经济法概论第4章 合同法律制度

第四章合同法律制度第四章合同法律制度第一节合同法概述一、合同的概述〔一〕合同的概念合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。合同属于财产关系的协议，不包括人身关系。婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

第一节合同法概述〔二〕合同的特征1.合同是平等主体的自然人、法人和其他组织的民事法律行为2.合同以设立、变更、终止民事权利义务关系为目的3.合同是两个以上的当事人意思表示一致的法律行为

第一节合同法概述〔二〕合同的分类1.单务合同与双务合同2.有偿合同与无偿合同3.诺成性合同与实践性合同4.合同与不要式合同5.有名合同与无名合同6.主合同与从合同

第一节合同法概述二、合同法的概述〔一〕合同法的概念及合同立法1.合同法概念是指调整当事人之间设立、变更和终止民事权利义务活动过程中发生的社会关系的法律标准的总称。

第一节合同法概述2.合同立法1999年3月15日，第九届全国人大第二次会议审议通过了?合同法?，并于当年10月1日正式实施。它是目前民事立法中条文最多、内容最广、实用性较强的一部经济法律。分总那么、分那么、附那么三局部，共428条。

第一节合同法概述〔二〕合同法的根本原那么1.平等原那么2.自愿原那么3.公平原那么4.老实信用原那么5.遵守法律、不损害公共利益原那么

第二节合同的订立一、合同订立的程序当事人订立合同，采取要约、承诺的方式。〔一〕要约1.要约的概念要约是希望和他人订立合同的意思表示要约是一种订约行为，发出要约的人为要约人，接受要约人称为受要约人或相对人。

第二节合同的订立2.要约的有效要件〔1〕要约是由要约人作出的意思表示〔2〕要约人必须有订立合同的目的〔3〕要约必须向受要约人发出〔4〕要约的内容必须具体、确定

第二节合同的订立3.要约邀请也称要约引诱，是指行为人向不特定的相对人做出的，希望他人向自己发出要约的意思表示。在现实生活中，寄送的价目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告〔符合要求的除外〕等均为要约邀请。

第二节合同的订立要约与要约邀请的区别〔1〕要约的相对人一般是特定的，而要约邀请的相对人是不特定的；〔2〕要约的内容具体、确定，而要约邀请的内容一般是不确定的；〔3〕要约是订立合同的行为，对要约人具有约束力，而要约邀请是预备行为，无约束力。

第二节合同的订立4.要约的法律效力〔1〕要约的生效时间要约到达受要约人时生效〔2〕要约的效力表现①要约对要约人的拘束力②要约对受要约人的拘束力

第二节合同的订立5.要约的撤回、撤销〔1〕要约可以撤回，但撤回要约的通知应在要约到达受要约人之前或者同时到达受要约人。〔2〕要约可以撤销，但撤销要约的通知应在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。

第二节合同的订立6.要约的失效要约失效的事由有以下几种：〔1〕受要约人拒绝要约〔2〕要约人撤销要约〔3〕承诺期限届满，受要约人未作出承诺。〔4〕受要约人对要约的内容作出实质性变更

第二节合同的订立〔二〕承诺1.承诺的概念及有效要件承诺是受要约人同意要约的意思表示。一项有效的承诺须符合以下构成要件：〔1〕承诺的对象必须是受要约人〔2〕承诺的时间必须在合理期限内〔3〕承诺的内容必须与要约一致

第二节合同的订立2.承诺的方式承诺应当以通知的方式作出，但根据交易习惯或要约说明可通过行为方式作出承诺的除外。3.承诺的效力承诺通知到达要约人时生效，承诺不需要通知，根据交易习惯或要约的要求作出承诺行为时生效。承诺生效时合同即成立。

第二节合同的订立

4.承诺的撤回和迟延

承诺可以撤回，但撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之前或者与承诺通知同时到达要约人。

承诺一旦到达对方，合同即告成立，因此承诺不存在撤销的问题。承诺迟延，即迟到的承诺，指受要约人未在期限内发出的承诺。

第二节合同的订立5.承诺的期限承诺应当在要约确定的期限内到达要约人要约没有确定承诺期限的，依照规定到达：〔1〕要约以对话方式作出，应当即时作出承诺，但当事人另有约定的除外；〔2〕要约以非对话方式作出的，承诺应当在合理期限内到达。

