该法第402条规定:以本法第395条第1款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。依据以上法律规定,设立担保物权要符合法定的形式,在不动产上设立担保物权只能为抵押权,本题中并没有信息表明甲、乙之间签订了关于办公用房的抵押合同并办理了抵押登记,所以抵押权并没有设立,乙银行对办公用房并不享有抵押权,故A选项错误。甲公司向乙银行交付办公楼并不是设立质权的行为,因为质权是一种动产质权,对不动产不能设立质权,故B选项错误。同时,履行抗辩权是在未约定先后履行顺序的双务合同中,当事人应当同时履行,一方在对方未为对待给付之前,有权拒绝其履行要求。本题中,甲乙之间的主合同是商业借贷性质的借款合同,需要贷款人先转让货币所有权,借款人后于一定期限内返还同种类数额的货币,是有先后履行顺序的,并且借款合同的标的物是金钱,而甲公司的办公用房为担保协议的标的物,乙银行不能基于主合同中甲公司未如期偿还借款而主张对该办公用房的同时履行抗辩权,故C选项错误。乙银行与甲公司之间的约定不符合法律规定,担保物权并不成立。乙银行不能主张对办公用房优先受偿的权利,故D选项正确。本题答案为D。
23.
根据刑法和相关司法解释的规定,下列哪一选项不构成交通肇事罪?A.甲在肇事致被害人死亡后,为逃避法律追究,有意破坏、伪造现场、毁灭证据,将被害人尸体扔到桥下B.乙为某搬运厂司机,一日因酒后驾驶机动车违规作业,不慎将另一职工轧死C.交通肇事后,乘车人丙指使司机逃逸,致使被害人得不到救助而死亡D.丁违反交通运输管理法规,造成公共财产直接损失,并且负事故主要责任,无能力赔偿部分为40万元正确答案:B[考点]交通肇事罪;重大责任事故罪[解析]依据《刑法》第133条规定:“违反交通运输管理法规,因而发生重大事故,致人重伤、死亡或者使公私财产遭受重大损失的,处三年以下有期徒刑或者拘役;交通运输肇事后逃逸或者有其他特别恶劣情节的,处三年以上七年以下有期徒刑;因逃逸致人死亡的,处七年以上有期徒刑。”A项,甲构成交通肇事罪,其毁灭证据等行为可以作为恶劣情节考虑。B项中乙酒后违规操作搬运车辆,导致轧死本厂职工,构成重大责任事故罪,B项符合题意。根据最高人民法院《关于审理交通肇事刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第5条第2款规定,交通肇事后,单位主管人员、机动车辆所有人、承包人或者乘车人指使肇事人逃逸,致使被害人得不到救助而死亡的,以交通肇事罪的共犯论处,因此C项中的丙构成交通肇事罪。根据同一司法解释第2条规定,造成公共财产直接损失,并且负事故全部或者主要责任的,无能力赔偿部分为30万元以上的,即认定为交通肇事罪。故D项中的丁构成交通肇事罪。
24.
控辩双方对第一审刑事判决未提出抗诉或者上诉,但被告人对第一审刑事附带民事诉讼判决中的附带民事部分不服,提起上诉,第二审法院审查后,认为第一审民事部分判决正确,但刑事部分判决有错误。第二审法院应当如何处理?______A.指令下级法院按审判监督程序再审刑事部分B.裁定将全案发回重审刑事部分C.按审判监督程序再审刑事部分,同附带民事部分一并审理,依法判决D.裁定将刑事部分发回重审正确答案:C本题考查刑事附带民事诉讼上诉的处理问题。《刑诉解释》第331条规定:“第二审人民法院审理对附带民事部分提出上诉,刑事部分已经发生法律效力的案件,发现第一审判决、裁定中的刑事部分确有错误的,应当依照审判监督程序对刑事部分进行再审,并将附带民事部分与刑事部分一并审理。”因此,本题正确答案为选项C。
25.
