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文档简介
国家统一法律职业资格考试卷二分类模拟123不定项选择题1.
黄某诉刘某离婚一案,一审法院判决不准离婚,黄某不服提起上诉。二审法院经审理后(江南博哥)认为当事人双方感情已经破裂。应当判决离婚。二审法院采取以下何种做法是正确的?______A.直接改判离婚,子女抚养和财产问题另案解决B.直接改判离婚,子女抚养和财产问题一并判决C.在当事人自愿的情况下,通过调解解决离婚、子女抚养和财产分割问题,调解不成的,发回重审D.只对离婚事项作出判决,子女抚养和财产分割问题发回重审正确答案:C[解析]根据《民诉解释》第329条第1款的规定:“一审判决不准离婚的案件,上诉后,第二审人民法院认为应当判决离婚的,可以根据当事人自愿的原则,与子女抚养、财产问题一并调解,调解不成的,发回重审。”所以,本题答案为C。
2.
在某案中,甲、乙、丙为共同诉讼人。人民法院在作出判决后,向甲、乙、丙都送达了判决书,甲收到判决书日期为5月19日,乙为5月28日,丙为6月2日。则:______A.若本案为普通共同诉讼,则甲、乙、丙的上诉期均自6月2日开始起算B.若本案为必要共同诉讼,则甲、乙、丙的上诉期均自6月2日开始起算C.若本案为普通共同诉讼,则甲、乙、丙的上诉期应当从各自收到判决书之次日起算D.如果本案为必要共同诉讼,则甲、乙、丙的上诉期应当是从各自收到判决书之次日起算正确答案:CD[解析]A项错误。普通共同诉讼人之间相互没有联系,各共同诉讼人可以独立行使上诉权,其中一人行为也不对其他人具有约束力,所以。上诉期应当是分开计算的。所以C项即正确选项。诉讼当事人对于一审裁判的上诉期限皆是从自收到裁判文书后次日起算的,D项正确。
3.
在民事诉讼中,当事人在二审期间达成和解协议的,人民法院正确的处理是:______A.二审中不允许当事人自行达成和解协议,因为二审的重要任务是对一审进行审判监督B.二审中当事人因和解而要求撤诉,经审查符合条件的,人民法院应当准许C.对双方当事人在二审中达成的和解协议,人民法院都应承认D.二审人民法院可以主持调解并制作调解书,但不能和解正确答案:B[解析]根据《民诉解释》第339条的规定,当事人在第二审程序中达成和解协议的,人民法院可以根据当事人的请求,对双方达成的和解协议进行审查并制作调解书送达当事人;因和解而申请撤诉,经审查符合撤诉条件的,人民法院应予准许。
4.
梁邦林在北京牡丹园小区有一套三居室的房屋,其儿子梁新在外地工作,2001年梁邦林去世,该房屋由其侄子梁胜一家暂住。2003年6月梁胜未经梁新同意,将房屋卖给了魏明,梁新听说后立即将梁胜告上法庭。北京市海淀区人民法院审理后,判决梁胜将卖房所得款项全部返还梁新,梁胜不服提起上诉。在上诉审理过程中,梁胜提出反诉,要求梁新返还其对房屋的装修款。二审法院应当如何处理梁胜的反诉?______A.应当将反诉与本诉一并审理,并迳行作出判决B.将案件发回北京市海淀区法院重审C.可以对反诉进行调解,调解不成发回重审D.可以对反诉进行调解,调解不成告知梁胜另行起诉正确答案:D[解析]参见《民诉解释》第328条规定,在第二审程序中,原审原告增加独立的诉讼请求或原审被告提出反诉的,第二审人民法院可以根据当事人自愿的原则就新增加的诉讼请求或反诉进行调解,调解不成的,告知当事人另行起诉。
5.
在下列各项诉讼中,关于当事人提起上诉,上诉人和被上诉人的确定,正确的是:______A.原告甲、被告乙、无独立请求权第三人丙均不服一审判决提起上诉,甲为上诉人,乙、丙为被上诉人B.甲和乙是必要共同诉讼的共同被告,甲对一审判决的义务分担不服提起上诉,但不涉及原告的利益,乙和原告均为被上诉人C.丙和丁是必要共同诉讼的共同原告,丙不服一审判决关于丙、丁之间赔偿金额的分配方案,提起上诉,丁为被上诉人,原审被告按原审诉讼地位列明D.张某是必要共同诉讼的共同原告之一,因对一审判决关于双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见,提起上诉,原审被告是被上诉人,共同原告按原审诉讼地位列明正确答案:C[解析]根据《民诉解释》第317条的规定,双方当事人和第三人都提出上诉的,均列为上诉人。因此只要提起上诉的均须列为上诉人,上诉案件可以没有被上诉人,故A选项不正确。《民诉解释》第319条规定:“必要共同诉讼人的一人或者部分人提起上诉的,按下列情形分别处理:(一)上诉仅对与对方当事人之间权利义务分担有意见,不涉及其他共同诉讼人利益的。对方当事人为被上诉人,未上诉的同一方当事人依原审诉讼地位列明;(二)上诉仅对共同诉讼人之间权利义务分担有意见,不涉及对方当事人利益的,未上诉的同一方当事人为被上诉人,对方当事人依原审诉讼地位列明;(三)上诉对双方当事人之间以及共同诉讼人之间权利义务承担有意见的,未提起上诉的其他当事人均为被上诉人。”故BD选项错误。
6.
