国家统一法律职业资格考试卷二模拟题432

国家统一法律职业资格考试卷二模拟题432一、单项选择题每题所设选项中只有一个正确答案。1.

当事人以法律适用错误为由申请再审，原生效法律（江南博哥）文书执行停止，再审中发现执行时已达成和解，并履行完毕。对此，法院可以采取下列哪种处理方式?______A.执行回转B.再审继续C.驳回再审申请D.恢复执行原判决正确答案：C[考点]再审的审查、执行和解协议

[解析]《民诉解释》第400条规定，再审申请审查期间，有下列情形之一的，裁定终结审查：……(3)当事人达成和解协议且已履行完毕的，但当事人在和解协议中声明不放弃申请再审权利的除外……本案中，当事人的执行和解协议已经履行完毕，当事人在和解协议中没有申明不放弃申请再审的权利。所以当事人再申请的，人民法院应当裁定终结审查，驳回再审申请。故C项正确。ABD项错误。

2.

甲借用乙的山地自行车，刚出门就因莽撞骑行造成自行车链条断裂，甲将自行车交给丙修理，约定修理费100元。乙得知后立刻通知甲解除借用关系并告知丙，同时要求丙不得将自行车交给甲。丙向甲核实，甲承认。自行车修好后，甲、乙均请求丙返还。对此，下列哪一选项是正确的?______A.甲有权请求丙返还自行车B.丙如将自行车返还给乙，必须经过甲当场同意C.乙有权要求丙返还自行车，但在修理费未支付前，丙就自行车享有留置权D.如乙要求丙返还自行车，即使修理费未付，丙也不得对乙主张留置权正确答案：C[考点]借用合同解除的效力；债权让与；物权请求权与债权请求权；承揽合同中承揽人的留置权

[解析]从本题涉及法律关系来看，甲乙之间存在借用法律关系，甲丙之间存在承揽合同法律关系。根据《民法典》第235条、第447条、第460条的规定，在乙通知甲解除借用关系并告知丙，同时要求丙不得将自行车交给甲，丙也向甲核实而甲承认后，甲乙之间的借用法律关系解除，此时原甲丙之间的承揽合同法律关系中的定作人也由原来的甲变更为乙。故甲无权再请求丙返还自行车，而乙无论作为承揽合同法律关系的定作人还是自行车的所有人，均有权请求丙返还自行车，也无须经过甲同意。由此可知A、B项错误。《民法典》第783条规定，定作人未向承揽人支付报酬或者材料费等价款的，承揽人对完成的工作成果享有留置权或者有权拒绝交付，但当事人另有约定的除外。本题中，因为原甲丙之间的承揽合同法律关系中的定作人也由原来的甲变更为乙，故乙有权要求丙返还自行车，但在100元修理费未支付前，丙就自行车享有留置权。由此可知C项正确而D项错误。当然，在乙支付丙100元修理费后，基于甲是“因莽撞骑行造成自行车链条断裂”，所以乙也有权要求甲偿还100元。

3.

××有限公司是一家商贸公司，刘某任董事长，马某任公司总经理。关于马某所担任的总经理职位，下列哪一选项是正确的?______A.担任公司总经理须经刘某的聘任B.享有以公司名义对外签订合同的法定代理权C.有权制定公司的劳动纪律制度D.有权聘任公司的财务经理正确答案：C[考点]有限责任公司的经理

[解析]《公司法》第49条第1款第1句规定：“有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。”据此，是董事会而非董事长有权聘任公司总经理，故A项错误。对于公司而言，享有代表公司对外签订合同的法定代理权的主体只能是公司的法定代表人。关于法定代表人，《公司法》第13条规定：“公司法定代表人依照公司章程的规定，由董事长、执行董事或者经理担任，并依法登记。公司法定代表人变更，应当办理变更登记。”据此，公司法定代表人由公司章程确定，可以是董事长、执行董事或者经理，而不一定是经理。公司总经理若未被公司章程确定为公司法定代表人，则不享有对公司的法定代理权，故B项错误。根据《公司法》第49条第1款规定，有限责任公司的“经理对董事会负责，行使下列职权：……(四)拟订公司的基本管理制度；(五)制定公司的具体规章；……”公司的基本管理制度是公司在主要事务领域如财务、人事、业务、办公等方面的基本架构、基本原则与核心制度，公司的具体规章则是对公司基本管理制度的某一方面的具体落实，如财务报销制度、劳动纪律制度。因为公司劳动纪律制度属于公司的具体规章而非基本管理制度，故公司的总经理有权制定，而不仅仅是拟定，故C项正确。根据《公司法》第49条第1款规定：有限责任公司的“经理对董事会负责，行使下列职权：……(六)提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；……”《公司法》第46条规定：“董事会对股东会负责，行使下列职权：……(九)决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项，并根据经理的提名决定聘任或者解聘公司副经理、财务负责人及其报酬事项；……”据此，聘任公司财务负责人是公司董事会的权限，公司总经理只是有权提请董事会聘任而已，故D项错误。

4.

2010年5月，贾某以一套房屋作为投资，与几位朋友设立一家普通合伙企业，从事软件开发。2014年6月，贾某举家移民海外，故打算自合伙企业中退出。对此，下列哪一选项是正确的?______A.在合伙协议未约定合伙期限时，贾某向其他合伙人发出退伙通知后，即发生退伙效力B.因贾某的退伙，合伙企业须进行清算C.退伙后贾某可向合伙企业要求返还该房屋D.贾某对退伙前合伙企业的债务仍须承担无限连带责任正确答案：D[考点]合伙人退伙

[解析]《合伙企业法》第46条规定，合伙协议未约定合伙期限的，合伙人在不给合伙企业事务执行造成不利影响的情况下，可以退伙，但应当提前30日通知其他合伙人。据此，合伙人退伙的，应当提前30日通知其他合伙人而不能随意退伙，故A项错误。《合伙企业法》第51条规定，合伙人退伙，其他合伙人应当与该退伙人按照退伙时的合伙企业财产状况进行结算，退还退伙人的财产份额。退伙人对给合伙企业造成的损失负有赔偿责任的，相应扣减其应当赔偿的数额。退伙时有未了结的合伙企业事务的，待该事务了结后进行结算。据此，合伙人退伙的，其他合伙人应当与退伙人结算而不是对合伙企业进行清算。《合伙企业法》第86条第1款规定，合伙企业解散，应当由清算人进行清算。个别合伙人退伙不会导致合伙企业解散，从而也不需要进行清算，故B项错误。《合伙企业法》第52条规定，退伙人在合伙企业中财产份额的退还办法，由合伙协议约定或者由全体合伙人决定，可以退还货币，也可以退还实物。据此，合伙企业可以将贾某的房屋退还给贾某，也可以退还相应货币，其具体方法由合伙协议或者全体合伙人决定，并一定非要退还给贾某房屋不可。所以，贾某并不享有要求合伙企业退还房屋的权利，故C项错误。《合伙企业法》第53条规定，退伙人对基于其退伙前的原因发生的合伙企业债务，承担无限连带责任。据此，D项正确。

5.

夏某因借款纠纷起诉陈某，法院决定适用简易程序审理。法院依夏某提供的被告地址送达时，发现有误，经多方了解和查证也无法确定准确地址。对此，法院下列哪一处理是正确的?______A.将案件转为普通程序审理B.采取公告方式送达C.裁定中止诉讼D.裁定驳回起诉正确答案：D[考点]简易程序

[解析]根据《最高人民法院关于适用简易程序审理民事案件的若干规定》第8条规定，人民法院按照原告提供的被告的送达地址或者其他联系方式无法通知被告应诉的，应当按以下情况分别处理：(1)原告提供了被告准确的送达地址，但人民法院无法向被告直接送达或者留置送达应诉通知书的，应当将案件转入普通程序审理；(2)原告不能提供被告准确的送达地址，人民法院经查证后仍不能确定被告送达地址的，可以被告不明确为由裁定驳回原告起诉。本案中，原告未能提供被告准确的送达地址，人民法院经多方了解和查证也无法确定准确地址，属于该条的第二种情况，应当裁定驳回原告起诉，故D项正确。

6.