关于公务员的任职条件、权利和义务说法正确的是:A.只有年满22周岁才能担任公务员B.公务员应当履行清正廉洁、公道正派的义务C.公务员不能被免职、辞退D.公务员无权提出辞职申请正确答案:B[解析]公务员的条件、权利及义务。[解析]《公务员法》第11条规定,公务员应当具备下列条件:(二)年满18周岁。所以A项不正确。第12条第(八)项规定,公务员应当清正廉明、公道正派,所以B项正确,应当选。第13条规定,公务员享有下列权利:(二)非因法定事由、非经法定程序,不被免职。降职、辞退或者处分;(七)申请辞职。所以CD两项错误。
二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.
中国甲公司从美国乙公司进口一批水果,合同约定货到验收后付款。货物到达目的港,甲公司提货验收后,发现货物总重量短少12%,单个体积和重量也不符合合同规定。下列有关此案的表述哪些是正确的?A.甲公司有权拒绝接收货物B.甲公司有权要求退货C.甲公司可以将货物寄放于第三方仓库,其费用由乙公司承担D.甲公司可以将货物出售,并从出售价款中扣除保全货物和销售货物发生的合理费用正确答案:BCD[解析]①根据《1980年公约》,若卖方交付的货物存在质量缺陷,无论是否构成根本违约,买方都有接收货物的义务,故A项错误;
②但“接收”货物不等于“接受”货物,若卖方交货不符构成根本违约,买方仍然有权要求退换货,故B项正确;
③根据公约关于“保全货物”的规定,若卖方交货不符构成根本违约,买方有权要求退换货,但应当根据货物的性质采取寄放或出售等保全措施,保全费用可要求违约方承担,故CD项正确。
综上,本题正确答案为BCD。
2.
王某投资设立了个人独资企业,聘请赵某担任总经理,王某与赵某约定凡签订5万元以上的合同必须经王某审批,并且不经王某批准,不得对外提供担保,依据《个人独资企业法》的规定,以下说法不正确的有?______A.赵某未经王某批准签订了一份标的额10万元的合同。合同无效B.赵某挪用企业资金归自己使用,应退还资金。赵某使用企业资金的所得应归企业所有C.赵某经王某同意用企业财产为自己的朋友提供担保,担保有效D.赵某和朋友合资开办了乙合伙企业,乙企业的业务与甲企业的业务相同,赵某开办乙企业后通知了王某。王某未表示反对,赵某的行为不违反法律规定正确答案:AB[解析]《个人独资企业法》第19条第4款规定,投资人对受托人或者被聘用的人员职权的限制,不得对抗善意第三人。可知,赵某虽然违反了王某对其职权的限制签订合同,但是不能对抗善意第三人,因此合同有效,所以,A选项不正确。《个人独资企业法》第40条规定,投资人委托或者聘用的人员违反本法第20条规定,侵犯个人独资企业财产权益的,责令退还侵占的财产;给企业造成损失的,依法承担赔偿责任:有违法所得的,没收违法所得;构成犯罪的,依法追究刑事责任。根据该条的规定,侵犯个人独资企业财产权益的,应退还侵占的财产,有违法所得的,没收违法所得,而不是归企业所有,所以,B选项不正确。《个人独资企业法》第20条规定:投资人委托或者聘用的管理个人独资企业事务的人员不得有下列行为:……(5)擅自以企业财产提供担保;(6)未经投资人同意,从事与本企业相竞争的业务。赵某经王某同意可以企业财产为自己的朋友提供担保,符合该法第20条第(5)项的规定,故C选项正确。根据《个人独资企业法》第20条的规定,未经投资人同意,管理人不得从事与本企业相竞争的业务。D选项中赵某从事与甲企业相竞争的业务,事后通知了王某并且王某未表示反对,意味着王某同意赵某从事该业务,因此,赵某的行为不违反法律,所以,D选项正确。本题正确答案为AB。
3.
熊某与杨某结婚后,杨某与前夫所生之子小强由二人一直抚养,熊某死亡,未立遗嘱。熊某去世前杨某孕有一对龙凤胎,于熊某死后生产,产出时男婴为死体,女婴为活体但旋即死亡。关于对熊某遗产的继承,下列哪些选项是正确的?______A.杨某、小强均是第一顺位的法定继承人B.女婴死亡后,应当发生法定的代位继承C.为男婴保留的遗产份额由杨某、小强继承D.为女婴保留的遗产份额由杨某继承正确答案:ACD
4.