王彦诉刘晶晶离婚一案,一审判决不准离婚,双方均不服,提起上诉。王彦向一审法院提交了上诉状,刘晶晶向二审法院提交了上诉状,均强烈要求双方离婚。二审法院经过审理,认为应当判决离婚,遂就相关问题进行了调解。关于本案,下列说法正确的是:______A.王彦和刘晶晶分别向一审和二审法院提交上诉状的行为表明,上诉案件立案权由一审和二审法院共享B.二审审理范围一般限于当事人的请求范围,同样,调解也应当限于请求范围即离婚问题C.如果一审法院调解二人和好并依法通过了调解书,则双方即使不服,也不得提起上诉D.若二审发现王彦与刘晶晶系重婚,而此时双方自愿和好,欲撤诉,则二审法院不应当允许正确答案:CD[解析]选项A错误。上诉状的提交,可以交给原审法院,也可以直接提交给二审法院,但是一审法院在二审程序开始前所做的相关行为,应当是对二审法院工作的协助,而不能理解为原审法院享有立案权。上诉案件的立案权,只能由二审法院享有。
选项B错误。本项前半部分正确,即二审审理的范围一般应当限于当事人的请求范围,但调解并不限于请求范围,如本题二审法院认为应当判决离婚,可以就子女抚养以及财产分割问题进行调解,调解不成,则发回重审。这里,调解的范围已经超过当事人所请求的离婚事项。
调解书一经生效就不可上诉但可以申请再审,C项正确:二审法院在诉讼中发现重婚的,当事人申请申请撤诉的,二审法院不予准许,应裁定撤销原判,列明理由发回重审。故D项正确。
7.
下列启动审判监督程序符合法律规定的有:______A.某中级人民法院院长发现本院的一项民事判决确有错误,于是决定再审B.某省高级人民法院发现该省某市中级人民法院的一项民事裁定确有错误的,可以提审,也可以指定下级法院再审C.某市人民检察院发现该市中级人民法院的一项民事判决确有错误的,向该法院提出抗诉,该法院应当再审D.当事人在民事判决生效之后2年内申请再审,经法院审查具有再审法定事由的,法院应当再审正确答案:B[解析]根据《民事诉讼法》第198条第1款的规定,各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误,认为需要再审的,应当提交审判委员会讨论决定。故A项说法错误。该条第2款规定,最高人民法院对地方各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书,发现确有错误的,有权提审或者指令下级人民法院再审。故B项说法正确。根据《民事诉讼法》第208条规定,地方各级人民检察院对同级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定,发现有本法第200条规定情形之一的(确有错误),或者发现调解书损害国家利益、社会公共利益的,可以向同级人民法院提出检察建议,并报上级人民检察院备案:也可以提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉。故C项说法错误。根据《民事诉讼法》第200条规定:“当事人的申请符合下列情形之一的,人民法院应当再审:……”但是,根据《民事诉讼法》第205条规定,当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出。故D项说法错误。
8.
下列关于当事人申请再审程序的说法错误的是:______A.当事人既可以向作出生效判决的法院申请再审,也可以向上一级法院申请再审B.法院作出某项生效判决后第8个月审理法官被查明在审理该案件时存在受贿行为,由于该案生效已经超过6个月,故当事人不能申请再审C.法院审查当事人提出的再审申请人为再审理由不成立的,应采用决定书的方式驳回其申请D.案外人对原判决所涉及的标的物主张权利,且不能提起新的诉讼解决争议的,可以向作出原判决法院的上一级法院申请再审正确答案:ABC[解析]根据《民事诉讼法》第199条规定,当事人对已经发生法律效力的判决、裁定,认为有错误的,可以向上一级人民法院申请再审;只有当事人一方人数众多或者当事人双方为公民的案件的情况下,可以向原审人民法院申请再审。故A选项表述错误。根据《民事诉讼法》第205条规定,当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后6个月内提出;有本法第200条第(1)项、第(3)项、第(12)项、第(13)项(本题中的,审判人员审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的。)规定情形的,自知道或者应当知道之日起6个月内提出。本案虽然已经超过6个月了,但是,由于可能在当事人知道或者应当知道的时间期限内,故B项说法错误。根据《审判监督司法解释》第24条第1款的规定,人民法院审查再审理由不成立的。应当裁定驳回再审申请,故C项说法错误。根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉审判监督程序若干问题的解释》(以下简称《审判监督解释》)第24条第1款的规定,案外人对原判决、裁定、调解书确定的执行标的物主张权利,且无法提起新的诉讼解决争议的,可以向作出原判决、裁定、调解书的人民法院的上一级人民法院申请再审。故D项说法正确。
9.
对于适用法律确有错误的再审申请理由,下列说法正确的有:______A.适用已经失效或尚未施行的法律的B.违反法律适用规则的C.违反法律溯及力规定的D.适用的法律与案件性质明显不符的正确答案:ABCD[解析]根据《审判监督解释》第13条规定:“原判决、裁定适用法律、法规或司法解释有下列情形之一的。人民法院应当认定为民事诉讼法第一百七十九条第一款第(六)项(新《民事诉讼法》第二百条)规定的‘适用法律确有错误’:(一)适用的法律与案件性质明显不符的;(二)确定民事责任明显违背当事人约定或者法律规定的;(三)适用已经失效或尚未施行的法律的;(四)违反法律溯及力规定的;(五)违反法律适用规则的;(六)明显违背立法本意的。”故ABCD说法正确。
10.