甲和乙有纠纷，后达成调解协议，法院制作调解书，送达甲乙签收。甲发现调解书和调解协议有所不同，违反甲的意愿。关于甲的救济途径，下列哪一做法是正确的?______A.申请法院再审B.法院收回调解书重新制作C.法院作裁定补正D.要求法院根据调解协议重作调解书正确答案：C[考点]生效法律文书的救济

[解析]《最高人民法院关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第13条规定，当事人以民事调解书与调解协议的原意不一致为由提出异议，人民法院审查后认为异议成立的，应当根据调解协议裁定补正民事调解书的相关内容。C项正确，其他项错误。

7.

海昌公司因丢失票据申请公示催告，期间届满无人申报权利，海昌公司遂申请除权判决。在除权判决作出前，家佳公司看到权利申报公告，向法院申报权利。对此，法院下列哪一做法是正确的?______A.因公示催告期满，裁定驳回家佳公司的权利申报B.裁定追加家佳公司参加案件的除权判决审理程序C.应裁定终结公示催告程序D.作出除权判决，告知家佳公司另行起诉正确答案：C[考点]公示催告程序

[解析]《民诉解释》第448条规定，在申报期届满后、判决作出之前，利害关系人申报权利的，应当适用《民事诉讼法》第228条第2款、第3款规定处理。《民事诉讼法》第228条第2、3款规定，人民法院收到利害关系人的申报后，应当裁定终结公示催告程序，并通知申请人和支付人。申请人或者申报人可以向人民法院起诉。本案中，申请人家佳公司申报的时间在法院作出除权判决作出之前，故家佳公司向法院申报权利后，法院应当裁定终结公示催告程序。C项正确。

8.

经常居所在汉堡的德国公民贝克与经常居所在上海的中国公民李某打算在中国结婚。关于贝克与李某结婚，依《涉外民事关系法律适用法》，下列哪一选项是正确的?______A.两人的婚龄适用中国法B.结婚的手续适用中国法C.结婚的所有事项均适用中国法D.结婚的条件同时适用中国法与德国法正确答案：A[考点]涉外婚姻关系的法律适用

[解析]《涉外民事关系法律适用法》第21条规定：“结婚条件，适用当事人共同经常居所地法律；没有共同经常居所地的，适用共同国籍国法律；没有共同国籍，在一方当事人经常居所地或者国籍国缔结婚姻的，适用婚姻缔结地法律。”故D项错误。《涉外民事关系法律适用法》第22条规定：“结婚手续，符合婚姻缔结地法律、一方当事人经常居所地法律或者国籍国法律的，均为有效。”故BC项错误。

9.

肖特有音乐天赋，16岁便不再上学，以演出收入为主要生活来源。肖特成长过程中，多有长辈馈赠：7岁时受赠口琴1个，9岁时受赠钢琴1架，15岁时受赠名贵小提琴1把。对肖特行为能力及其受赠行为效力的判断，根据《民法典》相关规定，下列哪一选项是正确的?______A.肖特尚不具备完全的民事行为能力B.受赠口琴的行为无效，应由其法定代理人代理实施C.受赠钢琴的行为无效，因与其当时的年龄智力不相当D.受赠小提琴的行为无效，因与其当时的年龄智力不相当正确答案：B[考点]民事行为能力及不同行为能力从事行为的效力判断

[解析]根据《民法典》第18条第2款的规定，16周岁以上的未成年人，以自己的劳动收入为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。本题中，肖特16岁便不再上学，但其以演出收入为主要生活来源，应被视为完全民事行为能力人，而A项表述太过绝对，排除。根据《民法典》第20条的规定，不满8周岁的未成年人为无民事行为能力人，由其法定代理人代理实施民事法律行为。故本题中，肖特7岁时为无民事行为能力人。根据《民法典》第144条的规定，无民事行为能力人实施的民事法律行为无效。故肖特7岁时受赠口琴1个的行为属于无效民事法律行为。由此，B项正确。根据《民法典》第19条的规定，8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认；但是，可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。所以肖特在9岁时和15岁时均属于限制行为能力人。根据《民法典》第145条的规定，限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力、精神健康状况相适应的民事法律行为有效；实施的其他民事法律行为经法定代理人同意或者追认后有效。本题中，肖特9岁时受赠钢琴1架，15岁时受赠名贵小提琴1把，均属于限制民事行为能力人实施的纯获利益的民事法律行为，故均为有效。由此可知，本题CD项的说法均不正确，不选。

10.

李某驾车不慎追尾撞坏刘某轿车，刘某向法院起诉要求李某将车修好。在诉讼过程中，刘某变更诉讼请求，要求李某赔偿损失并赔礼道歉。针对本案的诉讼请求变更，下列哪一说法是正确的?______A.该诉的诉讼标的同时发生变更B.法院应依法不允许刘某变更诉讼请求C.该诉成为变更之诉D.该诉仍属给付之诉正确答案：D[考点]诉的要素与诉的种类

[解析]该案中刘某与李某发生争议请求人民法院裁判的民事法律关系始终是侵权关系，只是刘某的诉讼请求由“要求李某将车修好”变更为“赔偿损失并赔礼道歉”，因此，该案的诉讼标的未发生变化，故A项错误。《民事诉讼法》第54条规定，原告可以变更诉讼请求，因此，B项错误。该案刘某起诉是请求人民法院责令李某基于侵权关系履行义务以实现自身的民事权益，属于给付之诉，即使刘某在诉讼中变更请求，其请求内容的性质并未变化，仍属于给付之诉，因此，C项错误，而D项正确。

11.

红心地板公司在某市电视台投放广告，称“红心牌原装进口实木地板为你分忧”，并称“强化木地板甲醛高、不耐用”。此后，本地市场上的强化木地板销量锐减。经查明，该公司生产的实木地板是用进口木材在国内加工而成。关于该广告行为，下列哪一选项是正确的?______A.属于正当竞争行为B.仅属于诋毁商誉行为C.仅属于虚假宣传行为D.既属于诋毁商誉行为，又属于虚假宣传行为正确答案：D[考点]虚假宣传行为；诋毁商誉行为

[解析]本题的关键点有两个方面：第一个方面是，红心地板公司宣传自己的地板是“原装进口实木地板”而实际情况是“该公司生产的实木地板是用进口木材在国内加工而成”，其宣传行为容易让消费者产生该地板是国外生产的，因而属于违反《反不正当竞争法》第8条的规定，是对商品的产地、生产者作引人误解的虚假宣传的行为；第二个方面是，该公司在广告中宣称“强化木地板甲醛高、不耐用”，并且造成了当地市场上强化木地板销量锐减的情况，该行为对当地所有生产“强化木地板”的生产企业的商业信用带来了不利影响，违反《反不正当竞争法》第11条的规定。故本题的正确答案为D项，其行为既构成虚假宣传行为，又构成诋毁商誉行为。

12.

中国公民李某在柏林签发一张转账支票给德国甲公司用于支付货款，付款人为中国乙银行北京分行；甲公司在柏林将支票背书转让给中国丙公司，丙公司在北京向乙银行请求付款时被拒。关于该支票的法律适用，依中国法律规定，下列哪一选项是正确的?______A.如李某依中国法为限制民事行为能力人，依德国法为完全民事行为能力人，应适用德国法B.甲公司对该支票的背书行为，应适用中国法C.丙公司向甲公司行使票据追索权的期限，应适用中国法D.如丙公司不慎将该支票丢失，其请求保全票据权利的程序，应适用德国法正确答案：A[考点]票据的法律适用

[解析]《票据法》第96条规定：“票据债务人的民事行为能力，适用其本国法律。票据债务人的民事行为能力，依照其本国法律为无民事行为能力或者为限制民事行为能力而依照行为地法律为完全民事行为能力，适用行为地法律。”《涉外民事关系法律适用法》第12条规定：“自然人的民事行为能力，适用经常居所地法律。自然人从事民事活动，依照经常居所地法律为无民事行为能力，依照行为地法律为由民事行为能力的，适用行为地法律，但涉及婚姻家庭、继承的除外。”故A项正确。《票据法》第98条规定：“票据的背书、承兑、付款和保证行为，适用行为地法律。”故B项错误。《票据法》第99条规定：“票据追索权的行使期限，适用出票地法律。”故C项错误。《票据法》第101条规定：“票据丧失时，失票人请求保全票据权利的程序，适用付款地法律。”故D项错误。

13.

