2018中级-经济法复习资料整合

...wd......wd......wd...第一章总论(8分)本章基本构造框架第一单元经济法概述【考点1】经济法的渊源〔2011年单项选择题〕1.宪法〔具有最高的法律效力〕：全国人民代表大会2.法律〔仅次于宪法〕：全国人民代表大会及其常委会3.法规〔1〕行政法规〔仅次于宪法、法律〕：国务院〔2〕地方性法规〔不得与宪法、法律和行政法规相抵触〕：地方人大及其常委会4.规章〔1〕部门规章：国务院各部委、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构〔2〕地方政府规章：地方人民政府5.民族自治地方的自治条例和单行条例6.司法解释：最高人民法院、最高人民检察院7.国际条约、协定【解释】〔1〕宪法＞法律＞行政法规＞地方性法规＞同级地方政府规章；〔2〕宪法＞法律＞行政法规＞部门规章。【例题·单项选择题】以下各项中，属于行政法规的是〔〕。〔2011年〕A.财政部制定的?会计从业资格管理方法?B.国务院制定的?中华人民共和国外汇管理条例?C.全国人民代表大会常务委员会制定的?中华人民共和国矿产资源法?D.河南省人民代表大会常务委员会制定的?河南省消费者权益保护条例?【答案】B【解析】〔1〕选项A：属于“部门规章〞；〔2〕选项B：属于“行政法规〞；〔3〕选项C：属于“法律〞；〔4〕选项D：属于“地方性法规〞。【考点2】经济法的主体〔2010年多项选择题〕1.经济法主体包括国家机关、企业、事业单位、社会团体、个体工商户、农村承包经营户和公民等。2.分公司、分厂等分支机构虽不具有法人资格，但在一定条件下也可以成为经济法律关系的主体。【例题·多项选择题】以下各项中，可以成为经济法主体的有〔〕。〔2010年〕A.政府B.各类企业C.非盈利组织D.外国人【答案】ABCD第二单元法律行为【考点1】民事法律行为〔2013年多项选择题〕1.民事法律行为是指公民或者法人以设立、变更、终止民事权利和民事义务为目的，以意思表示为要素，依法产生民事法律效力的合法行为。2.单方法律行为和多方法律行为〔1〕单方法律行为，是指根据一方当事人的意思表示〔无需他方的同意〕而成立的法律行为。如委托代理的撤销、债务的免除、无权代理的追认、订立遗嘱等。〔2〕多方法律行为，是指两个以上〔≥2〕的当事人意思表示一致而成立的法律行为。【解释】订立遗嘱属于单方法律行为，签订赠与合同属于多方法律行为。【例题1·单项选择题】以下法律行为中，须经双方当事人意思表示一致才能成立的是〔〕。A.甲免除乙对自己所负的债务B.甲将一枚钻石戒指赠与乙C.甲授权乙以甲的名义购置一套住房D.甲立下遗嘱，将个人所有财产遗赠给乙【答案】B【解析】〔1〕选项ACD：属于单方法律行为〔根据一方当事人的意思表示而成立的法律行为〕；〔2〕选项B：属于多方法律行为〔两个以上的当事人意思表示一致而成立的法律行为〕。【例题2·多项选择题】以下各项中，属于民事法律行为的有〔〕。〔2013年〕A.甲商场与某电视生产企业签订购置一批彩电的合同B.乙捡到一台电脑C.丙放弃一项债权D.丁完成一项创造创造【答案】AC【解析】〔1〕选项AC：属于民事法律行为〔以意思表示为要素〕，其中签订合同属于双方法律行为，债务的免除属于单方法律行为；〔2〕选项BD：属于事实行为〔与意思表示无关〕。【考点2】自然人的民事行为能力1.完全民事行为能力人〔1〕18周岁以上〔≥18周岁〕的成年人；〔2〕16周岁以上不满18周岁的公民，以自己的“劳动收入〞为主要生活来源的，视为完全民事行为能力人。2.限制民事行为能力人〔1〕10周岁以上〔≥10周岁〕的未成年人；〔2〕不能完全识别自己行为的精神病人。3.无民事行为能力人〔1〕不满10周岁的未成年人〔＜10周岁〕；〔2〕不能识别自己行为的精神病人。【解释】民法所称的“以上〞“以下〞“以内〞“届满〞，包括本数；所称的“不满〞“超过〞“以外〞，不包括本数。【考点3】合同的效力1.无效合同根据?合同法?第52条的规定，有以下情形之一的，合同无效：〔1〕一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；〔2〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；〔3〕以合法形式掩盖非法目的；〔4〕损害社会公共利益；〔5〕违反“法律、行政法规〞的强制性规定。2.可变更、可撤销的合同〔1〕因重大误解订立的合同；〔2〕在订立合同时显失公平的；〔3〕一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同。情形合同的效力胁迫、欺诈损害国家利益：无效不损害国家利益：可撤销乘人之危可撤销恶意串通的合同无效违反法律或者社会公共利益的合同无效以合法形式掩盖非法目的的合同无效重大误解的合同可撤销显失公平的合同可撤销3.可变更、可撤销合同的特征〔1〕该合同在被撤销之前，其效力已经发生，未经撤销，其效力不消灭。〔2〕该合同的撤销应由享有撤销权的当事人自己提出申请，人民法院或者仲裁机构不得主动干预。【解释】〔1〕重大误解、显失公平的合同：“双方当事人〞均有撤销权；〔2〕一方以欺诈、胁迫的手段或者乘人之危，使对方在违背真实意思的情况下订立的合同：只有“受损害方〞才有撤销权。〔3〕具有撤销权的当事人自“知道或者应当知道〞撤销事由之日起1年内未行使撤销权的，或者具有撤销权的当事人知道撤销事由后明确表示或者以自己的行为说明放弃撤销权的，撤销权消灭。