吴某与苏某于1998年结婚。吴某在2012年2月向人民法院起诉要求离婚,经人民法院调解,吴某与苏某达成离婚协议,协议中对夫妻共同财产作了分割。调解书于2012年4月7日送达吴某签收后,吴某于4月12日对调解书中涉及的财产分割方式表示反悔,向人民法院申请再审,人民法院应如何处理?______A.撤回调解书,另行判决B.告知吴某可另行起诉C.离婚案件不得申请再审,驳回吴某的再审申请D.如果吴某提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,可以申请再审。人民法院审查属实的,应当再审正确答案:D[考点]本题考核调解书的再审。[解析]《民事诉讼法》第201条规定,当事人对已经发生法律效力的调解书,提出证据证明调解违反自愿原则或者调解协议的内容违反法律的,可以申请再审。经人民法院审查属实的,应当再审。《民诉解释》第384条规定,当事人对已经发生法律效力的调解书申请再审,应在该调解书发生法律效力后6个月内提出。
11.
根据我国《民事诉讼法》的规定,人民检察院对民事案件进行抗诉:______A.应当在2年内提出B.应当提交抗诉书C.应当以检察长的名义提出D.应当由同级人民检察院提出正确答案:B[解析]地方各级检察院对同级法院已经发生法律效力的判决、裁定,符合抗诉法定条件的,应当提请上级检察院按照法定程序提起抗诉程序:人民检察院的抗诉没有期限限制、也不以检察长的名义提出,所以ACD三个选项错误。
12.
牛云飞向刘学借款3万元,并约定半年后还清。但一年过去,牛云飞仍未还钱,刘学多次索要未果,遂向某区人民法院起诉。法庭调查时,刘学无法提供牛云飞写给他的借条,只有刘洪涛向法院提供证言,称牛云飞确实向刘学借钱3万元,他当时在场。牛云飞却声称此钱已还,还钱后刘学当面把借条撕了,所以未向刘学要收条。法院判决刘学败诉,刘学也没有上诉。一年后,刘学在女儿的储蓄罐里找到了当时的借条,于是马上向原审人民法院申请再审。原审法院应当如何处理:______A.应通知刘学另行起诉B.不应受理刘学的再审申请,因为已经过了再审申请期间C.应受理刘学的再审申请,因为该证据属于法律规定的“新证据”D.因刘学提交的证据在原审时就客观存在,只是由于其不妥善保管导致其庭审时不能提供,该证据不属于法律所规定的“庭审结束后新发现的证据”,所以应不予受理刘学的再审申请正确答案:C[解析]刘学作为原告,因有《民事诉讼法》第200条第(1)项“有新的证据,足以推翻原判决、裁定的”,自知道或者应当知道之日起6个月内提出,完全符合《民事诉讼法》第205条的规定:“当事人申请再审,应当在判决、裁定发生法律效力后六个月内提出:有本法第二百条第一项、第三项、第十二项、第十三项规定情形的,自知道或者应当知道之日起六个月内提出。”且其在发现新证据之后立即提起了诉讼,符合当事人申请再审必须具备的条件,人民法院应当受理刘学的再审申请,所以C项正确,AB项错误。根据《民事证据规定》第44条的规定,“新的证据”,是指原审庭审结束后新发现的证据,原审时是否客观存在,在所不问。所以,D项错误。
王三与李四合同纠纷一案,经某市中级人民法院二审审理终结。判决李四赔偿违约金及其他损失50万元。判决生效后,李四故意拖延,王三申请强制执行。执行过程中,二人达成和解协议。李四一次性付给王三40万元,并履行完毕。判决生效后一年半,王三向该省高级人民法院申请再审。高级人民法院在收到相关申请书后的第14日向王三发送受理通知书,并指定审判员李某对案件进行审查。审查过程中,李四提出意见,认为双方已经达成和解协议并履行完毕。审判员认为审查期间,李四无权提出异议,遂对其意见不予审查,直接予以驳回。经审查,发现申请符合再审条件,遂决定对案件进行再审。
请回答下列问题:13.
本案中,高级人民法院的做法错误的是:______A.第14日发送受理通知书的行为B.指定审判员李某进行审查C.审判员驳回李四的意见D.决定对案件进行再审正确答案:ABCD[解析]A项错误。因为《审判监督解释》第7条的规定,人民法院在当自收到符合条件的再审申请书等材料后5日内完成向申请再审人发送受理通知书等受理登记手续。B项错误,因为根据该司法解释第8条的规定,人民法院受理再审申请后,应当组成合议庭审查,而不是指定李某一个人单独进行审查。本案若当事人和解协议执行完毕,则人民法院应当审查、若发现事实如此,则应当终结审查程序,因而直接驳回其意见。不进行审查是不正确的;D项,审查后发现符合受理条件的,应裁定受理,而非决定受理,因而当选。
14.
本案中,若高级法院将案件发回中级法院进行再审。中级法院另行组成合议庭,通过电话详细询问当事人意见并征求其同意后,对案件不开庭进行审理。请问下列说法正确的是:______A.高级法院将案件发回中级法院再审是可以的B.中级法院应当另行组成合议庭C.中级法院对案件可以不开庭审理D.中级法院通常情况下不可以不开庭审理正确答案:ABD[解析]上一级人民法院经审查认为申请再审事由成立的,一般由本院提审。最高人民法院、高级人民法院也可以指定与原审人民法院同级的其他人民法院再审,或者指令原审人民法院再审。A项正确。再审案件应当另行组成合议庭,B项正确。CD项必有一错误,而根据《民诉解释》第403条第1款的规定,人民法院审理再审案件应当组成合议庭开庭审理,但按照第二审程序审理的,有特殊情况或者双方当事人已经通过其他方式充分表达意见,且书面同意不开庭审理的除外。
15.