刘男按当地习俗向戴女支付了结婚彩礼现金10万元及金银首饰数件，婚后不久刘男即主张离婚并要求返还彩礼。关于该彩礼的返还，下列哪一选项是正确的?______A.因双方已办理结婚登记，故不能主张返还B.刘男主张彩礼返还，不以双方离婚为条件C.已办理结婚登记，未共同生活的，可主张返还D.已办理结婚登记，并已共同生活的，仍可主张返还正确答案：C[考点]彩礼的返还条件

[解析]《民法典》第1076条规定：“夫妻双方自愿离婚的，应当订立书面离婚协议，并亲自到婚姻登记机关申请离婚登记。离婚协议应当载明双方自愿离婚的意思表示和对子女抚养、财产及债务处理等事项协商一致的意见。”《婚姻家庭编解释(一)》第5条规定：“当事人请求返还按照习俗给付的彩礼的，如果查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：(一)双方未办理结婚登记手续；(二)双方办理结婚登记手续但确未共同生活；(三)婚前给付并导致给付人生活困难。适用前款第二项、第三项的规定，应当以双方离婚为条件。”本题中，刘男按当地习俗向戴女支付了结婚彩礼现金10万元及金银首饰数件，婚后不久刘男即主张离婚，故ABD项错误，只有C项正确，当选。

14.

营盘市某商标代理机构，发现本市甲公司长期制造销售“实耐”牌汽车轮胎，但一直未注册商标，该机构建议甲公司进行商标注册，甲公司负责人鄢某未置可否。后鄢某辞职新创立了乙公司，鄢某委托该商标代理机构为乙公司进行轮胎类产品的商标注册。关于该商标代理机构的行为，下列哪一选项是正确的?______A.乙公司委托注册“实耐”商标，该商标代理机构不得接受委托B.乙公司委托注册“营盘轮胎”商标，该商标代理机构不得接受委托C.乙公司委托注册普通的汽车轮胎图形作为商标，该商标代理机构不得接受委托D.该商标代理机构自行注册“捷驰”商标，用于转让给经营汽车轮胎的企业正确答案：A[考点]未注册商标的保护；对于注册商标标识的限制；商标代理机构的行为限制

[解析]《商标法》第15条规定：“未经授权，代理人或者代表人以自己的名义将被代理人或者被代表人的商标进行注册，被代理人或者被代表人提出异议的，不予注册并禁止使用。就同一种商品或者类似商品申请注册的商标与他人在先使用的未注册商标相同或者近似，申请人与该他人具有前款规定以外的合同、业务往来关系或者其他关系而明知该他人商标存在，该他人提出异议的，不予注册。”第19条规定：“商标代理机构应当遵循诚实信用原则，遵守法律、行政法规，按照被代理人的委托办理商标注册申请或者其他商标事宜；对在代理过程中知悉的被代理人的商业秘密，负有保密义务。委托人申请注册的商标可能存在本法规定不得注册情形的，商标代理机构应当明确告知委托人。商标代理机构知道或者应当知道委托人申请注册的商标属于本法第四条、第十五条和第三十二条规定情形的，不得接受其委托。商标代理机构除对其代理服务申请商标注册外，不得申请注册其他商标。”第32条规定：“申请商标注册不得损害他人现有的在先权利，也不得以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标。”根据上述规定，A项“乙公司委托注册‘实耐’商标”属于以不正当手段抢先注册他人已经使用并有一定影响的商标，违反第32条的规定，所以该商标代理机构不得接受委托，A项正确；D项“该商标代理机构自行注册‘捷驰’商标，用于转让给经营汽车轮胎的企业”属于商标代理机构不得申请注册的范围，违反第19条的规定，行为不正确，应排除该项。《商标法》第11条第1款规定：“下列标志不得作为商标注册：(一)仅有本商品的通用名称、图形、型号的；(二)仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的；(三)其他缺乏显著特征的。”《商标法》第12条规定：“以三维标志申请注册商标的，仅由商品自身的性质产生的形状、为获得技术效果而需有的商品形状或者使商品具有实质性价值的形状，不得注册。”

《商标法》第16条规定：“商标中有商品的地理标志，而该商品并非来源于该标志所标示的地区，误导公众的，不予注册并禁止使用；但是，已经善意取得注册的继续有效。前款所称地理标志，是指标示某商品来源于某地区，该商品的特定质量、信誉或者其他特征，主要由该地区的自然因素或者人文因素所决定的标志。”再依上述《商标法》第19条的规定可知，B项“乙公司委托注册‘营盘轮胎’商标”以及C项“乙公司委托注册普通的汽车轮胎图形作为商标”，均属于委托人申请注册的商标可能存在上述规定不得注册情形的，商标代理机构应当明确告知委托人，而非“商标代理机构不得接受委托”，故BC项表达不正确，应排除该两个项。

15.

中国甲公司将其旗下的东方号货轮光船租赁给韩国乙公司，为便于使用，东方号的登记国由中国变更为巴拿马。现东方号与另一艘巴拿马籍货轮在某海域相撞，并被诉至中国某海事法院。关于本案的法律适用，下列哪一选项是正确的?______A.两船碰撞的损害赔偿应适用中国法B.如两船在公海碰撞，损害赔偿应适用《联合国海洋法公约》C.如两船在中国领海碰撞，损害赔偿应适用中国法D.如经乙公司同意，甲公司在租赁期间将东方号抵押给韩国丙公司，该抵押权应适用中国法正确答案：D[考点]《海商法》；船舶碰撞的损害赔偿

[解析]《海商法》第273条第3款规定：“同一国籍的船舶，不论碰撞发生于何地，碰撞船舶之间的损害赔偿适用船旗国法律。”本题中，东方号与货轮船旗国均为巴拿马，不论碰撞发生于何地，两船碰撞的损害赔偿应适用巴拿马法。故ABC项错误。《海商法》第271条第2款规定：“船舶在光船租赁以前或者光船租赁期间，设立船舶抵押权的，适用原船舶登记国的法律。”故D项正确。

16.

甲驾车行驶过程中未尽安全义务，剐蹭老人乙，导致乙严重性骨折。交通事故书认定，甲就此次事故负全责。事后经鉴定，乙因从小缺钙而患有骨质疏松，其所受的损失中个人体质因素占比25%。关于甲的赔偿责任，下列哪一说法是正确的?______A.承担部分赔偿责任B.不需承担赔偿责任C.本案应适用过错相抵D.骨质疏松不减轻甲的赔偿责任正确答案：D[考点]受害人过错

[解析]受害人过错，是指受害人对损害的发生或扩大具有过错。如果损害是因受害人故意造成的，侵权人的责任免除；如果损害是因受害人过失造成的，侵权人的责任减轻，这一制度称之为过错相抵。本案中，受害人自身的体质问题，不应属于受害人过错，侵权人的责任不应减轻，故D项正确，ABC项错误。

17.

金牛山一带有陨石坠落，当地村民寻获后卖给闻讯而来的收藏者，获利颇丰。潘某路过村民肖某家菜地时拾得一小块陨石，肖某知道后向潘某索要遭拒绝。关于该陨石所有权的归属，下列哪一说法是正确的?______A.陨石所有权归国家所有B.潘某拾得陨石行为不应由民法调整C.潘某可取得陨石所有权D.肖某可取得陨石所有权正确答案：C[考点]先占制度

[解析]先占在我国现行法中并没有明文规定，但司法实践和理论上均认可。根据通说，先占应符合如下条件：(1)先占的标的物必须是无主物；(2)先占的标的物必须是动产；(3)先占人基于所有的意思而占有。符合先占要件的，先占人取得无主物的所有权。本题中，天外陨石属于无主物，且属于动产，应由先占人潘某取得其所有权，故C项正确，其他选项错误。本题可能引起争议的是，陨石落入肖某家菜地，肖某是否属于先占人?陨石是否应归国家所有?首先，陨石落入肖某家菜地，此时肖某尚未以所有的意思而占有该陨石，故肖某不符合先占的条件。其次，《民法典》第250条规定，森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，属于国家所有，但是法律规定属于集体所有的除外。该条涉及的物应为自然资源，且在属性上均为不动产，不能直接适用该条的规定将陨石认定为归国家所有。

18.