此时，该合同应按有效合同去履行。〔4〕该合同被撤销后，视同无效合同，自合同“成立〞之日起无效。〔2012年单项选择题〕【例题·多项选择题】乙公司以国产牛肉为样品，伪称某国进口牛肉，与甲公司签订了买卖合同，后甲公司得知这一事实。此时恰逢某国流行疯牛病，某国进口牛肉滞销，国产牛肉价格上涨。以下说法中，正确的有〔〕。A.甲公司有权自知道样品为国产牛肉之日起1年内主张撤销该合同B.乙公司有权自合同订立之日起1年内主张撤销该合同C.甲公司有权决定履行该合同，乙公司无权拒绝履行D.在甲公司决定撤销该合同前，乙公司有权按约定向甲公司要求支付货款【答案】ACD【解析】〔1〕选项AB：受欺诈而订立的不损害国家利益的合同，属于可变更、可撤销的合同，只有受损害方甲公司享有撤销权〔乙公司没有撤销权〕，甲公司应当自知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使撤销权；〔2〕选项C：可变更、可撤销的合同在撤销前已经生效，甲公司可以行使撤销权，也可以不行使撤销权，而要求乙公司履行合同；〔3〕选项D：可变更、可撤销的合同在被撤销前，合同有效，乙公司有权要求甲公司履行付款义务。4.附条件和附期限的合同〔1〕附生效条件的合同，自条件成就时生效。附解除条件的合同，自条件成就时失效。〔2〕附生效期限的合同，自期限届至时生效。附终止期限的合同，自期限届满时失效。【解释1】〔1〕所附的条件可能成立也可能不成立〔如孙某结婚之日〕；〔2〕所附的期限可以是未来一个确定的日期〔如2018年8月8日〕，也可以是一个不确定的日期〔如孙某死亡之日〕，但无论是不是一个确定的期限，必然会到来。【解释2】当事人为了自己的利益不正当地阻止条件成就时，视为条件已经成就；当事人不正当地促成条件成就的，视为条件不成就。【例题1·单项选择题】甲打算卖房，问乙是否愿买，乙一向迷信，就跟甲说：“如果明天早上7点你家屋顶上来了喜鹊，我就出10万块人民币买你的房子。〞甲同意。乙回家后非常懊悔。第二天早上7点差几分时，恰有一群喜鹊停在甲家的屋顶上，乙正要将喜鹊赶走，甲不知情的儿子拿起弹弓把喜鹊打跑了，至7点再无喜鹊飞来。关于甲乙之间的房屋买卖合同，以下选项中，正确的选项是〔〕。A.合同尚未成立B.合同无效C.乙有权拒绝履行该合同D.乙应当履行该合同【答案】C【解析】〔1〕甲乙之间的合同属于附生效条件的合同；〔2〕如果乙恶意阻止条件成立的〔乙亲自动手把喜鹊打跑或者让自己的儿子把喜鹊打跑〕，应当认定条件已经成立，合同生效，乙就应当履行该合同。在此题中，阻止条件成立的行为并非乙所为，所附条件确实没有成立，合同不生效，乙当然有权拒绝履行该合同。【例题2·多项选择题】甲、乙签订一份租赁合同。合同约定，如果甲父死亡，那么甲将房屋出租给乙居住。以下对该民事法律行为的表述中，正确的有〔〕。A.既未成立，也未生效B.已成立，但未生效C.是附条件的合同D.是附期限的合同【答案】BD【解析】该合同属于附生效期限的合同，该合同已经成立，但在甲父死亡之前，尚未生效。第三单元代理【考点1】代理的基本概念代理是指代理人在代理权限内，以被代理人的名义与第三人实施法律行为，由此产生的法律后果直接由被代理人承担的法律制度。1.代理的特征〔1〕代理人必须以“被代理人〞的名义实施民事法律行为；〔2〕代理人在代理权限内“独立〞向“第三人〞进展意思表示；〔3〕代理行为的法律效果直接归属于“被代理人〞。【解释1】行纪合同中的行纪人必须以“自己〞的名义与第三人订立合同，因此，行纪行为不属于代理。拍卖公司与委托人之间的合同是一种较为典型的行纪合同。【解释2】由于“传递信息、居间行为〞不能独立地进展意思表示，不属于代理。房屋中介公司与委托人之间的合同是一种较为典型的居间合同。【解释3】由于“代人保管物品〞不涉及第三人，不属于代理。2.代理的适用范围〔1〕代理适用于民事主体之间设立、变更或者终止权利义务的法律行为。〔2〕某些具有人身性质的民事法律行为〔例如立遗嘱、婚姻登记、收养子女〕或者双方当事人约定必须由本人亲自实施的民事法律行为，不得代理。【例题·单项选择题】根据代理法律制度的规定，在当事人没有约定的情况下，以下行为中，可以由他人代理完成的是〔〕。〔2015年〕A.订立遗嘱B.登记结婚C.租赁房屋D.收养子女【答案】C3.委托代理授权委托书授权不明的，被代理人应当对第三人承担民事责任，代理人负连带责任。4.代理权的滥用〔1〕自己代理〔代理他人与自己进展民事活动〕〔2〕双方代理〔代理双方当事人进展同一民事活动〕〔3〕代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益【解释】代理人与第三人恶意串通，损害被代理人的利益的，由代理人和第三人负“连带责任〞。【考点2】无权代理【解释】无权代理的情形：〔1〕没有代理权；〔2〕超越代理权；〔3〕代理权终止后的代理行为。1.狭义的无权代理在无权代理情况下签订的合同，属于效力待定的合同〔而非无效合同〕。〔1〕本人〔被代理人〕的追认权没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为，只有经过被代理人的追认，被代理人才承担民事责任。〔2〕相对人的催告权和撤销权①相对人可以催告被代理人在1个月内予以追认；被代理人未作表示的，视为拒绝追认。②善意相对人在被代理人行使追认权之前，有权撤销其对无权代理人已经作出的意思表示。【解释】无论相对人是否善意，均可行使催告权，但只有“善意相对人〞才可以行使撤销权。