甲市欣欣百货商场诉王某购销合同纠纷一案,该市中级人民法院于6月20日作出终审判决,判令王某于判决生效之日起10日内向欣欣百货商场支付货款50万元,判决书于6月23日送达双方当事人。王某未及时履行,欣欣百货商场应于何期限内申请执行?______A.自欣欣百货商场收到判决书之日起6个月B.判决确定的王某支付货款期间的最后一日起6个月C.自王某收到判决书之日起2年D.判决确定的王某支付货款期间的最后一日起2年正确答案:D[解析]根据《民事诉讼法》第239条的规定,申请执行的期间为2年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算;法律文书规定分期履行的,从规定的每次履行期间的最后一目起计算;法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算。故D项说法正确。
16.
2004年5月12日,张某与王某签订了借款协议。张某向王某借款10万元,定于2005年5月12日返还。协议书经公证处公证。公证书上写明:如果债务人不履行义务,届时可申请强制执行。合同签订后。王某如实履行了合同义务。但是,2005年5月12日张某却没有还款。王某以张某未履行合同义务为由,向法院申请执行。本案可由哪一法院执行?______A.公证处所在地人民法院B.张某财产所在地人民法院C.王某住所地人民法院D.张某住所地或王某住所地人民法院正确答案:B[解析]最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(以下简称《执行规定》)第10条规定:“仲裁机构作出的国内仲裁裁决、公证机关依法赋予强制执行效力的公证债权文书,由被执行人住所地或被执行的财产所在地人民法院执行。前款案件的级别管辖,参照各地法院受理诉讼案件的级别管辖的规定确定。”
17.
《民事诉讼法》修改后,执行案件的管辖问题变得相对复杂,根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》,下列说法正确的有:______A.有管辖权的人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已经立案的,不得再重复立案B.有管辖权的人民法院在立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的,一般应撤销案件C.有管辖权的人民法院在立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的,一般交由双方共同上一级法院处理D.有管辖权的人民法院在立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的,如果已执行财产控制的,应将此财产交给先立案的执行法院处理正确答案:ABD[解析]最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉执行程序若干问题的解释》(以下简称《执行解释》)第2条规定,对两个以上人民法院都有管辖权的执行案件,人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已经立案的,不得重复立案。立案后发现其他有管辖权的人民法院已经立案的,应当撤销案件;已经采取执行措施的,应当将控制的财产交先立案的执行法院处理。故选项ABD说法正确。
18.
张三诉李四侵权赔偿一案,法院判决李四败诉。李四拒不履行生效判决,张三向法院申请执行。在执行中,法院发现李四生活十分困难,既无收入来源,又丧失劳动能力,但张三表示绝不会撤回执行申请。此时法院如何处理?______A.裁定中止执行B.裁定终结执行C.裁定驳回执行申请D.裁定不予执行正确答案:AB[解析]按照《执行规定》第102条,被执行人确无财产可供执行的,人民法院应当裁定中止执行。但是,根据《民诉解释》第519条规定:“经过财产调查未发现可供执行的财产,在申请执行人签字确认或者执行法院组成合议庭审查核实并经院长批准后,可以裁定终结本次执行程序。依照前款规定终结执行后,申请执行人发现被执行人有可供执行财产的,可以再次申请执行。再次申请不受申请执行时效期间的限制。”因此也有可能终结执行。应当选AB。
19.
为了保障申请执行人的权利,我国法律规定在一定情形下,申请执行人可以向执行法院的上级法院申请执行,上级法院应当责令下级法院执行或变更执行法院,具体情况包括:______A.对法律文书确定的不作为义务的执行,义务人违反不作为义务后3个月,法院未采取相应执行措施的B.对法律文书确定的行为义务的执行。执行法院自收到申请执行书之日起超过6个月未依法采取相应执行措施的C.债权人申请执行时被执行人有可供执行的财产,执行法院自收到申请执行书之日起超过6个月对该财产未执行完结的D.执行过程中发现被执行人可供执行的财产,执行法院自发现财产之日起超过6个月对该财产未执行完结的正确答案:BCD[考点]本题考查请求上级法院执行的具体条件。[解析]根据《执行解释》第11条的规定,申请人申请上级法院执行,必须在执行法院超过6个月未予执行的情况下,因此选项BCD正确。
20.
甲公司因乙公司拖欠债务起诉至人民法院,法院判决乙公司10天内付清拖欠的债务,10天后乙公司拒不支付,甲公司向法院申请强制执行,在执行过程中甲公司与乙公司达成和解协议,和解协议达成后乙公司履行了部分义务,但对剩余的部分拒不履行,甲公司申请法院恢复执行原判决,对于乙公司已经履行的部分如何处理?______A.对于乙公司已经履行的部分不予扣除B.要求乙公司双倍履行剩余部分的义务C.将乙公司已经履行的部分从总额中扣除D.要求甲公司返还乙公司已经履行的部分,然后再执行原判决正确答案:C[解析]《民诉解释》第467条规定,一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,对方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行,但和解协议已履行的部分应当扣除,和解协议已经履行完毕的,人民法院不予恢复执行。也就是说,和解协议已经履行的部分应当扣除。故本题答案应为C。
21.