甲以自己为被保险人向某保险公司投保健康险，指定其子乙为受益人，保险公司承保并出具保单。两个月后，甲突发心脏病死亡。保险公司经调查发现，甲两年前曾做过心脏搭桥手术，但在填写投保单以及回答保险公司相关询问时，甲均未如实告知。对此，下列哪一表述是正确的?______A.因甲违反如实告知义务，故保险公司对甲可主张违约责任B.保险公司有权解除保险合同C.保险公司即使不解除保险合同，仍有权拒绝乙的保险金请求D.保险公司虽可不必支付保险金，但须退还保险费正确答案：B[考点]投保人的告知义务

[解析]《保险法》第16条第1款规定：“订立保险合同，保险人就保险标的或者被保险人的有关情况提出询问的，投保人应当如实告知。”本题中，甲在填写投保单以及回答保险公司相关询问时，未如实说明自己两年前曾做过心脏搭桥手术，违反了投保人的告知义务。在投保人违反告知义务时，《保险法》给予保险人的救济措施是保险人可以解决保险合同或者不承担赔偿责任之类，并不涉及追究投保人的违约责任问题，故A项错误。《保险法》第16条第2款规定：“投保人故意或者因重大过失未履行前款规定的如实告知义务，足以影响保险人决定是否同意承保或者提高保险费率的，保险人有权解除合同。”本题中，投保人甲故意或者因重大过失而未履行告知义务，保险公司可以解除保险合同，B项正确。《保险法》第16条第4款规定：“投保人故意不履行如实告知义务的，保险人对于合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，并不退还保险费。”《保险法》第16条第5款规定：“投保人因重大过失未履行如实告知义务，对保险事故的发生有严重影响的，保险人对于合同解除前发生的保险事故，不承担赔偿或者给付保险金的责任，但应当退还保险费。”本题中，投保人甲或者是故意违反告知义务，或者构成因重大过失而未履行告知义务，保险公司对保险合同解除前发生的保险事故都不承担保险责任，就此而言，C应该是正确的。但C项“不解除保险合同”的说法不够妥当，容易引发误解。命题人可能据此认为C项错误。根据《保险法》第16条第5款规定，只有在投保人因为重大过失而未履行告知义务时，保险公司才需要退还保险费。本题中，难以确定投保人甲属于因重大过失而未履行告知义务，更多的可能反而是故意违反告知义务，故D项错误。

19.

甲欠乙两笔债务：A债务30万，双方约定年利率20%，2018年4月1日到期，应乙之要求，甲将其汽车为该债务设定了抵押。B债务30万，双方约定年利率6%，2018年5月1日到期，无任何担保。5月26日，甲让丙帮助其偿还A债务，随即丙向乙转账30万元，备注写“还清A债务”。乙收到该款后，表示应该归还的是B债务。对此，以下哪一说法是正确的?______A.归还了A债务B.归还了B债务C.丙可请求乙返还30万元D.甲让丙还债应经过乙的同意正确答案：B[考点]清偿抵充和代为清偿

[解析]《民法典》第560条规定，债务人对同一债权人负担的数项债务种类相同，债务人的给付不足以清偿全部债务的，除当事人另有约定外，由债务人在清偿时指定其履行的债务。债务人未作指定的，应当优先履行已经到期的债务；数项债务均到期的，优先履行对债权人缺乏担保或者担保最少的债务；均无担保或者担保相等的，优先履行债务人负担较重的债务；负担相同的，按照债务到期的先后顺序履行；到期时间相同的，按照债务比例履行。本题中，两笔债务均已经到期，但A项债务有担保，B项债务没有担保，故应适用上述“数项债务均到期的，优先履行对债权人缺乏担保或者担保最少的债务”的规定，应认定为清偿了B债务。因此，B项正确，A项错误。第三人代为清偿，并不需要经过债权人的同意，债权人接受第三人清偿，系以其债权为依据，不属于不当得利，第三人不能主张返还，因此，CD项均错误。

20.

2014年6月经法院受理，甲公司进入破产程序。现查明，甲公司所占有的一台精密仪器，实为乙公司委托甲公司承运而交付给甲公司的。关于乙公司的取回权，下列哪一表述是错误的?______A.取回权的行使，应在破产财产变价方案或和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决之前B.乙公司未在规定期限内行使取回权，则其取回权即归于消灭C.管理人否认乙公司的取回权时，乙公司可以诉讼方式主张其权利D.乙公司未支付相关运输、保管等费用时，保管人可拒绝其取回该仪器正确答案：B[考点]取回权

[解析]关于取回权，《企业破产法》第38条规定，人民法院受理破产申请后，债务人占有的不属于债务人的财产，该财产的权利人可以通过管理人取回。但是，本法另有规定的除外。《企业破产法解释(二)》第26条进一步规定，权利人依据《企业破产法》第38条的规定行使取回权，应当在破产财产变价方案或者和解协议、重整计划草案提交债权人会议表决前向管理人提出。权利人在上述期限后主张取回相关财产的，应当承担延迟行使取回权增加的相关费用。据此，A项正确。根据上述规定，如果乙公司未在规定期限内行使取回权，其取回权并不会灭失，但由此增加的费用需要由乙公司承担，故B项错误。《企业破产法解释(二)》第27条第1款规定，权利人依据《企业破产法》第38条的规定向管理人主张取回相关财产，管理人不予认可，权利人以债务人为被告向人民法院提起诉讼请求行使取回权的，人民法院应予受理。据此，C项正确。《企业破产法解释(二)》第28条规定，权利人行使取回权时未依法向管理人支付相关的加工费、保管费、托运费、委托费、代销费等费用，管理人拒绝其取回相关财产的，人民法院应予支持。据此，D项正确。

21.

甲与乙签订《协议》，由乙以自己名义代甲购房，甲全权使用房屋并获取收益。乙与开发商和银行分别签订了房屋买卖合同和贷款合同。甲把首付款和月供款给乙，乙再给开发商和银行，房屋登记在乙名下。后甲要求乙过户，乙主张是自己借款购房。下列哪一选项是正确的?______A.甲有权提出更正登记B.房屋登记在乙名下，甲不得请求乙过户C.《协议》名为代购房关系，实为借款购房关系D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙，丙支付合理房款则构成善意取得正确答案：A[考点]更正登记；不动产善意取得的构成；无权处分的认定

[解析]本题中，《协议》的内容本身是明确的，就是房屋代购协议，不是借款购房关系。故C项错误。《民法典》第220条第1款规定，权利人、利害关系人认为不动产登记簿记载的事项错误的，可以申请更正登记。不动产登记簿记载的权利人书面同意更正或者有证据证明登记确有错误的，登记机构应当予以更正。故A项正确。根据甲乙之间房屋代购协议的内容，甲有权请求乙进行过户登记，如乙不办理过户登记，构成违约。故B项错误。《民法典》第209条第1款规定，不动产物权的设立、变更、转让和消灭，经依法登记，发生效力；未经登记，不发生效力，但是法律另有规定的除外。现在房屋登记在乙的名下，尽管甲乙之间有代购房屋的协议，但对于登记在乙名下的房屋，乙此时若将房屋出卖，应当认定为是有权处分。丙的取得应当是继受取得。故D项错误。

22.

甲将一套房屋转让给乙，乙再转让给丙，相继办理了房屋过户登记。丙翻建房屋时在地下挖出一瓷瓶，经查为甲的祖父埋藏，甲是其祖父唯一继承人。丙将该瓷瓶以市价卖给不知情的丁，双方钱物交割完毕。现甲、乙均向丙和丁主张权利。下列哪一选项是正确的?______A.甲有权向丙请求损害赔偿B.乙有权向丙请求损害赔偿C.甲、乙有权主张丙、丁买卖无效D.丁善意取得瓷瓶的所有权正确答案：A[考点]埋藏物的归属；动产善意取得的构成

[解析]本题中，甲将一套房屋转让给乙，乙再转让给丙，相继办理了房屋过户登记。丙翻建房屋时在地下挖出一瓷瓶，经查为甲的祖父埋藏，甲是其祖父唯一继承人，由此可知该瓷瓶应为甲所有，丙将该瓷瓶以市价卖给不知情的丁的行为属于无权处分，但不能因此就可以否定丙、丁买卖合同的效力，由此可知C项错误。根据《民法典》第311条规定，无处分权人将不动产或者动产转让给受让人的，所有权人有权追回；除法律另有规定外，符合下列情形的，受让人取得该不动产或者动产的所有权：(1)受让人受让该不动产或者动产时是善意的；(2)以合理的价格转让；(3)转让的不动产或者动产依照法律规定应当登记的已经登记，不需要登记的已经交付给受让人。受让人依据前述规定取得不动产或者动产的所有权的，原所有权人有权向无处分权人请求损害赔偿。当事人善意取得其他物权的，参照适用上述规定。本题中，尽管丁不知情，但从题干所给信息无法认定丁必然属于善意，因为交易场所等可以作为善意与否的判断因素在题干中并未给出，所以不能从现有信息就得出丁可以善意取得瓷瓶的结论。故D项错误。甲为瓷瓶的原所有人，乙不是，所以只有甲有权要求无权处分人丙赔偿损失，故B项错误。

23.