【例题·单项选择题】甲是乙公司采购员，已离职。丙公司是乙公司的客户，已被告知甲离职的事实，但当甲持乙公司盖章的空白合同书，以乙公司名义与丙公司洽购100吨白糖时，丙公司仍与其签订了买卖合同。根据合同法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A.甲的行为构成无权代理，合同效力待定B.甲的行为构成无权代理，合同无效C.丙公司有权在乙公司追认合同之前，行使撤销权D.丙公司可以催告乙公司追认合同，如乙公司在1个月内未作表示，合同有效【答案】A【解析】〔1〕选项AB：甲的行为构成狭义的无权代理〔由于丙公司已被告知甲离职的事实，谈不上表见代理的问题〕，该买卖合同效力待定〔而非无效合同〕；〔2〕选项C：只有善意相对人才享有撤销权，由于丙公司已经知道甲离职的事实，丙公司不能行使撤销权；〔3〕选项D：被代理人在1个月内未作表示的，视为拒绝追认。2.表见代理根据?合同法?的规定，行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立合同，善意相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效。【解释1】〔1〕狭义的无权代理：合同的效力待定；〔2〕表见代理：合同有效。【解释2】相对人“有理由相信〞无权代理人具有代理权的情形包括但不限于：〔1〕合同签订人持有被代理人的介绍信或者盖有印章的空白合同书，使得相对人相信其有代理权；〔2〕无权代理人此前曾被授予代理权，且代理期限尚未完毕，但实施代理行为时代理权已经终止。【例题·单项选择题】2016年3月，甲公司聘用乙为业务经理，委托其负责与丙公司的业务往来。2017年4月，甲公司将乙解聘，但未收回乙所持盖有甲公司公章的空白合同书，亦未通知丙公司。2017年5月，乙以甲公司业务经理的身份，持盖有甲公司公章的空白合同书，与丙公司签订了一份买卖合同。以下关于该买卖合同效力的说法中，正确的选项是〔〕。A.合同无效B.合同有效C.合同效力待定D.合同可变更、可撤销【答案】B【解析】乙的行为构成表见代理，买卖合同有效。【考点3】代理关系的终止1.委托代理终止的法定情形〔1〕代理期间届满或者代理事务完成；〔2〕被代理人取消委托或者代理人辞去委托；〔3〕代理人死亡；〔4〕代理人丧失民事行为能力；〔5〕作为被代理人或者代理人的法人终止。【解释】被代理人死亡后，有以下情形之一的，委托代理人实施的代理行为有效：〔1〕代理人不知道并且不应当知道被代理人死亡；〔2〕被代理人的继承人予以成认；〔3〕授权中明确代理权在代理事务完成时终止；〔4〕被代理人死亡前已经实施，为了被代理人的继承人的利益继续代理。2.法定代理终止的法定情形〔1〕被代理人取得或者恢复民事行为能力；〔2〕被代理人或者代理人死亡；〔3〕代理人丧失民事行为能力；〔4〕法律规定的其他情形。情形委托代理法定代理代理人丧失民事行为能力√√代理人死亡√√被代理人死亡×√【例题·单项选择题】根据代理法律制度的规定，以下各项中，不属于委托代理终止的法定情形是〔〕。〔2013年〕A.代理期间届满B.代理人辞去委托C.被代理人恢复民事行为能力D.被代理人撤销委托【答案】C【解析】选项C：属于“法定代理〞终止的法定情形。第四单元经济仲裁【考点1】仲裁的基本原那么1.自愿原那么〔1〕当事人采用仲裁方式解决纠纷，必须首先由双方自愿达成仲裁协议。没有仲裁协议，一方申请仲裁的，仲裁组织不予受理。〔2〕当事人可以自愿选择仲裁机构及仲裁员。〔3〕当事人可以自行和解，达成和解协议后，可以请求仲裁庭根据和解协议作出仲裁裁决书，也可以撤回仲裁请求。〔4〕当事人自愿调解的，仲裁庭应予调解。2.一裁终局原那么仲裁裁作出后，当事人就同一纠纷，不能再申请仲裁或者向人民法院起诉。但是，仲裁裁决被人民法院依法裁定“撤销或者不予执行〞的〔原仲裁协议失效〕，当事人可以重新达成仲裁协议申请仲裁，也可以向人民法院起诉。【考点2】?仲裁法?的适用范围1.属于?仲裁法?调整的争议〔1〕合同纠纷；〔2〕其他财产纠纷。2.以下纠纷不能提请仲裁〔1〕与人身有关的婚姻、收养、监护、扶养、继承纠纷；〔2〕行政争议。3.以下仲裁不适用于?仲裁法?，而由别的法律专门予以调整〔1〕劳动争议；〔2〕农业承包合同纠纷。【解释1】劳动争议可以申请劳动仲裁，但专适用于?劳动争议调解仲裁法?。【解释2】农业承包合同纠纷可以申请仲裁，但专适用于?农村土地承包经营纠纷调解仲裁法?。【例题·单项选择题】以下各项中，属于?仲裁法?适用范围的是〔〕。〔2014年〕A.自然人之间因继承财产发生的纠纷B.农户之间因土地承包经营发生的纠纷C.纳税企业与税务机关之间因纳税发生的争议D.公司之间因买卖合同发生的纠纷【答案】D【考点3】仲裁协议1.有效的仲裁协议〔2008年综合题、2013年单项选择题、2016年综合题〕合法有效的仲裁协议具有排除诉讼管辖权的作用。在双方当事人发生协议约定的争议时，任何一方只能将争议提交仲裁，而不能向人民法院起诉。但是，一方向人民法院起诉时未声明有仲裁协议的，人民法院受理后，另一方在“首次开庭前〞提交仲裁协议的，人民法院应当驳回起诉；另一方在“首次开庭前〞未对人民法院受理该案提出异议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。【例题·单项选择题】甲、乙签订的买卖合同中订有有效的仲裁条款，后因合同履行发生纠纷，乙未声明有仲裁条款而向法院起诉，法院受理了该案，首次开庭后，甲提出应依合同中的仲裁条款解决纠纷、法院对该案没有管辖权。