甲公司在与乙公司的诉讼中败诉,被判决赔偿10万元,判决书确定的履行日期到2012年1月1日。履行期限届满后,甲公司不希望给付赔偿,但是又不希望法院立即强制执行对本公司的现金流造成较大影响。关于本案下列哪一说法是正确的?______A.甲公司可以以提供担保的方式向人民法院申请暂缓执行,只需要乙公司同意即可B.甲公司应当以自己的财产提供担保,不能由第三人提供担保C.即便甲公司提供担保的期限是2年,暂缓执行的期限最多也只能是1年D.在本案中,如果双方当事人均同意,人民法院可以在执行过程中进行调解正确答案:C[解析]选项A错误。《民事诉讼法》第231条规定,在执行中,被执行人向人民法院提供担保,并经申请执行人同意的,人民法院可以决定暂缓执行及暂缓执行的期限。被执行人逾期仍不履行的,人民法院有权执行被执行人的担保财产或者担保人的财产。据此可知,执行担保的条件至少包含(1)有财产担保;(2)申请执行人同意;(3)人民法院决定。选项A称“只要乙公司的同意即可”是不符合法律规定的,还必须由人民法院准许。选项B错误。《民诉解释》第470条规定:“根据民事诉讼法第二百三十一条规定向人民法院提供执行担保的,可以由被执行人或者他人提供财产担保,也可以由他人提供保证。担保人应当具有代为履行或者代为承担赔偿责任的能力。他人提供执行保证的,应当向执行法院出具保证书,并将保证书副本送交申请执行人。被执行人或者他人提供财产担保的,应当参照物权法、担保法的有关规定办理相应手续。”据此可知,担保财产既可以来自申请人本人,也可以来自第三人。因此,选项B称“不能由第三人提供担保”是错误的。选项C正确。《民诉解释》第469条规定:“人民法院依照民事诉讼法第二百三十一条的规定决定暂缓执行的,如果担保是有期限的,暂缓执行的期限应与担保期限一致,但最长不得超过一年。被执行人或担保人对担保的财产在暂缓执行期间有转移、隐藏、变卖、毁损等行为的,人民法院可以恢复强制执行。”据此可知,暂缓执行的期限最长不能超过1年。选项D错误。最高人民法院《关于人民法院民事调解工作若干问题的规定》第1条规定,调解适用的范围是在第一审、第二审和再审的民事案件中,自答辩期满后裁判作出前可以进行的过程,对于生效裁判,双方当事人可以进行自行和解,但是人民法院不应当主动介入进行调解工作。
22.
甲信用社与乙公司合同纠纷一案,经区人民法院、中级人民法院两审终审后,判决信用社败诉,归还乙公司100万元。甲信用社迟迟不履行生效判决,经乙公司申请,人民法院对该信用社打算采取以下强制执行措施:(1)冻结被执行人交存在中国人民银行的存款准备金100万元;(2)冻结被执行人在中国建设银行的存款100万元;(3)扣押被执行人一部价值100万元的轿车;(4)查封被执行人的营业场所。以上执行措施不正确的是:______A.(1)B.(2)C.(3)D.(4)正确答案:AD[考点]本题考查对金融机构的执行措施问题。[解析]最高人民法院《关于人民法院执行工作若干问题的规定(试行)》(以下简称《执行规定》)第34条规定:“被执行人为金融机构的,对其交存在人民银行的存款准备金和备付金不得冻结和划拨,但对其在本机构、其他金融的存款,及其在人民银行的其他存款可以冻结、划拨,并可以对被行人的其他财产采取执行措施,但不得查封其营业场所。”因此,AD项符合本题题意。
23.
关于财产报告制度,下列说法正确的有:______A.被执行人报告财产后,财产情况发生变动,无须再行报告B.被执行人报告财产后,财产情况发生任何变动,必须在10日内报告C.被执行人报告财产后,财产情况发生变动并影响债权人债权实现的,应当在10日内补充报告D.被执行人自收到执行通知之日前一年至当前财产发生变动的,应当对该变动情况进行报告正确答案:CD[考点]本题考查《执行解释》对财产报告制度的补充规定。[解析]根据《执行解释》第32条的规定,被执行人自收到执行通知之日前1年至当前财产发生变动的,应当对该变动情况进行报告,D项正确;根据《执行解释》第33条的规定,被执行人报告财产后,其财产情况发生变动,影响申请执行人债权实现的,应当自财产变动之日起10日内向人民法院补充报告,C项正确。
24.
下列有关执行和解协议的说法中,不正确的是:______A.申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,人民法院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行B.如果一方当事人不履行和解协议。当事人可以再申请人民法院按原生效的法律文书执行C.和解协议履行了一部分,一方当事人反悔并向人民法院申请执行原生效法律文书的其他部分,人民法院不予执行D.和解协议履行完毕。当事人不能再申请执行原生效法律文书正确答案:C[考点]本题考查执行和解。[解析]《民事诉讼法》第230条规定:“在执行中,双方当事人自行和解达成协议的,执行员应当将协议内容记入笔录,由双方当事人签名或者盖章。申请执行人因受欺诈、胁迫与被执行人达成和解协议,或者当事人不履行和解协议的,人民法院可以根据当事人的申请,恢复对原生效法律文书的执行。”因此,AB项正确。《民诉解释》第467条规定:“一方当事人不履行或者不完全履行在执行中双方自愿达成的和解协议,对方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行,但和解协议已履行的部分应当扣除。和解协议已经履行完毕的,人民法院不予恢复执行。”和解协议不具有强制执行力,一方当事人不履行或者不完全履行的,另一方当事人申请执行原生效法律文书的,人民法院应当恢复执行,但和解协议已履行的部分应当扣除。据此D项正确,不选;C项错误,应选。
25.
甲公司与乙公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁,仲裁裁决作出后,乙公司认为仲裁裁决中关于货物质量的裁决超出了仲裁协议的范围,在执行程序中向人民法院申请不予执行,人民法院经组成合议庭审查,发现乙公司的申请确有理由,人民法院应该如何处理?______A.裁定撤销仲裁裁决,终结执行程序B.裁定撤销仲裁裁决,不予执行C.裁定不予执行仲裁裁决D.只能对关于货物质量部分的裁决裁定不予执行,对仲裁裁决的其他部分仍应继续执行正确答案:D[解析]仲裁机构裁决的事项部分属于仲裁协议的范围,部分超过仲裁协议的范围,对超过部分,人民法院应当裁定不予执行。据此可知,对未超过的部分,仍应执行。
26.