某区法院审理原告许某与被告某饭店食物中毒纠纷一案。审前，法院书面告知许某合议庭由审判员甲、乙和人民陪审员丙组成时，许某未提出回避申请。开庭后，许某始知人民陪审员丙与被告法定代表人是亲兄弟，遂提出回避申请。关于本案的回避，下列哪一说法是正确的?______A.许某可在知道丙与被告法定代表人是亲兄弟时提出回避申请B.法院对回避申请作出决定前，丙不停止参与本案审理C.应由审判长决定丙是否应回避D.法院作出回避决定后，许某可对此提出上诉正确答案：A[考点]回避的适用情形；决定权；当事人对回避决定的权利

[解析]《民诉解释》第43条规定，审判人员是本案当事人近亲属的，当事人有权申请其回避；此外，《民事诉讼法》第48条第1款规定，当事人提出回避申请，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，也可以在法庭辩论终结前提出。因此，A项正确。《民事诉讼法》第48条第2款规定，被申请回避的人员在人民法院作出是否回避的决定前，应当暂停参与本案的工作，但案件需要采取紧急措施的除外。因此，B项错误。《民事诉讼法》第49条规定，审判人员的回避，由院长决定。因此，C项错误。《民事诉讼法》第50条规定，申请人对回避决定不服的，可以在接到决定时申请复议一次。因此，D项错误。

24.

甲展览馆委托雕塑家叶某创作了一座巨型雕塑，将其放置在公园入口，委托创作合同中未约定版权归属。下列行为中，哪一项不属于侵犯著作权的行为?______A.甲展览馆许可乙博物馆异地重建完全相同的雕塑B.甲展览馆仿照雕塑制作小型纪念品向游客出售C.个体户冯某仿照雕塑制作小型纪念品向游客出售D.游客陈某未经著作权人同意对雕塑拍照纪念正确答案：D[考点]侵犯著作权；著作权的合理使用

[解析]《著作权法》第53条规定，有下列侵权行为的，应当根据情况，承担本法第52条规定的民事责任；侵权行为同时损害公共利益的，由主管著作权的部门责令停止侵权行为，予以警告，没收违法所得，没收、无害化销毁处理侵权复制品以及主要用于制作侵权复制品的材料、工具、设备等，违法经营额5万元以上的，可以并处违法经营额1倍以上5倍以下的罚款；没有违法经营额、违法经营额难以计算或者不足5万元的，可以并处25万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任：(1)未经著作权人许可，复制、发行、表演、放映、广播、汇编、通过信息网络向公众传播其作品的，本法另有规定的除外；……题目中A、B、C三项的行为均为未经许可复制著作权人的作品，符合前述法条中的第(1)项，侵犯了著作权人的著作权，不选。《著作权法》第24条规定，在下列情况下使用作品，可以不经著作权人许可，不向其支付报酬，但应当指明作者姓名或者名称、作品名称，并且不得影响该作品的正常使用，也不得不合理地损害著作权人的合法权益：……(10)对设置或者陈列在公共场所的艺术作品进行临摹、绘画、摄影、录像；……据此，D项行为不属于侵犯著作权的行为，因此当选。

25.

关于违反《劳动合同法》的法律责任，下列哪一说法是错误的?______A.用人单位自用工之日起超过1个月不满1年未与劳动者订立书面劳动合同的，应当向劳动者每月支付2倍的工资B.用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的，自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付2倍的工资C.用人单位未按照劳动合同的约定或者国家规定及时足额支付劳动者劳动报酬的，由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿；同时责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金D.用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的，应当依照本法规定的经济补偿标准的2倍向劳动者支付赔偿金正确答案：C[考点]法律责任

[解析]ABD项符合《劳动合同法》的规定；C项错误，只有逾期不支付的，才责令用人单位按应付金额50%以上100%以下的标准向劳动者加付赔偿金。

二、多项选择题每题所设选项中至少有两个正确答案。1.

甲房产开发公司在交给购房人张某的某小区平面图和项目说明书中都标明有一个健身馆。张某看中小区健身方便，决定购买一套商品房并与甲公司签订了购房合同。张某收房时发现小区没有健身馆。下列哪些表述是正确的?______A.甲公司不守诚信，构成根本违约，张某有权退房B.甲公司构成欺诈，张某有权请求甲公司承担缔约过失责任C.甲公司恶意误导，张某有权请求甲公司双倍返还购房款D.张某不能滥用权利，在退房和要求甲公司承担违约责任之间只能选择一种正确答案：AB[考点]合同解除的条件及其效力；缔约过失责任

[解析]《商品房买卖合同解释》第3条规定，商品房的销售广告和宣传资料为要约邀请，但是出卖人就商品房开发规划范围内的房屋及相关设施所作的说明和允诺具体确定，并对商品房买卖合同的订立以及房屋价格的确定有重大影响的，应当视为要约。该说明和允诺即使未载入商品房买卖合同，亦应当视为合同内容，当事人违反的，应当承担违约责任。本题中，张某为了健身方便而购买了某小区的商品房，收房时却发现小区的建设与小区的平面图和项目说明书不相符，导致其购房的目的无法实现。《民法典》第563条规定，当事人一方迟延履行债务或者有其他违约行为致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。由于甲公司的虚假宣传导致张某不能实现合同目的，张某有权解除合同退房，故A项正确。《民法典》第500条规定，当事人在订立合同过程中有下列情形之一，造成对方损失的，应当承担赔偿责任：(1)假借订立合同，恶意进行磋商；(2)故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；(3)有其他违背诚信原则的行为。甲公司违背诚实信用原则，构成欺诈，应承担缔约过失责任，故B项正确。C项请求无法律依据，故C项错误。《民法典》第566条第1款规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行；已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以请求恢复原状或者采取其他补救措施，并有权请求赔偿损失。据此，合同解除与承担违约责任之间并不冲突，可以并用，故D项错误。

2.

2017年3月，甲公司因资不抵债进入破产重整程序，乙公司对甲公司享有100万元到期债权，但乙公司在债权申报期间并未申报债权。2018年1月，甲公司重整计划执行完毕，全体普通债权人的清偿比例为45%。下列哪些说法是正确的?______A.对乙公司的债权，甲公司无须承担偿还义务B.对乙公司的债权，参考甲公司重整方案，按同类债权等比例清偿C.乙公司的债权由甲公司全额清偿D.重整方案对乙公司具有法律效力正确答案：BD[考点]未申报债权清偿规则

[解析]根据《企业破产法》第92条第2款规定，债权人未依照规定申报债权的，在重整计划执行期间不得行使权利；在重整计划执行完毕后，可以按照重整计划规定的同类债权的清偿条件行使权利。AC项错误，B项正确。根据《企业破产法》第92条第1款规定，经人民法院裁定批准的重整计划，对债务人和全体债权人均有约束力。D项正确。

3.

营业地位于不同国家的甲乙两公司签订了货物买卖合同，约定使用FCA术语为交货条件。关于该术语，下列哪些说法是正确的?______A.该术语可以适用于任何的运输方式包括多式联运B.该术语只能适用于海运运输合同C.该术语要求卖方将货物交给第一承运人时完成交货义务D.承运人自收到货物时，货物的风险由卖方转移给买方正确答案：ACD[考点]FCA术语

[解析]FCA适用于任何运输方式，A项正确，B项错误。FCA术语货交第一承运人完成交货，C项正确。FCA术语货交承运人风险转移，D项正确。

4.