以下对该案的处理方式中，正确的选项是〔〕。〔2013年〕A.法院与仲裁机构协商解决该案管辖权事宜B.法院继续审理该案C.法院中止审理，待确定仲裁条款效力后再决定是否继续审理D.法院终止审理，由仲裁机构审理该案【答案】B【解析】〔1〕如果甲在人民法院“首次开庭前〞提交仲裁协议的，人民法院应驳回乙的起诉；〔2〕如果甲在人民法院“首次开庭后〞才提交仲裁协议的，视为放弃仲裁协议，人民法院应当继续审理。2.仲裁协议的独立性仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。〔2008年综合题、2015年多项选择题〕3.仲裁协议的无效〔1〕约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围；〔2〕无民事行为能力人或者限制民事行为能力人订立的仲裁协议；〔3〕一方采取胁迫手段，迫使对方订立的仲裁协议；〔4〕仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效。【例题·多项选择题】根据?仲裁法?的规定，以下情形中，仲裁协议无效的有〔〕。A.甲、乙两公司在建设工程合同中依法约定有仲裁条款，其后，该建设工程合同被确认无效B.王某与李某在仲裁协议中约定，将他们之间的扶养合同纠纷交由某仲裁委员会仲裁C.郑某与甲企业在仲裁协议中对仲裁委员会约定不明确，且不能达成补充协议D.陈某在与高某发生融资租赁合同纠纷后，胁迫高某与其订立将该合同纠纷提交某仲裁委员会仲裁的协议【答案】BCD【解析】〔1〕选项A：仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力；〔2〕选项B：约定的仲裁事项超过法律规定的仲裁范围的，仲裁协议无效；〔3〕选项C：仲裁协议对仲裁事项或仲裁委员会没有约定或约定不明确的，当事人可以补充协议；达不成补充协议的，仲裁协议无效；〔4〕选项D：一方采取胁迫手段迫使对方订立的仲裁协议无效。4.对仲裁协议的效力有异议时当事人对仲裁协议的效力有异议的，应当在仲裁庭“首次开庭前〞请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。一方请求仲裁委员会作出决定，另一方请求人民法院作出裁定的，由“人民法院〞裁定。【例题·多项选择题】以下关于仲裁协议效力的表述中，符合仲裁法律制度规定的有〔〕。〔2015年〕A.仲裁协议具有独立性，合同的变更、解除，不影响仲裁协议的效力B.仲裁协议具有排除诉讼管辖权的效力C.当事人对协议的效力有异议的，只能请求人民法院裁定D.仲裁协议对仲裁事项没有约定且达不成补充协议的，仲裁协议无效【答案】ABD【解析】选项C：当事人对仲裁协议的效力有异议的，可以请求仲裁委员会作出决定或者请求人民法院作出裁定。【考点4】仲裁程序1.仲裁庭由1名或者3名仲裁员组成，由3名仲裁员组成的，设首席仲裁员。2.回避制度〔2014年多项选择题〕仲裁员有以下情况之一的，必须回避，当事人也有权提出回避申请：【解释】当事人提出回避申请应当说明理由，并在“首次开庭前〞提出。回避事由在首次开庭后知道的，可以在“最后一次开庭终结前〞提出。【例题·多项选择题】根据?仲裁法?的规定，以下情形中，属于仲裁员审理案件时必须回避的有〔〕。〔2014年〕A.是本案的当事人B.与本案有利害关系C.是本案当事人的近亲属D.承受当事人的礼物【答案】ABCD3.是否开庭仲裁应当开庭进展；当事人协议不开庭的，仲裁庭可以根据仲裁申请书、辩论书及其他材料作出裁决。4.是否公开进展仲裁一般不公开进展；当事人协议公开的，可以公开进展；但涉及国家秘密的除外。5.当事人的和解申请仲裁后，当事人可以自行和解。达成和解协议的，可以请求仲裁庭根据和解协议作出裁决书，也可以撤回仲裁申请。当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后又反悔的，可以根据仲裁协议申请仲裁。6.仲裁庭的调解仲裁庭在作出裁决前，可以〔而非必须〕先行调解。当事人自愿调解的，仲裁庭应当调解。调解不成的，仲裁庭应当及时作出裁决。调解达成协议的，仲裁庭应当制作调解书或者根据协议的结果制作裁决书，调解书经双方当事人“签收〞后，即与裁决书具有同等的法律效力。当事人在调解书“签收前〞反悔的，仲裁庭应当及时作出裁决。【考点5】仲裁裁决1.仲裁裁决的作出仲裁裁决应当按照多数仲裁员的意见作出；仲裁庭不能形成多数意见时，裁决应当按照首席仲裁员的意见作出。【例题·单项选择题】甲、乙因合同纠纷达成仲裁协议，甲选定A仲裁员，乙选定B仲裁员，另由仲裁委员会主任指定一名首席仲裁员，3人组成仲裁庭。仲裁庭在作出裁决时产生了两种不同意见。根据?仲裁法?的规定，仲裁庭应当采取的正确做法是〔〕。A.按多数仲裁员的意见作出裁决B.按首席仲裁员的意见作出裁决C.提请仲裁委员会作出裁决D.提请仲裁委员会主任作出裁决【答案】A【解析】〔1〕形成2种不同意见：裁决应按多数仲裁员的意见作出；〔2〕不能形成多数意见〔形成3种不同意见〕：裁决应当按首席仲裁员的意见作出。2.仲裁裁决书的生效裁决书自“作出〞之日起发生法律效力。【相关链接】调解书经双方当事人“签收〞后，即发生法律效力。3.仲裁裁决的强制执行如果一方当事人不履行仲裁裁决的，另一方当事人可以按照?民事诉讼法?的有关规定向人民法院申请执行。4.