根据《仲裁法》的规定,下列选项中说法不正确的是:______A.年仅15岁的胡某与游艺室的老板常某签订了承包经营协议,由胡某承包该游艺室,年承包费8万元,并约定如果将来发生争议,协商解决不成,应提交上海仲裁委员会仲裁解决。后双方发生争议,常某可以向上海仲裁委员会申请仲裁,上海仲裁委员会应予受理B.甲公司与乙公司签订一份加工承揽合同,合同约定如果发生争议协商不成,提交重庆仲裁委员会仲裁解决。合同签订后,双方就加工所用的材料又签订一份补充协议。如果后来甲公司因加工材料而与乙公司发生纠纷,那么甲公司仍然可以向重庆仲裁委员会申请仲裁,重庆仲裁委员会应受理C.丙公司与丁公司签订了一份购销合同,并约定如果发生纠纷提交北京市仲裁委员会仲裁。后丁公司无法按期履行合同,于是经丙公司同意,丁公司将供货的权利义务转让给戊公司,但未告知其与丙公司有仲裁协议。后丙公司收到货物后,并不支付货款,如果戊公司向法院起诉,那么法院可以受理D.己公司与庚公司签订货物买卖合同,其中约定,如果双方产生纠纷,提请广州仲裁委员会仲裁。后双方发生纠纷,己公司申请仲裁,在仲裁庭第一次开庭审理时,庚公司已并入辛公司而被注销,为此辛公司以其与己公司间并无仲裁协议为由,向该仲裁委员会所在地人民法院提出管辖权异议,认为仲裁委员会对本案已无管辖权正确答案:AD[解析]根据《仲裁法》第17条,有下列情形之一的,仲裁协议无效:无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议。所以A项错误。
《仲裁法解释》第8条规定,当事人订立仲裁协议后合并、分立的,仲裁协议对其权利义务的继受人有效。当事人订立仲裁协议后死亡的,仲裁协议对承继其仲裁事项中的权利义务的继承人有效。前两款规定的情形,当事人订立仲裁协议时另有约定的除外。所以D项说法错误。B项正确。根据《仲裁法解释》第2条的规定,当事人概括约定仲裁事项为合同争议的,基于合同成立、效力、变更、转让、履行违约责任、解释、解除等产生的纠纷都可以认定为仲裁事项。C项正确。根据《仲裁法解释》第9条的规定,债权债务全部或部分转让的,仲裁协议对受让人有效,但当事人另有约定,在受让债权债务时受让人明确反对或者不知有单独仲裁协议的除外。
27.
根据我国有关法律规定,在下列哪些情形下仲裁协议无效?______A.孔某与鲁某约定两人离婚时到北京仲裁委员会进行仲裁B.约定的仲裁事项是不动产纠纷,在民事诉讼中属于法院专属管辖的案件C.载有仲裁条款的合同因违反法律的禁止性规定而无效D.仲裁条款约定因本合同履行发生的一切争议,由地处北京市的仲裁委员会进行仲裁,并且日后并无其他补充协议正确答案:AD[解析]根据《仲裁法》第3条的规定:“下列纠纷不能仲裁:(一)婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷;(二)依法应当由行政机关处理的行政争议。”A项当选。专属管辖不能对抗仲裁,也就是说,约定的仲裁事项可以是属于法院专属管辖的案件。B项不选。根据《仲裁法》第19条的规定:“仲裁协议独立存在,合同的变更、解除、终止或者无效,不影响仲裁协议的效力。仲裁庭有权确认合同的效力。”仲裁条款具有独立性。因此合同的无效并不导致仲裁协议的无效,所以C项不导致仲裁协议无效。C项不当选。根据《仲裁法》第18条的规定:“仲裁协议对仲裁事项或者仲裁委员会没有约定或者约定不明确的。当事人可以补充协议:达不成补充协议的,仲裁协议无效。”由于地处北京市的仲裁委员会不止一个,当事人选定的仲裁委员会并不具体明确,并且事后仍不能达成补充协议,因此导致仲裁协议的无效,D项当选。
2003年7月9日,B市的甲公司与H市的乙公司签订了一份租赁经营合同。双方约定:甲公司将位于B市C区的某酒店(含附属设施房)全部租赁给乙公司经营,期限5年,年租金248万元人民币。双方还在合同中约定了争议解决条款:凡因执行本合同发生的一切争议,均应由双方协商解决;双方协商解决不了的,任何一方均可向“甲公司所在地的仲裁机关申请仲裁”。合同履行过程中,双方因改装费、酒店交接等问题发生争议,甲公司欲向B市仲裁委员会申请仲裁。
基于以上案情,请回答问题。28.
如果B市仲裁委员会受理了甲公司的仲裁申请,并向乙公司发出书面的仲裁通知,但乙公司拒绝提交书面答辩,并在确定的开庭审理之日没有出席,此时会对仲裁程序有何影响?______A.由于乙公司未出席仲裁审理,所以先前达成的仲裁条款应视为失效,仲裁程序终结B.由于乙公司未出席仲裁审理,所以先前达成的仲裁条款应视为失效,当事人应当重新达成仲裁协议C.对程序没有影响,仲裁庭可以缺席裁决D.仲裁程序能否继续进行,应当由仲裁机构所在地的人民法院作出裁定正确答案:C[解析]根据《仲裁法》第25条第2款:“被申请人收到仲裁申请书副本后,应当在仲裁规则规定的期限内向仲裁委员会提交答辩书。仲裁委员会收到答辩书后,应当在仲裁规则规定的期限内将答辩书副本送达申请人。被申请人未提交答辩书的,不影响仲裁程序的进行。”以及《仲裁法》第42条第2款:“被申请人经书面,无正当理由不到庭或者未经仲裁庭许可中途退庭的,可以缺席裁决。”故C项是正确答案,其他都是干扰选项。
29.