第二节合同的订立二、合同成立的时间和地点〔一〕合同成立的时间1.一般规定承诺生效时合同成立2.合同书形式的合同成立时间自双方当事人签字或者盖章时合同成立

第二节合同的订立3.确认书形式的合同成立时间

当事人采用信件、数据电文形式订立合同的签订确认书时合同成立。4.合同的实际成立

当事人未采用书面形式，但一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

第二节合同的订立〔二〕合同成立的地点1.一般规定承诺生效的地点为合同成立的地点2.书面合同成立地点双方当事人签字或者盖章的地点为合同成立的地点

第二节合同的订立三、合同的形式和内容〔一〕合同的形式合同订立的方式有书面形式、口头形式和其他形式。1.书面形式是指合同书、信件和数据电文等可以有形地表现所载内容的形式。

第二节合同的订立2．口头形式是指当事人只以口头意思表示达成协议的合同。口头合同的优点是简便易行缺点是口头合同发生纠纷时“空口无凭〞，难以取证。对于不及时结清的和较重要的合同，不宜采用口头形式。

第二节合同的订立3．其他形式

形式是指除口头形式、书面形式之外的合同的形式，主要包括视听资料、默示、公证、鉴证、批准及登记等形式。

第二节合同的订立〔二〕合同的内容1．当事人的名称或者姓名和住所2．标的3．数量4．质量5．价款或者报酬6．履行期限、履行地点和履行方式

第二节合同的订立7．违约责任8．解决争议的方法四、缔约过失责任缔约过失责任是指在合同订立过程中，合同一方因违反其依据老实信用原那么所应当承担的法定义务，导致另一方的信赖利益受损而应当承担的赔偿责任。

第二节合同的订立〔一〕缔约过失责任的构成要件1.相对人利益受到损害2.缔约方存在过失行为3.缔约过失行为与相对人的损失之间存在因果关系

第二节合同的订立〔二〕缔约过失责任的适用情形1.假借订立合同，恶意进行磋商2.成心隐瞒与订立合同有关的重要事实或提供虚假情况3.泄露或不正当的使用当事人在订立合同中知悉的商业秘密4.其他违背老实信用的行为。

第二节合同的订立〔三〕缔约过失责任的赔偿范围一般认为，信赖利益的损失包括直接损失和间接损失。直接损失主要包括:〔1〕缔约费用及其利息；〔2〕准备履约所支付的费用及其利息等。间接损失主要是指交易差价损失

第三节合同的效力合同的效力即合同的法律效力，是指已经成立的合同在当事人之间产生的法律约束力。一、有效合同〔一〕合同的生效要件1.合同主体有效2.意思表示真实3.合同内容合法4.合同形式合法

第三节合同的效力〔二〕合同的生效时间1.成立时生效2.批准、登记时生效3.附条件生效4.附期限生效

第三节合同的效力二、无效合同〔一〕无效合同的情形有以下情形之一的，合同无效：1.一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；2.恶意串通，损害国家、集体或第三人利益；

第三节合同的效力3.以合法形式掩盖非法目的；4.损害社会公共利益；5.违法法律、行政法规的强制性规定。〔二〕无效合同的补救1.双方返还2.折价补偿3.承担损失4.收归国有或者返还集体、第三人

第三节合同的效力〔三〕无效的免责条款?合同法?规定，提供格式条款一方免除责任、加重对方责任、排除对方主要权利的条款无效。另外?合同法?还对免责条款做了规定，合同中的以下免责条款无效：1.造成对方人身伤害的2.成心或重大过失造成对方财产损失的

第三节合同的效力三、可变更、可撤销的合同〔一〕可变更、可撤销合同概念及情形1.可变更、可撤销合同概念可变更、可撤销合同是基于法定原因，当事人有权诉请法院或仲裁机构予以变更、撤销的合同。