甲出境经商下落不明，2015年9月经其妻乙请求被K县法院宣告死亡，其后乙未再婚，乙是甲唯一的继承人。2016年3月，乙将家里的一辆轿车赠送给了弟弟丙，交付并办理了过户登记。2016年10月，经商失败的甲返回K县，为还债将登记于自己名下的一套夫妻共有住房私自卖给知情的丁；同年12月，甲的死亡宣告被撤销。下列哪些选项是正确的?______A.甲、乙的婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复B.乙有权赠与该轿车C.丙可不返还该轿车D.甲出卖房屋的行为无效正确答案：ABC[考点]宣告死亡及死亡宣告撤销后的法律效力

[解析]根据《民法典》第51条的规定，被宣告死亡的人的婚姻关系，自死亡宣告之日起消灭。死亡宣告被撤销的，婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。但是其配偶再婚或者向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复的除外。本题中，甲被宣告死亡后，其妻乙未再婚且未向婚姻登记机关书面声明不愿意恢复婚姻关系，甲乙之间的婚姻关系自撤销死亡宣告之日起自行恢复。由此可知本题A项正确。在甲经其妻乙请求被K县法院宣告死亡后，因乙是甲唯一的继承人，所以可以继承甲的财产，故乙在继承财产后有权对财产进行处分，由此B项正确。根据《民法典》第53条的规定，被撤销死亡宣告的人有权请求依照本法继承编取得其财产的民事主体返还财产；无法返还的，应当给予适当补偿。本题中，乙将家里的一辆轿车赠送给了弟弟丙，交付并办理了过户登记。由于丙取得该轿车非依《民法典》继承编取得，故甲无权要求丙返还轿车。由此，C项正确。根据《民法典》第49条的规定，自然人被宣告死亡但是并未死亡的，不影响该自然人在被宣告死亡期间实施的民事法律行为的效力。本题中，经商失败的甲返回K县，为还债将登记于自己名下的一套夫妻共有住房私自卖给知情的丁，该行为属于无权处分，无权处分的行为效力未定，题面中也未给出判断该行为有效或者无效的信息，故D项说法太过绝对，不选。

5.

下列哪些情形下，甲公司应承担民事责任?______A.甲公司董事乙与丙公司签订保证合同，乙擅自在合同上加盖甲公司公章和法定代表人丁的印章B.甲公司与乙公司签订借款合同，甲公司未盖公章，但乙公司已付款，且该款用于甲公司项目建设C.甲公司法定代表人乙委托员工丙与丁签订合同，借用丁的存款单办理质押贷款用于经营D.甲公司与乙约定，乙向甲公司交纳保证金，甲公司为乙贷款购买设备提供担保。甲公司法定代表人丙以个人名义收取该保证金并转交甲公司出纳员人账正确答案：ABCD[考点]表见代理；缔约过失责任；有权代理；代表行为

[解析]《民法典》第172条规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，仍然实施代理行为，相对人有理由相信行为人有代理权的，代理行为有效。乙以董事的身份出面签订合同，并在合同上加盖甲公司公章和法定代表人丁的印章，说明甲公司印章管理混乱，构成丙公司合理相信的理由，符合表见代理的构成要件，甲公司应对此承担责任，A项当选。《民法典》第490条第1款规定，当事人采用合同书形式订立合同的，自当事人均签字、盖章或者按指印时合同成立。在签字、盖章或者按指印之前，当事人一方已经履行主要义务，对方接受时，该合同成立。《民间借贷规定》第10条规定：“法人之间、非法人组织之间以及它们相互之间为生产、经营需要订立的民间借贷合同，除存在民法典第一百四十六条、第一百五十三条、第一百五十四条以及本规定第十三条规定的情形外，当事人主张民间借贷合同有效的，人民法院应予支持。”甲乙两公司的借款合同符合法律规定，即有效。甲公司虽未在合同上盖公章，但乙公司已经履行了合同的主要义务，且甲公司也接受了，故甲乙两公司之间的借款合同成立。B项当选。甲公司应承担相关的民事责任。这是个有权代理行为，合同成立，甲公司应承担民事责任。C项当选。《民法典》第61条规定，法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。甲公司的法定代表人虽以个人名义收取保证金，但仍以甲公司名义入账，甲公司承担责任。D项当选。

6.

甲欠乙30万元到期后，乙多次催要未果。甲与丙结婚数日后即办理离婚手续，在《离婚协议书》中约定将甲婚前的一处住房赠与知悉甲欠乙债务的丙，并办理了所有权变更登记。乙认为甲侵害了自己的权益，聘请律师向法院起诉，请求撤销甲的赠与行为，为此向律师支付代理费2万元。下列哪些选项是正确的?______A.《离婚协议书》因恶意串通损害第三人利益而无效B.如甲证明自己有稳定工资收入及汽车等财产可供还债，法院应驳回乙的诉讼请求C.如乙仅以甲为被告，法院应追加丙为被告D.如法院认定乙的撤销权成立，应一并支持乙提出的由甲承担律师代理费的请求正确答案：BD[考点]债权人撤销权

[解析]《民法典》第538条规定，债务人以放弃其债权、放弃债权担保、无偿转让财产等方式无偿处分财产权益，或者恶意延长其到期债权的履行期限，影响债权人的债权实现的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。《民法典》第539条规定，债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产或者为他人的债务提供担保，影响债权人的债权实现，债务人的相对人知道或者应当知道该情形的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。《民法典》第540条规定，撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。本题中，甲欠乙30万元到期后，乙多次催要未果。甲与丙结婚数日后即办理离婚手续，在《离婚协议书》中约定将甲婚前的一处住房赠与知悉甲欠乙债务的丙，并办理了所有权变更登记。如果因为甲的赠与致使甲履行不了其对乙的债务，乙可以行使撤销权，请求人民法院撤销乙的赠与行为，依法撤销的，该赠与行为(条款)自始无效，而非整个《离婚协议书》无效；如果甲证明自己有稳定工资收入及汽车等财产可供还债，法院应驳回乙的诉讼请求。故A项错误，B项正确。在撤销权中，债务人为被告，债务人的相对人(次债务人)为诉讼中的第三人，不存在共同被告的问题。本题中，如乙仅以甲为被告，法院可以追加丙为被告，而非应当追加丙为被告。由此可知本题C项错误。《民法典》第540条规定，撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担。因律师代理费属于必要费用，故如果法院认定乙的撤销权成立，应一并支持乙提出的由甲承担律师代理费的请求。D项正确。

7.

甲公司委托乙公司开发印刷排版系统软件，付费20万元，没有明确约定著作权的归属。后甲公司以高价向善意的丙公司出售了该软件的复制品。丙公司安装使用5年后，乙公司诉求丙公司停止使用并销毁该软件。下列哪些表述是正确的?______A.该软件的著作权属于甲公司B.乙公司的起诉已超过诉讼时效C.丙公司可不承担赔偿责任D.丙公司应停止使用并销毁该软件正确答案：CD[考点]委托作品的著作权人；著作权侵权的诉讼时效；软件复制品有关主体的法律责任

[解析]《著作权法》第19条规定：“受委托创作的作品，著作权的归属由委托人和受托人通过合同约定。合同未作明确约定或者没有订立合同的，著作权属于受托人。”据此，A项错误。《最高人民法院关于审理著作权民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》第28条规定：“侵犯著作权的诉讼时效为二年，自著作权人知道或者应当知道侵权行为之日起计算。权利人超过二年起诉的，如果侵权行为在起诉时仍在持续，在该著作权保护期内，人民法院应当判决被告停止侵权行为；侵权损害赔偿数额应当自权利人向人民法院起诉之日起向前推算二年计算。”据此，乙向丙要求其停止侵权的请求权，不存在诉讼时效期间超过的问题，B项错误。《计算机软件保护条例》第30条规定：“软件的复制品持有人不知道也没有合理理由应当知道该软件是侵权复制品的，不承担赔偿责任；但是，应当停止使用、销毁该侵权复制品。如果停止使用并销毁该侵权复制品将给复制品使用人造成重大损失的，复制品使用人可以在向软件著作权人支付合理费用后继续使用。”据此，C、D两项均正确。

8.

甲拾得乙的手机，以市价卖给不知情的丙并交付。丙把手机交给丁维修。修好后丙拒付部分维修费，丁将手机扣下。关于手机的占有状态，下列哪些选项是正确的?______A.乙丢失手机后，由直接占有变为间接占有B.甲为无权占有、自主占有C.丙为无权占有、善意占有D.丁为有权占有、他主占有正确答案：ABCD[考点]占有的类型

[解析]直接占有是指直接对物进行事实上的管领和控制；间接占有是指基于一定法律关系，对于事实上占有物的人具有返还请求权，因而间接对物管领的占有。无权占有是指占有人无本权的对物的占有；有权占有是指占有人基于本权而对物的占有。自主占有是指以所有人之意思而对物进行的占有；他主占有是指以非所有之意思而对物进行的占有。本题中，甲拾得乙的手机，甲成为直接占有人，自主占有人，也是无权占有人；乙仍然未丧失其对手机的所有权，可以请求甲返还，故乙对手机的占有由直接占有变为间接占有；题目给定信息不能认定丙取得了手机的所有权，故丙为无权占有，但因为其不知情，所以为善意占有；丁可以行使留置权，为有权占有，但丁无所有人的意思而占有，为他主占有。综上，本题应选ABCD。

9.