如果甲公司与乙公司对改仲裁条款的效力产生了争议,甲公司向B市仲裁机构申请确认仲裁条款有效,乙公司向有关人民法院请求确认该仲裁条款无效,则下列哪些说法是正确的?______A.如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定,人民法院不予受理B.如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定,人民法院可以程序违法为由裁定撤销仲裁机构的决定C.如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定,人民法院应予受理。同时通知仲裁机构中止仲裁D.如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定,人民法院应予受理,同时以程序违法为由通知仲裁机构终结仲裁正确答案:AC[解析]最高人民法院《关于确认仲裁协议效力几个问题的批复》第3条规定:“当事人对仲裁协议的效力有异议,一方当事人申请仲裁机构确认仲裁协议的效力,另一方当事人请求人民法院确认仲裁协议无效,如果仲裁机构先于人民法院接受申请并已作出决定,人民法院不予受理;如果仲裁机构接受申请后尚未作出决定,人民法院应予受理。同时通知仲裁机构中止仲裁。”所以AC项是正确答案,BD项是不存在的干扰选项。
30.
如果B市只有一个仲裁委员会即B市仲裁委员会,则该仲裁条款的效力如何?______A.该仲裁条款合法有效,因为对于仲裁机构的约定是明确的B.该仲裁条款无效,因为没有明确指明具体的仲裁机构C.该仲裁条款效力待定,需由甲公司和乙公司达成补充仲裁协议,明确指明B市仲裁委员会才有效D.该仲裁条款具有重大瑕疵。乙公司可以申请法院撤销该仲裁条款正确答案:A[解析]根据《仲裁法解释》第6条:“仲裁协议约定由某地的仲裁机构仲裁且该地仅有一个仲裁机构的,该仲裁机构视为约定的仲裁机构……”对于合同中虽未写明仲裁委员会的名称,仅约定为“甲方所在地仲裁机关”,但鉴于在当地只有一个仲裁委员会,故该约定认为是明确的该仲裁条款合法有效。当事人因履行该合同发生纠纷,应提交仲裁解决,人民法院对本案不享有管辖权。故A项正确。
31.
仲裁委员会作出仲裁裁决后,一方当事人不服仲裁裁决,向人民法院提出申请。请求撤销裁决,下列说法正确的是:______A.当事人可以选择仲裁委员会所在地或者仲裁裁决执行管辖法院提起申请B.人民法院受理申请后。应组成合议庭,但仲裁裁决明显违法的,可以由一名审判员独任作出裁定撤销C.人民法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销D.人民法院受理申请后,对事实清楚的,在撤销裁决的同时可对当事人权利义务一并作出裁决正确答案:C[考点]本题考查仲裁裁决的撤销。[解析]根据《仲裁法》第58条第1款的规定,撤销仲裁裁决的申请应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出。A项错误。根据《仲裁法》第58条第2款的规定,人民法院受理撤销仲裁裁决的申请后,必须组成合议庭进行审查。B项错误。根据《仲裁法》第58条第3款的规定,人民法院认定仲裁裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。C项正确。《仲裁法》第60条规定:“人民法院应当在受理撤销裁决申请之日起两个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定。”据此,人民法院对撤销裁决的申请人有两种处理方式:裁定撤销裁决或裁定驳回申请,而不得对当事人权利义务作出裁决。D项错误。
32.
甲公司与乙公司因合同履行发生纠纷,甲公司依据仲裁协议提请北京仲裁委员会仲裁,仲裁庭经审理依法作出仲裁裁决。下列有关该仲裁裁决的说法,错误的是:______A.当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写B.对裁决持不同意见的仲裁员胡某在裁决书上不签名C.仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行裁决D.仲裁庭3名仲裁员中有2名仲裁员认为应当裁决乙公司承担违约责任,而首席仲裁员则坚持认为乙公司不应当承担责任,则应当按照首席仲裁员的意见作出仲裁裁决正确答案:D[解析]根据《仲裁法》第53条的规定,裁决应当按照多数仲裁员的意见作出,少数仲裁员的不同意见可以记入笔录。仲裁庭不能形成多数意见时,裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。故D项说法错误。根据《仲裁法》第54条规定,当事人协议不愿写明争议事实和裁决理由的,可以不写。故A项说法正确。裁决书由仲裁员签名,加盖仲裁委员会印章。对裁决持不同意见的仲裁员,可以签名。也可以不签名。故B项说法正确。根据《仲裁法》第55条的规定,仲裁庭仲裁纠纷时,其中一部分事实已经清楚,可以就该部分先行裁决。故C项说法正确。
33.
甲乙签订了一份购销合同,履行中因质量问题双方发生争议。双方达成协议请某仲裁委员会仲裁。该仲裁委员会作出仲裁裁决后,甲认为仲裁裁决显失公平,且了解到某仲裁员在仲裁时曾接受乙的贿赂。甲应如何保护自己的合法权益?______A.收到仲裁裁决书之日起3个月内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决B.收到仲裁裁决书之日起6个月内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决C.收到仲裁裁决书之日起30日内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决D.收到仲裁裁决书之日起60日内向该仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销仲裁裁决正确答案:B[解析]《仲裁法》第58条规定,当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:(1)没有仲裁协议的;(2)裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的;(3)仲裁庭的组成或者仲裁的程序违反法定程序的;(4)裁决所依据的证据是伪造的;(5)对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的;(6)仲裁员在仲裁该案时有索贿受贿,徇私舞弊,枉法裁决行为的。人民法院经组成合议庭审查核实裁决有前款规定情形之一的,应当裁定撤销。另外,人民法院认定该裁决违背社会公共利益的,应当裁定撤销。《仲裁法》第59条规定,当事人申请撤销裁决的,应当自收到裁决书之日起6个月内提出。
34.