第三节合同的效力2.可变更、可撤销合同的情形〔1〕重大误解〔2〕显失公平〔3〕欺诈、胁迫〔4〕乘人之危

第三节合同的效力〔二〕撤销权的行使1.行使方式撤销权的行使，不一定必须通过诉讼的方式2.行使期限撤销权人必须在一年内行使撤销权3.法律效力〔1〕返还财产〔2〕拆价补偿〔3〕赔偿损失

第三节合同的效力四、效力待定的合同效力待定合同，是指合同虽然已经成立，但由于不完全符合合同生效的要件，因而其效力处于不确定状态。效力待定合同不同于其他合同的最大特点在于：此类合同须经权利人的成认才能生效。

第三节合同的效力效力待定的合同主要有以下情形：1.主体不合格的合同2.因无权代理而订立的合同3.无权处分行为

第三节合同的效力五、关于合同的其他效力

1.表见代理

是指无权代理人的代理行为客观上有使相对人相信其有代理权的情况，且相对人主观上为善意且无过失，因而可以向被代理人主张代理的效力。

第三节合同的效力〔1〕构成要件①无权代理人并没有获得本人的授权；②相对人主观上须为善意、无过失；③无权代理人与相对人所订立的合同有效；④须有使相对人相信行为人具有代理权的事实或理由。

第三节合同的效力〔2〕法律效力对本人来说，产生有权代理的效力，即在相对人与本人之间产生民事法律关系，享有该行为设定的权利和履行该行为设定的义务；对相对人来说，既可主张狭义无权代理，也可主张成立表见代理。主张前者，他可向无权代理人追究责任，主张后者，他可向本人追究责任。

第三节合同的效力2.法定代表人的越权行为法人或者其他组织的法定代表人、负责人超越权限订立的合同，除相对人知道或者应当知道其超越权限的以外，该代表行为有效。因此，法定代表人的越权行为原那么上为有效行为，不适用无权代理的规定。

第四节合同的履行一、合同履行的概念合同的履行,是指合同当事人按照合同的约定，全面、适当地完成各自承担的义务，实现合同目的的行为。合同的履行是合同制度的核心内容。

第四节合同的履行二、合同履行的原那么1.全面履行原那么2.诚信履行原那么3.情势变更原那么4.协作履行原那么

第四节合同的履行三、合同履行的规那么(一)当事人就有关合同内容约定不明确时的履行规那么1.质量约定不明2.价款、报酬约定不明3.履行地点约定不明4.履行期限约定不明

第四节合同的履行5.履行方式约定不明6.履行费用负担不明〔二〕逾期履行后价格确实定逾期交付标的物的，遇价格上涨时，按原价格执行；价格下降时，按新价格执行。逾期提取标的物或逾期付款的，遇价格上涨时，按新价格执行；价格下降时，按原价格执行。

第四节合同的履行〔三〕涉及第三人的合同履行1.为第三人利益签订的合同当事人约定由债务人向第三人履行债务的，债务人未向第三人履行债务或者履行债务不符合约定，应当向债权人承担违约责任。

第四节合同的履行2.由第三人履行义务的合同当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。

第四节合同的履行四、合同履行的保全合同的保全，是指法律为防止因债务人财产发生不当减少而给债权人的债权实现带来危害，允许债权人对债务人或第三人的行为行使一定的权利以保护债权的制度。包括五种保全措施，即同时履行抗辩权、后履行抗辩权、不安〔先履行〕抗辩权、代位权以及撤销权。

第四节合同的履行〔一〕同时履行抗辩权1.同时履行抗辩权的概念同时履行抗辩权，是指在没有先后履行顺序的双务合同中，一方当事人在对方未履行其合同义务或在对方履行债务不符合约定时，拒绝其履行要求或拒绝其相应的履行要求的权利。

第四节合同的履行2.行使同时履行抗辩权的条件〔1〕在同一双务合同中互负对待给付义务；〔2〕双方债务均已届清偿期；〔3〕对方未履行债务；〔4〕对方的债务可能履行

第四节合同的履行〔二〕后履行抗辩权1.后履行抗辩权的概念后履行抗辩权是指合同当事人互负债务，又先后履行顺序，先履行一方未履行的，或者履行债务不符合约定的，后履行一方有权拒绝对方的履行要求。