仲裁裁决的撤销〔2015年单项选择题、2016年判断题〕当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的，可以在“收到〞裁决书之日起6个月内，向“仲裁委员会所在地的中级人民法院〞申请撤销裁决。【例题1·单项选择题】根据仲裁法律制度的规定，当事人提出证据证明裁决有依法应撤销情形的，可以在收到裁决书之日起一定期间内，向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决，该期间为〔〕。〔2015年〕A.10日B.15日C.6个月D.2年【答案】C【例题2·单项选择题】当事人提出证据证明仲裁裁决有依法应撤销情形的，可在收到裁决书之日起1年内，向仲裁委员会所在地的基层人民法院申请撤销仲裁裁决。〔〕〔2016年〕【答案】【解析】当事人提出证据证明仲裁裁决有依法应撤销情形的，可在收到裁决书之日起“6个月内〞，向仲裁委员会所在地的“中级〞人民法院申请撤销裁决。第五单元民事诉讼【考点1】地域管辖1.一般地域管辖：原告就被告原那么〔1〕对公民提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖；被告住所地与经常居住地不一致的，由经常居住地人民法院管辖。〔2〕对法人或者其他组织提起的民事诉讼，由被告住所地人民法院管辖。〔3〕同一诉讼的几个被告住所地、经常居住地在两个以上人民法院辖区的，各该人民法院都有管辖权。〔4〕对没有办事机构的个人合伙、合伙型联营体提起的诉讼，由被告注册登记地人民法院管辖。没有注册登记，几个被告又不在同一辖区的，被告住所地的人民法院都有管辖权。〔5〕双方当事人都被监禁或者被采取强制性教育措施的，由被告“原住所地〞人民法院管辖。2.特殊地域管辖〔1〕因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者“合同履行地〞的人民法院管辖。〔2〕因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者“保险标的物所在地〞的人民法院管辖。因财产保险合同纠纷提起的诉讼，如果保险标的物是运输工具或者运输中的货物，可以由运输工具登记注册地、运输目的地、保险事故发生地人民法院管辖。因人身保险合同纠纷提起的诉讼，可以由“被保险人〞住所地人民法院管辖。〔3〕因票据纠纷提起的诉讼，由“票据支付地〞或者被告住所地的人民法院管辖。〔2013年多项选择题〕〔4〕因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖。〔5〕专利纠纷案件由知识产权法院、最高人民法院确定的中级人民法院和基层人民法院管辖。〔6〕海事、海商案件由海事法院管辖。【解释1】两个以上人民法院都有管辖权的诉讼，原告可以向其中一个人民法院起诉；原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，由“最先立案〞的人民法院管辖。【解释2】先立案的人民法院不得将案件移送给另一个有管辖权的人民法院。人民法院在立案前发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，不得重复立案；立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，裁定将案件移送给先立案的人民法院。〔2015年判断题〕3.协议管辖〔约定管辖〕〔2016年单项选择题〕只有“合同纠纷〞和“其他财产权益纠纷〞〔因物权、知识产权中的财产权而产生的民事纠纷〕可以协议管辖。【相关链接】属于?仲裁法?调整的争议：〔1〕合同纠纷；〔2〕其他财产纠纷。【解释】在合同纠纷发生之前或者发生之后，当事人可以以协议的方式选择解决他们之间纠纷的管辖法院〔如被告住所地、原告住所地、合同履行地、合同签订地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院〕。根据管辖协议，起诉时能够确定管辖法院的，从其约定；不能确定的，依照民事诉讼法的规定确定管辖法院。【例题1·多项选择题】因票据纠纷提起的诉讼，应由特定地域的人民法院管辖，对该类纠纷享有管辖权的法院有〔〕。〔2013年〕A.原告住所地法院B.被告住所地法院C.票据出票地法院D.票据支付地法院【例题2·单项选择题】以下关于地域管辖的表述中，符合民事诉讼法律制度规定的是〔〕。〔2014年〕A.对公民提起的民事诉讼，被告住所地与经常居住地不一致的，由被告住所地人民法院管辖B.因公路事故请求损害赔偿提起的诉讼，可由事故发生地人民法院管辖C.因保险合同纠纷提起的诉讼，当事人对管辖法院未约定的，可由合同履行地人民法院管辖D.因票据纠纷提起的诉讼，当事人对管辖法院未约定的，可由出票地人民法院管辖【答案】B【解析】〔1〕选项A：对公民提起的民事诉讼，被告住所地与经常居住地不一致的，由“经常居住地〞人民法院管辖；〔2〕选项B：因铁路、公路、水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼，由事故发生地或者车辆、船舶最先到达地、航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖；〔3〕选项C：因保险合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地或者保险标的物所在地的人民法院管辖；〔4〕选项D：因票据纠纷提起的诉讼，由票据支付地或者被告住所地的人民法院管辖。