甲公司与乙公司发生合同纠纷,向某仲裁委员会申请仲裁。仲裁裁决作出后,甲公司得知仲裁员刘某的妻子是乙公司的员工,所以不服该仲裁裁决,于是便向人民法院申请撤销该仲裁裁决。根据以上情况,下列说法中不正确的是:______A.甲公司可向该仲裁委员会所在地的中级人民法院提出申请撤销该仲裁裁决B.甲公司可向乙公司所在地的中级人民法院提出申请撤销该仲裁裁决C.人民法院受理申请后,应当组成合议庭,在3个月内作出撤销裁决或者驳回申请的裁定D.人民法院受理申请后,对于事实清楚的,可以在撤销仲裁裁决的同时对当事人的权利义务一并作出判决正确答案:BCD[解析]根据《仲裁法》第58条,当事人可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决,故A项正确,B项错误;根据《仲裁法》第60条可知,人民法院应当在受理撤销申请之日起2个月内作出撤销裁决或驳回申请的裁定,故CD项错误。
35.
某市甲与某市乙房地产公司因商品房买卖合同发生纠纷后,此案依据双方事后达成的仲裁协议由深圳市的仲裁委员会作出了裁决。根据乙房地产公司的申请,深圳市中级人民法院裁定撤销了该裁决。对此案,双方当事人可选择下列哪一(些)程序作进一步处理?______A.根据原仲裁条款,申请深圳市的仲裁委员会重新仲裁B.向有管辖权的人民法院起诉C.重新达成仲裁协议并申请仲裁D.无须达成新的仲裁协议,即可申请对方所在地的仲裁委员会仲裁正确答案:BC[考点]本题考查仲裁裁决被撤销后的处理。[解析]参见《仲裁法》第9条规定,BC项是当事人可选择的程序。人民法院裁定撤销或不执行仲裁裁决时,当事人有两个选择:(1)重新达成新仲裁协议申请仲裁;(2)起诉。注意,不能再依原仲裁协议去申请仲裁(《仲裁法》第9条第2款)。
36.
一方当事人不履行仲裁裁决所确定的义务,另一方当事人向人民法院申请执行时,应该在何期间内提出申请?______A.从裁决规定履行期间的最后1日起计算,6个月内B.从裁决规定履行期间的最后1日起计算,1年内C.从裁决规定履行期间的最后1日起计算,2年内D.从裁决规定履行期间的最后1日起计算,1年内,但双方是法人或者其他组织的为6个月正确答案:C[解析]根据《仲裁法》第62条规定,当事人应当履行裁决。一方当事人不履行的,另一方当事人可以依照民事诉讼法的有关规定向人民法院申请执行。受申请的人民法院应当执行。此外,根据《民事诉讼法》第239条规定,申请执行的期间为2年。申请执行时效的中止、中断,适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。前款规定的期间,从法律文书规定履行期间的最后一日起计算:法律文书规定分期履行的。从规定的每次履行期间的最后一日起计算:法律文书未规定履行期间的,从法律文书生效之日起计算。故C项说法正确。
37.
某仲裁机构对甲公司与乙公司之间的合同纠纷进行裁决后,乙公司不履行仲裁裁决。甲公司向法院申请强制执行,乙公司申请法院裁定不予执行。经审查,法院认为乙公司的申请理由成立,裁定不予执行该仲裁裁决。对此,下列哪一种说法是正确的?______A.甲公司可以就法院的裁定提请复议一次B.甲公司与乙公司可以重新达成仲裁协议申请仲裁C.甲公司与乙公司可以按原仲裁协议申请仲裁D.当事人不可以再就该纠纷重新达成仲裁协议,此案只能向法院起诉正确答案:B[解析]《仲裁法》第9条第2款规定,裁决被人民法院依法撤销或者不予执行的,当事人就该纠纷可以根据双方重新达成的仲裁协议申请仲裁,也可以向人民法院起诉。所以只有B项正确。
38.
根据我国《仲裁法》和《民事诉讼法》等有关规定,下列关于不予执行仲裁裁决和撤销仲裁裁决的区别,正确的有:______A.有权提出撤销仲裁裁决申请的当事人可以是仲裁案件中的任何一方当事人,不论其是仲裁裁决确定的权利人还是义务人:而有权提出不予执行仲裁裁决的当事人只能是被申请执行仲裁裁决的一方当事人B.当事人撤销仲裁裁决的,应当自收到仲裁裁决书之日起6个月内向人民法院提出:而当事人申请不予执行仲裁裁决则是在对方当事人申请执行仲裁裁决之后,法院对是否执行仲裁裁决作出裁定之前C.当事人申请撤销仲裁裁决,应当向仲裁委员会所在地的中级人民法院提出,而当事人申请不予执行仲裁裁决只能向申请执行人所提出执行申请的法院提出D.在撤销仲裁裁决的程序中,法院认为可以由仲裁庭重新仲裁的,应通知仲裁庭在一定期限内重新仲裁;而不予执行仲裁裁决的程序中,法院不可以要求仲裁庭重新仲裁正确答案:ABCD[解析]根据《仲裁法》第58条的规定:“当事人提出证据证明裁决有下列情形之一的,可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决:(一)没有仲裁协
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