第四节合同的履行2.行使后履行抗辩权的条件〔1〕须双方当事人互负债务；〔2〕双方债务须有先后履行顺序；〔3〕先履行的当一方未履行债务或其履行不符合约定；〔4〕行使抗辩权的是有后履行义务的当事人。

第四节合同的履行〔三〕不安抗辩权1.不安抗辩权的概念不安抗辩权是指当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行的一方有确切证据证明后履行一方丧失履行债务能力时，在对方没有履行或没有提供担保之前，有权中止合同履行的权利。

第四节合同的履行2.行使不安抗辩权的条件〔1〕对方经营状况严重恶化；〔2〕对方转移财产、抽逃资金，以逃避债务；〔3〕对方丧失商业信誉；〔4〕对方有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

第四节合同的履行〔四〕代位权1.代位权的概念代位权是指因债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害的，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，但该债权专属于债务人自身的除外。

第四节合同的履行2.行使代位权的条件〔1〕债权人对债务人的债权合法；〔2〕债务人怠于行使其到期债权，对债权人造成损害；〔3〕债务人的债权已到期；〔4〕债务人的债权不是专属于债务人自身的债权。

第四节合同的履行〔五〕撤销权1.撤销权的概念撤销权是指当债务人放弃其对第三人的到期债权、无偿转让财产或者以明显不合理低价转让财产的行为而损害债权人的债权时，债权人可以请求人民法院撤销债务人该行为的权利。

第四节合同的履行2.行使撤销权的条件〔1〕债权人与债务人之间债权债务关系有效；〔2〕债务人实施了不当处分财产的行为；〔3〕债务人的行为对债权人造成损害；〔4〕第三人〔受让人〕主观上有恶意。

第四节合同的履行3.行使撤销权的范围及费用负担

撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使撤销权的必要费用，由债务人负担；第三人有过错的，应当适当分担。

第四节合同的履行4.撤销权的行使期间及诉讼主体

撤销权自债权人知道或应知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。

第五节合同的变更、转让和终止一、合同的变更〔一〕合同变更的概念合同的变更有广义、狭义之分。广义指合同主体和内容的变更；狭义的合同变更指合同内容的变更。合同法所称的变更仅指合同内容的变更。即“主体不变，内容变。〞

第五节合同的变更、转让和终止〔二〕合同变更的原因1.约定变更2.法定变更3.裁决变更

第五节合同的变更、转让和终止〔三〕合同变更的效力合同变更的实质在于使变更后的合同代替原合同，合同的变更不朔及既往，未变更的权利、义务继续有效，对原已经履行的局部不产生法律效力。

第五节合同的变更、转让和终止二、合同的转让〔一〕合同转让的概念合同的转让，是合同当事人依法将合同的权利义务全部或局部转让给第三人的行为。即“内容不变，主体变。〞合同转让按照其转让的权利义务不同，可分为权利转让、义务转让、权利义务一并转让三种形态。

第五节合同的变更、转让和终止〔二〕合同权利转让1.合同权利转让的概念合同权利的转让又称为债权让与，是指合同债权人将自己的权利全部或局部转让给第三人的行为。转让债权的人称为让与人，受让债权的第三人称为受让人。

第五节合同的变更、转让和终止

2.合同权利转让的限制〔1〕根据合同性质不得转让〔2〕按照当事人的约定不得转让〔3〕依照法律规定不得转让

第五节合同的变更、转让和终止

3.合同权利转让的程序

债权人转让权利，应当通知债务人。未经通知，该转让对债务人不发生效力。债权人转让权利的通知不得撤销，但经受让人同意的除外。

第五节合同的变更、转让和终止

4.合同权利转让的法律后果〔1〕债权人发生变化〔2〕从权利一并转移〔3〕抗辩权不受影响〔4〕抵销权不受影响

第五节合同的变更、转让和终止

〔三〕合同义务转移1.合同义务转移的概念合同义务转移又称为债务转移，是指经债权人同意，债务人将合同的义务全部或者局部转移给第三人。

第五节合同的变更、转让和终止2.合同义务转移的程序债务人将合同的义务全部或者局部转移给第三人的，应当经债权人同意。3.合同义务转移的法律后果〔1〕债务人发生变化〔2〕从债务一并转移〔3〕抗辩权一并转移