2017年1月3日,甲公司和乙公司签订电脑买卖合同,约定由甲公司以每台1万元的价格向乙公司出售100台电脑。2017年1月5日,甲公司将电脑送到乙公司处,并要求乙公司支付货款。乙公司经检查发现甲公司所交付的电脑中有10台不符合约定的要求,其配置远远低于合同约定的配置。关于本案,下列说法正确的有?______A.乙公司有权解除电脑买卖合同B.乙公司有权拒绝支付全部价款C.乙公司有权要求更换该10台电脑D.乙公司有权要求减少10台不符合约定配置的电脑的价款正确答案:CD[解析]本题考查合同解除、违约责任及同时履行抗辩权。《民法典》第563条规定,有下列情形之一的,当事人可以解除合同:(一)因不可抗力致使不能实现合同目的;(二)在履行期限届满之前,当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务;(三)当事人一方迟延履行主要债务,经催告后在合理期限内仍未履行;(四)当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的;(五)法律规定的其他情形。本案中。只有10台电脑配置不符合约定,不构成根本违约,故乙公司没有解除合同的权利。A选项错误。《民法典》第525条规定:“当事人互负债务,没有先后履行顺序的,应当同时履行。一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求。一方在对方履行债务不符合约定时.有权拒绝其相应的履行要求。”本案中,甲公司交付的电脑有10台不符合约定,而且双方并未约定履行的先后顺序,故乙公司享有同时履行抗辩权,故可以拒绝支付有问题的10台电脑的价款,但无权拒绝支付全部价款,B选项错误。《民法典》第582条规定:“履行不符合约定的,应当按照当事人的约定承担违约责任。对违约责任没有约定或者约定不明确,依据本法第五百一十条的规定仍不能确定的,受损害方根据标的的性质以及损失的大小,可以合理选择请求对方承担修理、重作、更换、退货、减少价款或者报酬等违约责任。”故乙公司可以要求更换有问题的电脑,或者减少其价款,C、D选项正确。
5.
关于保险利益,下列哪些表述是错误的?______A.保险利益本质上是一种经济上的利益,即可以用金钱衡量的利益B.人身保险的投保人在保险事故发生时,对保险标的应当具有保险利益C.财产保险的被保险人在保险合同订立时,对保险标的应当具有保险利益D.责任保险的投保人在保险合同订立时,对保险标的应当具有保险利益正确答案:BCD
6.
关于行政诉讼的起诉期限,下列哪些选项是正确的?A.王某经营一家大型超市,工商局以经营范围违法为由对王某进行了1万元的罚款,王某不服向市工商局复议,工商局逾期不作决定,于是王某在复议期满后的15日内向法院起诉B.2016年3月A市工商局对孙某无证经营饭店作出处罚,孙某不服准备起诉,3月A市发生了地震,堵塞了交通,孙某在2016年11月交通恢复后即去起诉,法院应不予受理C.韩某因违法交通法规被交警大队罚款1000元,交警大队在作处罚决定时未告知韩某有起诉的权利和起诉的期限,2年之后韩某了解到可以起诉,于是向法院提起诉讼D.甲县规划局因城市规划的需要,把赵某的房屋擅自拆毁,赵某因常年在外地居住而不知情,15年之后赵某回来看到房子没了,于是向法院提起诉讼正确答案:AD[考点]行政诉讼起诉期限[解析]《行政诉讼法》第45条规定:“公民、法人或者其他组织不服复议决定的,可以在收到复议决定书之日起十五日内向人民法院提起诉讼。复议机关逾期不作决定的,申请人可以在复议期满之日起十五日内向人民法院提起诉讼。法律另有规定的除外。”故A选项正确。
《行政诉讼法》第48条规定:“公民、法人或者其他组织因不可抗力或者其他不属于其自身的原因耽误起诉期限的,被耽误的时间不计算在起诉期限内。公民、法人或者其他组织因前款规定以外的其他特殊情况耽误起诉期限的,在障碍消除后十日内,可以申请延长期限,是否准许由人民法院决定。”地震属于不可抗力,因地震耽误起诉的期限不计算在内。故B选项错误。
《行政诉讼法解释》(2000年)第41条第1款规定:“行政机关作出具体行政行为时,未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的,起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算,但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过2年。”因此,韩某2年之后再去起诉就超过了诉讼时效,法院应不予受理。故C选项错误。
《行政诉讼法解释》(2000年)第42条规定:“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的,其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过20年、其他具体行政行为从作出之日起超过5年提起诉讼的,人民法院不予受理。”房子属于不动产,赵某未超过20年,因此D选项正确。
7.