长河落日有限公司欠包商银行1000万元，保证人大漠孤烟有限公司被裁定进入破产程序，根据《最高人民法院关于适用(中华人民共和国企业破产法)若干问题的规定(三)》，下列哪些选项是正确的?______A.包商银行有权申报其保证债权B.如主债务未到期的，保证债权在保证人破产申请受理时视为到期C.如大漠孤烟有限公司系一般保证的保证人，其主张行使先诉抗辩权的，人民法院应予支持D.大漠孤烟有限公司被确定应当承担保证责任的，其管理人不得就实际承担的清偿额向长河落日有限公司行使求偿权正确答案：AB[考点]保证人破产

[解析]《企业破产法解释(三)》第4条第1款规定：“保证人被裁定进入破产程序的，债权人有权申报其对保证人的保证债权。”A项正确。《企业破产法解释(三)》第4条第2款规定：“主债务未到期的，保证债权在保证人破产申请受理时视为到期。一般保证的保证人主张行使先诉抗辩权的，人民法院不予支持，但债权人在一般保证人破产程序中的分配额应予提存，待一般保证人应承担的保证责任确定后再按照破产清偿比例予以分配。”B项正确，C项错误。《企业破产法解释(三)》第4条第3款规定：“保证人被确定应当承担保证责任的，保证人的管理人可以就保证人实际承担的清偿额向主债务人或其他债务人行使求偿权。”D项错误。

10.

根据甲公司的下列哪些《承诺(保证)函》，如乙公司未履行义务，甲公司应承担保证责任?______A.承诺：“积极督促乙公司还款，努力将丙公司的损失降到最低”B.承诺：“乙公司向丙公司还款，如乙公司无力还款，甲公司愿代为清偿”C.保证：“乙公司实际投资与注册资金相符”。实际上乙公司实际投资与注册资金不符D.承诺：“指定乙公司与丙公司签订保证合同”。乙公司签订了保证合同但拒不承担保证责任正确答案：BC[考点]保证责任的界定

[解析]《民法典》第681条规定，保证合同是为保障债权的实现，保证人和债权人约定，当债务人不履行到期债务或者发生当事人约定的情形时，保证人履行债务或者承担责任的合同。本题中，B中甲公司的承诺明确，在乙公司未履行义务时，甲公司应承担保证责任，B项当选。本题中，AD项中的承诺均无当债务人乙公司不履行债务时，甲公司按照约定履行债务或者承担责任之意思，不构成保证，甲公司无需承担保证责任，故AD项不选。保证人对债务人的注册资金提供保证的，债务人的实际投资与注册资金不符，或者抽逃转移注册资金的，保证人在注册资金不足或者抽逃转移注册资金的范围内承担连带保证责任，所以甲公司应在债务人乙公司不履行债务时，为C项中的承诺承担保证责任，当选。

11.

中国甲公司从某国乙公司进口一批货物，委托中国丙银行出具一份不可撤销信用证。乙公司发货后持单据向丙银行指定的丁银行请求付款，银行审单时发现单据上记载内容和信用证不完全一致。乙公司称甲公司接受此不符点，丙银行经与甲公司沟通，证实了该说法，即指示丁银行付款。后甲公司得知乙公司所发货物无价值，遂向有管辖权的中国法院申请中止支付信用证项下的款项。关于本案，下列哪些说法是错误的?______A.甲公司已接受不符点，丙银行必须承担付款责任B.乙公司行为构成信用证欺诈C.即使丁银行已付款，法院仍应裁定丙银行中止支付D.丙银行发现单证存在不符点，有义务联系甲公司征询是否接受不符点正确答案：ACD[考点]《ICC跟单信用证统一惯例》

[解析]根据《ICC跟单信用证统一惯例》规定，明确单证或单单不符时，银行可以自行联系开证申请人，如接到开证申请人放弃不符点的通知，银行可以释放单据，并不必须承担付款责任。故A项错误。乙公司所发货物无价值，构成信用证欺诈，B项正确。《最高人民法院关于审理信用证纠纷案件若干问题的规定》第10条规定：“人民法院认定存在信用证欺诈的，应当裁定中止支付或者判决终止支付信用证项下款项，但有下列情形之一的除外：(一)开证行的指定人、授权人已按照开证行的指令善意地进行了付款；(二)开证行或者其指定人、授权人已对信用证项下票据善意地作出了承兑；(三)保兑行善意地履行了付款义务；(四)议付行善意地进行了议付。”本题中，丁银行已经善意付款，所以法院不应当裁定丙银行中支付。故C项错误。单证不符或单单不符时，银行可以自行联系开证申请人，没有义务联系甲公司征询是否接受不符点。故D项错误。

12.

李某花2000元购得某省M公司生产的苦茶一批，发现其备案标准并非苦茶的标准，且保质期仅为9个月，但产品包装上显示为18个月，遂要求该公司支付2万元的赔偿金。对此，下列哪些说法是正确的?______A.李某的索赔请求于法有据B.茶叶的食品安全国家标准由国家卫健委制定、公布并提供标准编号C.没有苦茶的食品安全国家标准时，该省卫健委可制定地方标准，待国家标准制定后，酌情存废D.国家鼓励该公司就苦茶制定严于食品安全国家标准或地方标准的企业标准，在该公司适用，并报该省卫健委备案正确答案：AD[考点]食品安全法

[解析]苦茶属于食品因而应当适用《食品安全法》的相关规定。根据《食品安全法》第148条第2款的规定，生产不符合食品安全标准的食品或者经营明知是不符合食品安全标准的食品，消费者除要求赔偿损失外，还可以向生产者或者经营者要求支付价款10倍或者损失3倍的赔偿金；增加赔偿的金额不足1000元的，为1000元。但是，食品的标签、说明书存在不影响食品安全且不会对消费者造成误导的瑕疵的除外。由于题述苦茶不符合食品安全标准，因而李某可以主张10倍价款赔偿，A项正确。根据《食品安全法》第27条第1款的规定，食品安全国家标准由国务院卫生行政部门会同国务院食品安全监督管理部门制定、公布，国务院标准化行政部门提供国家标准编号。因而苦茶的国家标准编号应当是由国家标准化行政部门提供，B项错误。根据《食品安全法》第29条的规定，对地方特色食品，没有食品安全国家标准的，省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门可以制定并公布食品安全地方标准，报国务院卫生行政部门备案。食品安全国家标准制定后，该地方标准即行废止。故C项错误。根据《食品安全法》第30条的规定，国家鼓励食品生产企业制定严于食品安全国家标准或者地方标准的企业标准，在本企业适用，并报省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门备案。故D项正确。

13.

甲、乙、丙三国均为WTO成员国，甲国给予乙国进口丝束的配额，但没有给予丙国配额，而甲国又是国际上为数不多消费丝束产品的国家。为此，丙国诉诸WTO争端解决机制。依相关规则，下列哪些选项是正确的?______A.丙国生产丝束的企业可以甲国违反最惠国待遇为由起诉甲国B.甲、丙两国在成立专家组之前必须经过“充分性”的磋商C.除非争端解决机构一致不通过相关争端解决报告，该报告即可通过D.如甲国败诉且拒不执行裁决，丙国可向争端解决机构申请授权对甲国采取报复措施正确答案：CD[考点]WTO争端解决机制；最惠国待遇

[解析]最惠国待遇是WTO多边贸易制度中最重要的基本原则和义务。WTO的任何成员，都可以享有其他成员给予任何国家的待遇。WTO争端解决机制的主体是国家。故A项错误。磋商是争端解决的必经程序，提出磋商请求日起60天内没有解决争端时，申诉方才可以申请成立专家组。但磋商事项以及磋商的充分性，与设立专家组的申请及专家组将作出的裁定没有关系。故B项错误。与关税与贸易总协定的争端解决机制相比，WTO争端解决机构在通过专家组和上诉机构报告的程序上有所突破，将关税与贸易总协定的“协商一致原则”改为“反向协商一致原则”，即除非争端解决机构一致不通过相关争端解决报告，该报告即得以通过。该通过实际上是一种一票通过制，是一种准自动通过方式。故C项正确。被裁定违反了有关协议的一方，应当在合理时间内履行争端解决机构的裁定和建议。如果被诉方在合理期限内没有履行裁定和建议，原申诉方可以经争端解决机构授权交叉报复，对被诉方中止减让或中止其他义务。故D项正确。

14.