【例题3·多项选择题】北京的甲公司和长沙的乙公司于2017年4月1日在上海签订一买卖合同。合同约定，甲公司向乙公司提供一批货物，双方应于2017年4月10日在厦门交货并付款。其后，甲公司依约交货，但乙公司拒绝付款。经交涉无效，甲公司准备对乙公司提起诉讼。双方就合同纠纷管辖法院未作约定。根据?民事诉讼法?的规定，以下各地方的人民法院中，对甲公司拟提起的诉讼有管辖权的有〔〕。A.北京B.长沙C.上海D.厦门【答案】BD【解析】对管辖法院未作约定的情况下，因合同纠纷提起的诉讼，由被告住所地〔长沙〕或者合同履行地〔厦门〕的人民法院管辖。【例题4·判断题】原告向两个以上有管辖权的人民法院起诉的，其中一个人民法院立案后发现其他有管辖权的人民法院已先立案的，应当裁定将案件移送给先立案的人民法院。〔〕〔2015年〕【答案】√【例题5·单项选择题】根据民事诉讼法律制度的规定，以下民事纠纷中，当事人不得约定纠纷管辖法院的是〔〕。〔2016年〕A.收养协议纠纷B.赠与合同纠纷C.物权变动纠纷D.商标权纠纷【答案】A【解析】〔1〕选项BCD：只有“合同纠纷〞和“其他财产权益纠纷〞〔包括因物权、知识产权中的财产权而产生的民事纠纷〕可以协议管辖；〔2〕选项A：属于人身关系纠纷，不能协议管辖。【考点2】第一审程序1.起诉必须符合的法定条件〔2014年多项选择题〕〔1〕原告是与本案有直接利害关系的公民、法人和其他组织；〔2〕有明确的被告；〔3〕有具体的诉讼请求和事实、理由；〔4〕属于人民法院受理民事诉讼的范围和管辖范围，同时还必须办理法定手续。【解释】人民法院接到起诉状或者“口头起诉〞后，经审查认为符合起诉条件的，应当在7日内立案，并通知当事人。【相关链接】申请仲裁必须符合的条件：〔1〕有仲裁协议；〔2〕有具体的仲裁请求和事实、理由；〔3〕属于仲裁委员会的受理范围。【例题·多项选择题】根据?民事诉讼法?的规定，提起民事诉讼必须符合的法定条件有〔〕。〔2014年〕A.有书面诉状B.有明确的被告C.有具体的诉讼请求和事实、理由D.原告与本案有直接利害关系【答案】BCD【解析】选项A：提起民事诉讼可以提交书面起诉状，也可以采取口头形式。2.公开审理〔2016年重大调整〕〔1〕人民法院审理民事案件，除涉及国家秘密、个人隐私或者法律另有规定的以外，应当公开进展。〔2〕离婚案件、涉及商业秘密的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。【相关链接】经济仲裁一般不公开进展；当事人协议公开的，可以公开进展；但涉及国家秘密的除外。【例题·单项选择题】甲、乙公司因技术转让合同的履行产生纠纷，甲公司向某法院提起诉讼，法院受理了该案件。该案件涉及商业秘密，以下关于该案件是否公开审理的表述中，正确的选项是〔〕。A.该案件应当公开审理B.该案件不应当公开审理C.由法院决定是否公开审理D.当事人申请不公开审理的，可以不公开审理【答案】D3.简易程序〔2015年单项选择题〕〔1〕简易程序适用于事实清楚、权利义务关系明确，争议不大的简单案件。〔2〕当事人双方可就“开庭方式〞向人民法院提出申请，由人民法院决定是否准许。经当事人双方同意，可以采用视听传输技术等方式开庭。〔3〕人民法院可以采取捎口信、、短信、、电子邮件等简便方式传唤双方当事人、通知证人和送达“裁判文书〞以外的诉讼文书。以简便方式送达的开庭通知，未经当事人确认或者没有其他证据证明当事人已经收到的，人民法院不得缺席判决。〔4〕适用简易程序审理案件，由审判员独任审判，书记员担任记录。〔5〕已经按照普通程序审理的案件，在开庭后不得转为简易程序审理。【例题·单项选择题】以下关于适用简易程序审理民事案件具体方式的表述中，不符合民事诉讼法律制度规定的是〔〕。〔2015年〕A.双方当事人可以就开庭方式向人民法院提出申请B.人民法院可以传唤双方当事人C.审理案件时由审判员独任审判D.已经按普通程序审理的案件在开庭后可以转为简易程序审理【答案】D4.以下案件，不适用简易程序：〔1〕起诉时被告下落不明的；〔2〕发回重审的；〔3〕当事人一方人数众多的；〔4〕适用审判监视程序的；〔5〕涉及国家利益、社会公共利益的；〔6〕第三人起诉请求改变或者撤销生效判决、裁定、调解书的；〔7〕其他不宜适用简易程序的案件。【考点3】第二审程序〔上诉程序〕1.上诉期限〔1〕当事人不服地方人民法院第一审“判决〞的，有权在判决书“送达〞之日起“15日〞内向上一级人民法院提起上诉。〔2〕当事人不服地方人民法院第一审“裁定〞的，有权在裁定书“送达〞之日起“10日〞内向上一级人民法院提起上诉。【解释】〔1〕只有第一审案件的当事人才可以提起上诉；〔2〕只能对法律规定的可以上诉的判决、裁定提起上诉；〔3〕上诉应当递交上诉状〔口头上诉不行〕。2.二审判决、裁定第二审人民法院对上诉案件，经过审理，按照以下情形，分别处理：〔1〕原判决、裁定认定事实清楚，适用法律正确的，以判决、裁定方式驳回上诉，维持原判决、裁定；〔2〕原判决、裁定认定事实错误或者适用法律错误的，以判决、裁定方式依法改判、撤销或者变更；〔3〕原判决认定基本领实不清的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审，或者查清事实后改判；〔4〕原判决遗漏当事人或者违法缺席判决等严重违反法定程序的，裁定撤销原判决，发回原审人民法院重审。