城市里高楼林立,玻璃幕墙建筑随处可见,于是就产生了光污染问题。甲家朝向为东,乙公司的办公楼在甲家东边,中间一道之隔,办公楼的弧形外立面正对甲家的窗子。乙公司将办公楼的外立面进行了装修,采用宝石蓝颜色的玻璃幕墙进行了全面的装修。装修完工后,形成了凹面镜现象:每当下午13:00~14:25,幕墙的聚光点正落在甲家窗子上,室内光线灼眼,甲家房间的温度瞬间上升至60℃,即使是冬天温度最高也会升至45℃。甲于是起诉要求乙公司承担法律责任。下列说法中正确的是:______A.甲有权要求乙公司停止侵害B.甲有权要求乙公司采取拆除等措施消除光污染C.甲有权要求乙公司承担环境污染损害赔偿责任,赔偿损失D.甲有权要求乙公司以市场价格购买自己的房屋,而后甲另居他出正确答案:ABC[考点]环境污染侵权
[解析]本题根据最高人民法院指导案例128号“李某诉华润置地(重庆)有限公司环境污染责任纠纷案”(最高人民法院审判委员会讨论通过于2019年12月26日发布)等案例改编。
根据《民法典》第1229条规定,因污染环境、破坏生态造成他人损害的,侵权人应当承担侵权责任。《民法典》第294条还明确规定,不动产权利人不得违反国家规定弃置固体废物,排放大气污染物、水污染物、噪声、光、电磁波辐射等有害物质。因此,环境污染包括空气污染、水污染、土壤污染、噪声污染、振动污染、光污染、磁辐射污染等各种污染。《环境保护法》第42条第1款规定:“排放污染物的企业事业单位和其他生产经营者,应当采取措施,防治在生产建设或者其他活动中产生的废气、废水、废渣、医疗废物、粉尘、恶臭气体、放射性物质以及噪声、振动、光辐射、电磁辐射等对环境的污染和危害。”
光污染造成损害的,应当依法承担损害赔偿责任。环境污染损害赔偿责任亦应当坚持“责任法定原则”,即法外无责任。甲主张停止侵害、消除污染、赔偿损失均有法律依据,因此ABC三个选项正确,当选。D选项没有法律依据,因此错误,不当选。
8.
章俊诉李泳借款纠纷案在某县法院适用简易程序审理。县法院判决后,章俊上诉,二审法院以事实不清为由发回重审。县法院征得当事人同意后,适用简易程序重审此案。在答辩期间,李泳提出管辖权异议,县法院不予审查。案件开庭前,章俊增加了诉讼请求,李泳提出反诉,县法院受理了章俊提出的增加诉讼请求,但以重审不可提出反诉为由拒绝受理李泳的反诉。关于本案,该县法院的下列哪些做法是正确的?A.征得当事人同意后,适用简易程序重审此案B.对李泳提出的管辖权异议不予审查C.受理章俊提出的增加诉讼请求D.拒绝受理李泳的反诉正确答案:BC[解析]①发回重审的案件不得适用简易程序,换言之,再审案件、二审案件、发回重审的案件等救济性质的案件都不能用简易程序,因此选项A的做法错误。②依据《民诉解释》第39条第二款的规定,法院发回重审或者按第一审程序再审的案件,当事人提出管辖异议的,法院不予审查,因此选项B中法院不予审查的做法正确。③对发回重审的案件,法院适用一审程序进行审理,在重审过程中当事人可以增加新的诉讼请求、可以提出反诉,因此选项C的做法正确,而选项D的做法错误。
综上,本题正确答案为BC选项。
9.