牛博朗研习书法绘画30年，研究出汉字的独特写法牛氏“润金体”。“润金体”借鉴了“瘦金体”，但在布局、线条、勾画、落笔以及比例上自成体系，多出三分圆润，审美价值很高。牛博朗将其成果在网络上发布，并注明“版权所有，未经许可，不得使用”。羊阳洋公司从该网站下载了九个“润金体”字，组成广告词“小绵羊、照太阳、过海洋”，为其从国外进口的羔羊肉做广告。关于“润金体”及羊阳洋公司的行为，下列哪些选项是正确的?______A.字体不属于著作权保护的范围，故羊阳洋公司不构成侵权B.“润金体”具有一定的独创性，可认定为美术作品而受著作权法保护C.羊阳洋公司只是选取了有限的数个汉字，不构成对“润金体”整体著作权的侵犯D.羊阳洋公司未经牛博朗同意，擅自使用“润金体”汉字，构成对牛博朗著作权的侵犯正确答案：BD[考点]著作权的客体

[解析]根据《著作权法》第3条的规定，美术作品受著作权法的保护。再依《著作权法实施条例》第4条的规定，美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。本题中，牛博朗研习书法绘画30年，研究出汉字的独特写法牛氏“润金体”。“润金体”借鉴了“瘦金体”，但在布局、线条、勾画、落笔以及比例上自成体系，多出三分圆润，审美价值很高，具有独创性，构成美术作品。由此可知AC项错误，BD项正确。

15.

因公司章程所规定的营业期限届满，蒙玛有限公司进入清算程序。关于该公司的清算，下列哪些选项是错误的?______A.在公司逾期不成立清算组时，公司股东可直接申请法院指定组成清算组B.公司在清算期间，由清算组代表公司参加诉讼C.债权人未在规定期限内申报债权的，则不得补充申报D.法院组织清算的，清算方案报法院备案后，清算组即可执行正确答案：ABCD[考点]公司清算

[解析]《公司法》第183条规定，公司因本法第180条第(1)项、第(2)项、第(4)项、第(5)项规定而解散的，应当在解散事由出现之日起15日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。据此，在公司逾期不成立清算组时，债权人可以申请法院指定有关人员组成清算组进行清算，公司股东无此权利，故A项错误，当选。《公司法》第184条规定，清算组在清算期间行使下列职权：……(7)代表公司参与民事诉讼活动。但清算组本身是一个多人组成的组合，不太方便代表公司，所以《公司法解释(二)》第10条第2款进一步规定，公司成立清算组的，由清算组负责人代表公司参加诉讼；尚未成立清算组的，由原法定代表人代表公司参加诉讼。据此，应当由清算组负责人而不是由清算组代表公司参加诉讼，故B项错误，当选。《公司法》第185条第1款规定，清算组应当自成立之日起，10日内通知债权人，并于60日内在报纸上公告。债权人应当自接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自公告之日起45日内，向清算组申报其债权。《公司法解释(二)》第13条规定，债权人在规定的期限内未申报债权，在公司清算程序终结前补充申报的，清算组应予登记。公司清算程序终结，是指清算报告经股东会、股东大会或者人民法院确认完毕。据此，债权人可以在公司清算程序终结前补充申报，故C项错误，当选。《公司法》第186第1款规定，清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。《公司法解释(二)》第15条第1款规定，公司自行清算的，清算方案应当报股东会或者股东大会决议确认；人民法院组织清算的，清算方案应当报人民法院确认。未经确认的清算方案，清算组不得执行。据此，法院组织清算时，清算方案应当报法院确认而不是备案，故D项错误，当选。

16.

美国人川特计划在中国投资，根据《外商投资法》，关于负面清单，下列哪些选项是错误的?______A.外商投资准入负面清单规定禁止投资的领域，川特不得投资B.外商投资准入负面清单规定限制投资的领域，川特不得投资C.外商投资准入负面清单规定限制投资的领域，川特进行投资应当符合负面清单规定的条件D.外商投资准入负面清单以外的领域，按照外资优先的原则实施管理正确答案：BD[考点]负面清单

[解析]《外商投资法》第28条第1款规定：“外商投资准入负面清单规定禁止投资的领域，外国投资者不得投资。”A项正确。《外商投资法》第28条第2款规定：“外商投资准入负面清单规定限制投资的领域，外国投资者进行投资应当符合负面清单规定的条件。”B项错误，C项正确。《外商投资法》第28条第3款规定：“外商投资准入负面清单以外的领域，按照内外资一致的原则实施管理。”D项错误。

17.

甲、乙、丙三家毗邻而居，甲、乙分别饲养山羊各一只。某日二羊走脱，将丙辛苦栽培的珍稀药材悉数啃光。关于甲、乙的责任，下列哪些选项是正确的?______A.甲、乙可各自通过证明已尽到管理职责而免责B.基于共同致害行为，甲、乙应承担连带责任C.如能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙各自承担相应赔偿责任D.如不能确定二羊各自啃食的数量，则甲、乙平均承担赔偿责任正确答案：CD[考点]共同侵权及饲养动物致害的责任承担

[解析]根据《民法典》第1245条的规定，饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担侵权责任；但是，能够证明损害是因被侵权人故意或者重大过失造成的，可以不承担或者减轻责任。本题中，甲、乙分别饲养山羊各一只。某日二羊走脱，将丙辛苦栽培的珍稀药材悉数啃光。由此可知丙的损害应该由甲乙两人承担，且甲、乙不能通过证明已尽到管理职责而免责。由此可知A项错误。根据《民法典》第1168条规定，二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。根据《民法典》第1171条规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，每个人的侵权行为都足以造成全部损害的，行为人承担连带责任。根据《民法典》第1172条的规定，二人以上分别实施侵权行为造成同一损害，能够确定责任大小的，各自承担相应的责任；难以确定责任大小的，平均承担赔偿责任。本题中，甲、乙分别饲养山羊各一只，二羊走脱将丙辛苦栽培的珍稀药材悉数啃光，非属于共同致害，故B项错误，而CD项正确。

三、不定项选择题每题所设选项中至少有一个正确答案。1.

甲创作了小说《校园爱情故事》，乙读后将该小说扫描并上传到M文学论坛网站。丙是M论坛管理员，看到后将该帖子及小说电子版资源下载链接置顶“精华区”版块。丁在县中学旁经营一家书店，在论坛上下载了小说电子版，并印制成册，出租给学校学生。戊租借两天，将小说内容朗读后录制成有声书在班级播放。对此，下列说法正确的是：______A.乙的行为构成侵权，需承担赔偿责任B.M论坛的行为构成侵权，需承担赔偿责任C.丁的行为构成侵权，需承担赔偿责任D.戊的行为构成侵权，需承担赔偿责任正确答案：AC[考点]信息网络传播权：复制权；合理使用

[解析]《著作权法》第10条规定：“著作权包括下列人身权和财产权：……(五)复制权，即以印刷、复印、拓印、录音、录像、翻录、翻拍、数字化等方式将作品制作一份或者多份的权利；……(十二)信息网络传播权，即以有线或者无线方式向公众提供，使公众可以在其选定的时间和地点获得作品的权利；……”乙侵犯了作者的信息网络传播权，丁侵犯了作者的复制权，AC项正确。《信息网络传播权保护条例》第22条规定：“网络服务提供者为服务对象提供信息存储空间，供服务对象通过信息网络向公众提供作品、表演、录音录像制品，并具备下列条件的，不承担赔偿责任：(一)明确标示该信息存储空间是为服务对象所提供，并公开网络服务提供者的名称、联系人、网络地址；(二)未改变服务对象所提供的作品、表演、录音录像制品；(三)不知道也没有合理的理由应当知道服务对象提供的作品、表演、录音录像制品侵权；(四)未从服务对象提供作品、表演、录音录像制品中直接获得经济利益；(五)在接到权利人的通知书后，根据本条例规定删除权利人认为侵