【解释】第二审人民法院的判决、裁定是终审的判决、裁定，当事人不能上诉；但当事人对重审案件的判决、裁定可以上诉。【考点4】审判监视程序〔再审程序〕〔2013年判断题、2014年判断题〕【解释】再审和二审的主要区别：〔1〕二审是基于上诉程序而产生的，此时原判决还没有生效；而再审是基于审判监视程序而产生的，此时判决已经生效；〔2〕申请主体不同：二审程序的申请人只能是案件的当事人；而再审程序中，提审的主体可以是作出判决和裁定的人民法院院长、最高人民法院以及上级人民法院和当事人；〔3〕受理法院不同：二审程序中，受理的法院只能是上一级人民法院；而再审程序中，可以由本院进展，也可以由上一级人民法院进展。【案例】新会古典家具城〔出租人〕与张某〔承租人〕签订?土地使用合同?，新会古典家具城将一块土地出租给张某，租期为20年。后来新会古典家具城欲提前收回该出租地块新建购物广场，遭张某拒绝，双方发生纠纷。新会古典家具城遂作为原告、以张某为被告，向广东省江门市新会区人民法院提起诉讼，要求解除与张某之间的?土地使用合同?。2012年10月23日，新会区人民法院作出一审判决，原告〔新会古典家具城〕解除合同的主张全部被驳回。新会古典家具城对一审判决不服，提起上诉。2013年3月26日，江门市中级人民法院二审判决原告胜诉，推翻一审判决并确认解除该?土地使用合同?。被告张某不服二审判决，向广东省高级人民法院提出再审申请。2013年7月18日，广东省高级人民法院裁定指令江门市中级人民法院再审。2013年11月21日，江门市中级人民法院经再审，认为其二审判决在阐述理由方面虽有瑕疵，但处理结果正确，决定维持二审判决。1.再审程序的启动〔1〕本院院长提出各级人民法院院长对本院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误，认为需要再审的，提交审判委员会讨论决定。〔2〕上级人民法院提出最高人民法院对各级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，上级人民法院对下级人民法院已经发生法律效力的判决、裁定、调解书，发现确有错误的，有权提审或者指令下级人民法院再审。〔3〕当事人提出①当事人对已经发生法律效力的“判决、裁定〞，认为有错误的，可以向原审人民法院或者上一级人民法院申请再审，但不停顿判决、裁定的执行。②当事人对已经发生法律效力的“调解书〞申请再审，应当在调解书发生法律效力后6个月内提出。【例题·判断题】上级人民法院对下级人民法院已发生法律效力的判决，发现确有错误的，有权指令下级人民法院再审。〔〕〔2013年〕【答案】√2.不予受理的情形当事人申请再审，有以下情形之一的，人民法院不予受理：〔1〕再审申请被驳回后再次提出申请的；〔2〕对再审判决、裁定提出申请的；〔3〕在人民检察院对当事人的申请作出不予提出再审检察建议或者抗诉决定后又提出申请的。【解释】抗诉是指人民检察院对人民法院作出的判决、裁定，认为确有错误时，依法向人民法院提出重新审理要求的诉讼活动。有以下情形之一的，人民检察院应当作出不抗诉决定〔包括但不限于〕：〔1〕现有证据缺乏以证明原判决、裁定存在错误或者违法的；〔2〕原审违反法定程序，但未影响案件正确判决、裁定的。【例题·单项选择题】根据民事诉讼法律制度的规定，以下当事人申请再审的情形中，人民法院可以受理的是〔〕。〔2015年〕A.再审申请被驳回后再次提出申请的B.对再审判决提出申请的C.对再审裁定提出申请的D.在调解书发生法律效力后6个月内提出申请的【答案】D【解析】选项D：当事人对已经发生法律效力的“调解书〞申请再审，应当在调解书发生法律效力后6个月内提出。【考点5】执行程序1.对发生法律效力的判决、裁定、调解书和其他应由人民法院执行的法律文书，当事人必须履行。一方拒绝履行的，对方当事人可以向人民法院申请执行，申请执行的期间为2年。【解释】此处规定的2年期间，从法律文书规定履行期间的最后一日起计算；法律文书规定分期履行的，从规定的每次分期履行期间的最后一日起计算；法律文书未规定履行期间的，从法律文书生效之日起计算。2.申请执行时效的中止、中断，适用法律有关诉讼时效中止、中断的规定。3.申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。4.被执行人履行全部或者局部义务后，又以不知道申请执行时效期间届满为由请求执行回转的，人民法院不予支持。第六单元诉讼时效制度【考点1】诉讼时效的概念〔2013年单项选择题、2016年单项选择题〕诉讼时效是指“债权请求权〞不行使达一定期间而失去国家强制力保护的制度〔不能躺在权利上睡大觉〕。1.起诉权诉讼时效期间的经过，不影响债权人提起诉讼，即不丧失起诉权〔人民法院应当受理〕。2.胜诉权债权人起诉后，如果债务人主张诉讼时效的抗辩，人民法院在确认诉讼时效届满的情况下，应驳回其诉讼请求，即债权人丧失胜诉权。【解释1】当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进展释明及主动适用诉讼时效的规定进展裁判。【解释2】当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持；但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的情形除外。【解释3】当事人未按照规定提出诉讼时效抗辩，却以诉讼时效期间届满为由申请再审或者提出再审抗辩的，人民法院不予支持。