杜某拖欠谢某100万元。谢某请求杜某以登记在其名下的房屋抵债时,杜某称其已把房屋作价90万元卖给赖某,房屋钥匙已交,但产权尚未过户。该房屋市值为120万元。关于谢某权利的保护,下列哪些表述是错误的?______A.谢某可请求法院撤销杜某、赖某的买卖合同B.因房屋尚未过户,杜某、赖某买卖合同无效C.如谢某能举证杜某、赖某构成恶意串通,则杜某、赖某买卖合同无效D.因房屋尚未过户,房屋仍属杜某所有,谢某有权直接取得房屋的所有权以实现其债权正确答案:ABD
10.
星煌公司是一家上市公司。现董事长吴某就星煌公司向坤诚公司的投资之事准备召开董事会。因公司资金比较紧张,且其中一名董事梁某的妻子又在坤诚公司任副董事长,有部分董事对此投资事宜表示异议。关于本案,下列哪些选项是正确的?______A.梁某不应参加董事会表决B.吴某可代梁某在董事会上表决C.若参加董事会人数不足,则应提交股东大会审议D.星煌公司不能投资于坤诚公司正确答案:AC
11.
关于审查非法证据的做法,下列哪些选项是错误的?A.人民法院认为可能存在非法取证行为的,并且现有证据材料不能证明证据收集的合法性的,人民法院应当通知有关侦查人员出庭说明情况B.有关侦查人员也有权主动要求出庭说明情况C.人民检察院也有权提请人民法院通知有关侦查人员出庭说明情况D.接到人民法院的通知,侦查人员无正当理由拒不出庭说明情况的,人民法院可以强制侦查人员出庭作证正确答案:AD[考点]非法证据排除程序[解析]《刑事诉讼法》第57条规定:“在对证据收集的合法性进行法庭调查的过程中,人民检察院应当对证据收集的合法性加以证明。现有证据材料不能证明证据收集的合法性的,人民检察院可以提请人民法院通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况;人民法院可以通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况。有关侦查人员或者其他人员也可以要求出庭说明情况。经人民法院通知,有关人员应当出庭。”据此,A项错误,法院也可以不通知侦查人员出庭而直接排除非法证据;BC项正确,符合本条规定;D项错误,法院无权强制侦查人员出庭作证,法院只能强制普通证人(被告人的配偶、父母和子女除外)出庭作证。
12.
关于当事人能力与当事人适格的概念,下列哪些表述是正确的?______A.当事人能力又称当事人诉讼权利能力,当事人适格又称正当当事人B.有当事人能力的人一定是适格当事人C.适格当事人一定具有当事人能力D.当事人能力与当事人适格均由法律明确加以规定正确答案:AC
13.
人民法院于2007年6月受理了甲企业的破产案件。根据企业破产法律制度的规定,以下各选项中,属于共益债务的有?______A.同年7月,破产管理人在执行职务的过程中,致人损害产生的债务B.同年5月,甲企业厂房失火,导致隔壁家具店的高档木材全部烧毁,由此产生的债务C.同年12月,破产管理人应获得的报酬D.同年12月,甲为继续营业而应支付其员工的劳动报酬正确答案:AD
14.
中国A公司将一批茶叶以CIF德国汉堡价格销售给德国B公司,货物由中国C公司的“东风”轮从宁波运往德国汉堡港,提单载明适用《海牙规则》,货物向D公司投保了平安险。运输途中由于船舶驾驶人员过失导致船舶触礁搁浅,100箱货物受损,船舶尚未脱险又遭遇暴雨,50箱货物湿毁,在即将抵达汉堡港时由于电路老化引发火灾,90箱货物不幸烧毁。下列哪些选项是正确的?A.虽然船舶驾驶人员有过失,但承运人对于100箱货物的损失免责B.由于投保了平安险,D公司对触礁导致的100箱货物损失应赔偿,但50箱湿毁的货物损失属于自然灾害导致,故不予赔偿C.虽然50箱湿毁的货物损失属于自然灾害导致,但D公司也应赔偿D.烧毁的90箱货物损失,C公司和D公司均有义务赔偿正确答案:ACD[解析]根据《海牙规则》,承运人对航行过失免责,即船长、船员、引水员或承运人的雇佣人在驾驶或管理船舶中的行为、疏忽或不履行职责造成的货物损失承运人可以免责,因此,对于驾驶过失触礁导致的货损,承运人免责,A选项正确。
平安险的承保范围是:全部损失、共同海损、施救费用、救助费用、意外事故造成的单独海损和意外事故前后又遭遇自然灾害造成的单独海损。船舶触礁搁浅属于意外事故,平安险下D公司应赔偿100箱货物损失,船舶遭遇触礁意外事故,尚未脱险又遭遇暴雨,该50箱货物损失属于意外事故前后又遭遇自然灾害造成的单独海损,也属于平安险的承保范围,保险公司应赔偿,故B选项错误,C选项正确。
由于电路老化引发火灾导致90箱货物的损毁,根据《海牙规则》的规定,属于承运人存在实际过失,不能免责,C公司应赔偿;火灾属于意外事故,是平安险的承保范围,D公司也应赔偿,故D选项正确。
15.
