法考民法-错题考点

法考民法——错题考点（必看）合同编1、不当得利四要件：没有法定或约定的原因；一方获益；一方受损；获益与受损之间存在因果关系。2、债权人行使撤销权或主张合同无效，均导致抵押合同自始不具有法律约束力，即自始无效。3、免责的债务承担，指债务人经债权人同意将其债务全部转移给第三人承担，债务人不再承担履行债务的责任（必须征得债权人以明示方式表示同意）。并存的债务承担，指第三人向债权人作出了明确的承担债务的意思表示而债权人又没有明确表示反对的，可认定债务承担的成立。4、当事人在保证合同中对保证方式没有约定或者约定不明确的，按照一般保证承担保证责任。未约定保证期限的，视为主债权期限届满之日起六个月，保证期间早于或同时与主债务履行期限届满之日，视为无约定。5、保证人有权在其承担保证责任的范围内向债务人追偿，享有债权人对债务人的权利，但是不得损害债权人的利益。6、名义很重要。中国人民银行、各专业银行设在各地的分支机构，可以作为民事诉讼的当事人。支行应以自己的名义向张某行使追索权。7、所有权人或其他权利人追回遗失物：权利人有权向无处分权人请求赔偿，或者请求返还原物（二年内）。但是受让人通过拍卖或者向具有经营资格的经营者购得该遗失物的，应当支付费用。8、无因管理需有为他人管理事务的意思，将其他人的孩子当成自己孩子抚养无替他人管理的意思，不构成无因管理。9、违约责任构成要件：存在合法有效的合同；存在违约行为；不存在法定或约定的免责事由。违约责任的形式包括，继续履行、采取补救措施、损害赔偿金、违约金和定金。当事人可以约定依法违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。（违约金本身就有赔偿损失、支付其他费用的作用，过低可上调，不必再另外赔偿）当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定，造成对方损失的，损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损失，包括合同履行后可以获得的利益。缔约过失赔偿责任的范围，包括为缔约合同的指出，由于违反先合同义务而受有的损失，以及由于对方的过失而造成的订约机会丧失而受有的损失。10、二人以上共同实施侵权行为，造成他人损害的，应当承担连带责任。11、提供格式条款一方不合理地免除或者减轻其责任、加重对方责任、限制对方主要权利。（例如一些免责的条款，不退款等）12、承揽合同是承揽人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人支付报酬的合同。定作人在承揽人完成工作前可以随时解除合同，造成承揽人损失的，应当赔偿。13、动产物权的设立和转让，自交付时发生效力，但是法律另有规定的除外。船舶、航空器和机动车等的物权的设立、变更、转让和消灭，未经登记，不得对抗善意第三人。（交付发生物权，登记只是对抗善意第三人）14、代物清偿协议是实践性的，必须交付才成立。15、日期：撤销权消灭——当事人自知道或应当知道撤销事由之日一年内，重大误解是九十日。16、恶意收益人，应当返还其初始所受的一切利益以及本于该利益产生的利益。如果是善意收益人，返还所受利益即可。17、不当得利不存在请求权。给付原因行为不成立、无效或被撤销，财产所有权并未发生转移，因而有关占有人并无利益可言，丧失占有的人可以依据所有权返还请求权追回财产。18、留置权人，要么有约定，要么留六十日以上时间履行债务，除不易保管的动产。时间到了，可拍卖、变卖等的价款优先受偿。19、留置权人对财产丧失占有，留置权消灭。虽然留置权消灭，可以基于占有保护请求权请求返还。20、可撤销的合同，在撤销前，合同成立并生效的，可以不请求撤销合同而要求承担违约责任，也可以选择撤销。21、合同书。当事人均签字、盖章或者按指印时合同成立，提供借款时生效。22、法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。法定代表人不需要单独在条款出签字，在合同尾部签字即有效，签字既代表公司，也代表自己。23、出卖人未取得商品房预售许可证明，与买受人订立的商品预售合同，应当认定为无效，但是在起诉前取得商品房预售许可证明的，认定为有效。24、注意名义的问题。直接代理的特征是显名，以“被代理人”的名义独立实施法律行为。以自己的名义不成立代理。表见代理是无权代理的一种，除代理人欠缺处分权外，必须具有代理的其他特征。间接代理需要符合：有代理权；以自己的名义和他人订立合同；订立合同的目的是为了委托人的利益计算。25、注意债权连续转让的情况。在将债权成功转让后，根据通说观点，第二个债权转让协议不发生债权转让的效果。第二个债权受让人可以请求违约责任。26、还债顺序：到期的、缺乏担保或担保最少的（都到期）、优先履行债务负担较重的担保数额相同）、到期的先后顺序（负担相同）、债务比例履行（到期时间相同）。27、债务人以明显不合理的低价转让财产、以明显不合理的高价受让他人财产或者为他人的债务提供担保，影响债权人的债权实现，可撤销债务人的行为。（这里如何判断明显不合理：转让价格低于70%，或高于当地指导价或市场交易价30%）28、代物清偿协议，只要交付他种给付，当事人间的原债权债务关系消灭。29、买卖不破租赁，除出租前已设立抵押权，或出租前已被人民法院依法查封的。30、赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。（除：经过公证的、具有救灾、扶贫、助残等公益、道德义务性质的赠与合同）31、注意一下合同的相对性原理，问应该承担的责任时，看之间是否存在合同关系。是不相关的第三人，不存在主体的违约责任。32、构成胁迫，需要手段非法，目的也非法。33、质权人在债务履行期限届满前，与出质人只能依法就质押财产优先受偿，不能约定流质条款，即直接约定如果到期债务人不履行财产直接归质权人所有。34、非法垄断技术、妨碍技术进步或者侵害他人技术成果的技术合同无效。如果善意取得该技术秘密的一方当事人可以在取得的范围内继续使用。但应当支付合理的使用费并承担保密义务。如果当事人一方恶意串通或知道、应当知道，属于共同侵权，承担连带赔偿责任和保密义务。35、区分一般保证和连带责任保证：无约定或约定不明确，按照一般保证承担保证责任。一般保证：当债务人不能履行债务时，先向债务人主张债务，债务人不能履行债务时，再由保证人承担。连带责任保证的债权人在保证期间届满前要求保证人承担保证责