第五节合同的变更、转让和终止〔四〕合同权利和义务的一并转让1.合同权利和义务一并转让的概念合同权利和义务一并转让又称为合同权利和义务的概括转移，是指经当事人一方经对方同意，将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。

第五节合同的变更、转让和终止2.合同权利和义务一并转让的程序

当事人一方经对方同意，可以将自己在合同中的权利和义务一并转让给第三人。3.合同权利和义务一并转让的法律后果

当事人订立合同后合并、分立的，由合并、分立后的法人或者其他组织行使合同权利、履行合同义务。

第五节合同的变更、转让和终止三、合同的终止〔一〕债务已经按照约定履行〔二〕合同解除〔三〕抵消〔四〕提存〔五〕免除〔六〕混淆

第五节合同的变更、转让和终止〔一〕债务已经按照约定履行这是合同终止最普遍、最主要的原因。〔二〕合同解除1.约定解除2.法定解除〔三〕抵消1.法定抵销2.协议抵消

第五节合同的变更、转让和终止〔四〕提存1.提存的概念提存是指由于债权人的原因而使债务人无法向其交付合同标的物时，债务人将标的物交给提存机关，而使合同权利义务终止的制度。

第五节合同的变更、转让和终止2.提存的原因〔1〕债权人无正当理由拒绝受领；〔2〕债务人下落不明；〔3〕债权人死亡未确定继承人或者丧失民事行为能力未确定监护人；〔4〕法律规定的其他情形。

第五节合同的变更、转让和终止3.债务人的义务标的物提存后，除债权人下落不明的以外，债务人应当及时通知债权人或者债权人的继承人、监护人。4.提存的风险及费用承担标的物的风险由债权人承担，标的物的孳息归债权人所有，提存费用由债权人负担。

第五节合同的变更、转让和终止5.提存的效力

标的物不适于提存或者提存费用过高，债务人依法可以拍卖或者变卖标的物，提存所得的价款。债权人领取提存物的权利，自提存之日起5年内不行使而消灭，提存物扣除提存费用后归国家所有。

第五节合同的变更、转让和终止(五)免除免除是指债权人以债的消灭为目的而使合同权利义务局部或全部终止的意思表示。债务免除属单方法律行为，只需债权人为意思表示即可成立，无需征得对方的同意。但免除的意思表示一旦做出便不得撤销。

第五节合同的变更、转让和终止〔六〕混淆混淆是指债权和债务同归于一人，致使合同权利义务关系消灭的事实。混淆包括概括承受与特定承受，其中，概括承受是发生混淆的主要原因。

第六节违约责任一、违约责任的概念和特征〔一〕违约责任的概念违约责任是指合同当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定时，依照法律规定或者合同约定所承担的法律责任。

第六节违约责任〔二〕违约责任的特征1．违约责任以有效合同为前提2．违约责任具有相对性3．违约责任具有约定性4．违约责任具有双重性5．违约责任具有财产性

第六节违约责任二、违约责任的类型〔一〕预期违约预期违约又称为事先违约，是指在履行期限届满之前，当事人一方无正当理由明确表示或者以自己的行为说明不履行合同义务的行为，包括明示违约和默示违约。

第六节违约责任〔二〕实际违约实际违约，是指在合同履行期间届满后，当事人不履行或不完全履行合同义务的行为，实际违约又可分为不履行、不适当履行和迟延履行。

第六节违约责任三、违约责任的构成要件违约责任的构成要件可分为一般构成要件和特殊构成要件。〔一〕一般违约责任的构成要件主要包括：1.违约行为2.不存在法定和约定的免责事由

第六节违约责任〔二〕特殊违约责任的构成要件主要包括：违约责任形式不同，违约责任的构成要件也不同：1.实际履行责任