甲公司获得一项智能手机显示屏的发明专利权后,将该技术以在中国大陆独占许可方式许可给乙公司实施。乙公司付完专利使用费并在销售含有该专利技术的手机过程中,发现丙公司正在当地电视台做广告宣传具有相同专利技术的手机,便立即通知甲公司起诉丙公司。法院受理该侵权纠纷后,丙公司在答辩期内请求宣告专利无效。下列哪些说法是错误的?______A.乙公司获得的专利使用权是债权,在不通知甲公司的情况下不能直接起诉丙公司B.专利无效宣告前,丙公司侵犯了专利实施权中的销售权C.如专利无效,则专利实施许可合同无效,甲公司应返还专利使用费D.法院应中止专利侵权案件的审理正确答案:ABCD
16.
关于仲裁调解,下列哪些表述是正确的?______A.仲裁调解达成协议的,仲裁庭应当根据协议制作调解书或根据协议结果制作裁决书B.对于事实清楚的案件,仲裁庭可依职权进行调解C.仲裁调解达成协议的,经当事人、仲裁员在协议上签字后即发生效力D.仲裁庭在作出裁决前可先行调解正确答案:AD
17.
周某因合同纠纷起诉,甲省乙市的两级法院均驳回其诉讼请求。周某申请再审,但被驳回。周某又向检察院申请抗诉,检察院以原审主要证据系伪造为由提出抗诉,法院裁定再审。关于启动再审的表述,下列哪些说法是不正确的?A.周某只应向甲省高院申请再审B.检察院抗诉后,应当由接受抗诉的法院审查后,作出是否再审的裁定C.法院应当在裁定再审的同时,裁定撤销原判D.法院应当在裁定再审的同时,裁定中止执行正确答案:ABC[考点]当事人申请再审的管辖法院
[解析]A项:本题综合考查了再审的启动和审理程序,当事人申请再审原则上应当向上一级法院申请,但是根据修正后的《民事诉讼法》,如果是双方当事人都是公民或者一方当事人人数众多的案件,也可以向原生效裁判作出法院申请,本题中只说了周某因为合同纠纷涉诉,并不排除存在对方也是公民或者对方人数众多的情形,所以A项错误。B项:检察院提出抗诉后,接受抗诉的法院应当在30日内作出再审的裁定,可见接受抗诉的法院必须做出再审的裁定,不能对检察院的抗诉进行审查,也没有裁量权,所以B项错误。D项:法院裁定再审后,说明原裁判可能确有错误,所以根据民诉法规定应当裁定中止执行,但追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用、劳动报酬的案件,可以不中止执行,所以D项正确。C项:按照审到监督程序决定再审或者提审的案件,由再审或者提审的法院在作出新的判决、裁定中确定是否撤销、改变或者维持原判决、裁定,可见只能在经过再审的重新审理后,做出新判决、裁定的时候裁定撤销原判,而法院裁定再审只是说明原判决、裁定可能确有错误,而启动再审程序进行重新审理,而原判决是否确有错误,是撤销原判还是维持原判应当经过重新审理做出新的判决、裁定时明确,所以C项错误。综上所述,本题的正确答案为ABC项。
三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。1.
甲创作歌曲《春花》,乙在某商业场合对其进行了演唱,丙公司将乙的演唱制成唱片,丁酒店把该唱片买回后在大厅作为背景音乐播放
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