【相关链接】在民事诉讼中，申请执行人超过申请执行时效期间向人民法院申请强制执行的，人民法院应予受理。被执行人对申请执行时效期间提出异议，人民法院经审查异议成立的，裁定不予执行。3.债权诉讼时效期间届满并不消灭实体权利〔债权人的债权并不消灭〕，诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效的限制。义务人履行了义务后，又以诉讼时效期间届满为由抗辩的，人民法院不予支持。【相关链接】在民事诉讼中，被执行人履行全部或者局部义务后，又以不知道申请执行时效期间届满为由请求执行回转的，人民法院不予支持。4.诉讼时效具有强制性除法律有特殊规定外，当事人均应普遍适用，不得作任何变更。当事人违反法律规定，约定延长或者缩短诉讼时效期间、预先放弃诉讼时效利益的，人民法院不予认可。【例题1·单项选择题】以下关于诉讼时效期间届满后法律后果的表述中，符合法律规定的是〔〕。〔2013年〕A.当事人在诉讼时效期间届满后起诉的，人民法院不予受理B.诉讼时效期间届满，义务人自愿履行了义务后，可以以诉讼时效期间届满为由主张恢复原状C.诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效的限制D.诉讼时效期间届满后，权利人的实体权利消灭【答案】C【例题2·单项选择题】根据诉讼时效法律制度的规定，以下表述中，不正确的选项是〔〕。〔2016年〕A.当事人不可以约定延长或者缩短诉讼时效期间B.诉讼时效期间届满后，当事人自愿履行义务的，不受诉讼时效的限制C.当事人未按照规定提出诉讼时效抗辩，却以诉讼时效期间届满为由申请再审的，人民法院不予支持D.当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院可以主动适用诉讼时效的规定进展裁判【答案】D【解析】选项D：当事人未提出诉讼时效抗辩，人民法院不应对诉讼时效问题进展释明及主动适用诉讼时效的规定进展裁判。【考点2】诉讼时效的适用对象当事人可以对债权请求权提出诉讼时效抗辩，但是，对以下债权请求权提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持：1.支付存款本金及利息请求权；2.兑付国债、金融债券以及向不特定对象发行的企业债券本息请求权；3.基于投资关系产生的缴付出资请求权；4.其他依法不适用诉讼时效规定的债权请求权。【例题·多项选择题】根据诉讼时效法律制度的规定，当事人对以下债权请求权提出诉讼时效抗辩，人民法院不予支持的有〔〕。〔2016年〕A.支付存款本息请求权B.兑付国债本息请求权C.兑付金融债券本息请求权D.基于投资关系产生的缴付出资请求权【答案】ABCD【考点3】诉讼时效期间的种类1.1年〔1〕身体受到伤害要求赔偿的；〔2〕出售质量不合格的商品未声明的；〔3〕延付或者拒付租金的；〔4〕存放财物被丧失或者毁损的。2.3年〔1〕因环境污染损害赔偿提起诉讼的时效期间为3年，自当事人知道或者应当知道受到污染损害之日起计算。〔2〕有关船舶发生油污损害的请求权，时效期间为3年，自“损害发生〞之日起计算；但是，在任何情况下时效期间不得超过从造成损害的“事故发生〞之日起6年。3.4年因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的期限为4年，自当事人知道或者应当知道其权利受到侵害之日起计算。4.5年〔1〕人寿保险的被保险人或者受益人向保险人请求给付保险金的诉讼时效期间为5年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算；〔2〕人寿保险以外的其他保险的被保险人或者受益人，向保险人请求赔偿或者给付保险金的诉讼时效期间为2年，自其知道或者应当知道保险事故发生之日起计算。5.最长诉讼时效：20年从权利“被侵害〞之日起超过20年的，人民法院不予保护。【例题1·单项选择题】1988年2月8日夜，赵某回家路上被人用木棍从背后击伤。经过长时间的访查，赵某于2007年10月31日掌握确凿证据证明将其打伤的是人民币某。赵某要求人民币某赔偿的诉讼时效届满日应为〔〕。A.1990年2月8日B.2008年2月8日C.2008年10月31日D.2009年10月31日【答案】B【解析】当事人自权利侵害发生之日起20年的最后几个月才知道，诉讼时效届满日应为2008年2月8日。【例题2·单项选择题】甲于2007年3月20日将小件包裹存放乙处保管。3月22日，该包裹被盗。3月27日，甲取包裹时得知包裹被盗。甲要求乙赔偿损失的诉讼时效期间届满日是〔〕。A.2009年3月27日B.2009年3月22日C.2008年3月27日D.2008年3月22日【考点4】诉讼时效期间的起算1.约定履行期限之债的诉讼时效，自履行期限届满之日开场计算。2.未约定履行期限之债的诉讼时效，自权利人提出履行要求之日开场计算；债权人给予对方宽限期的，自该宽限期届满之日开场计算。3.附条件之债的诉讼时效，自该条件成就之日起计算；附期限之债的诉讼时效，自该期限到达之日起计算。4.因侵权行为而发生的损害赔偿请求权，自权利人知道或者应当知道权利被侵害事实和加害人之时计算。其中，人身损害赔偿的诉讼时效期间，伤势明显的，从受伤害之日起算；伤害当时未曾发现，后经检查确诊并能证明是由侵害引起的，从伤势确诊之日起算。5.国家赔偿的诉讼时效〔2年〕，自国家机关及其工作人员行使职权时的行为被依法确认为违法之日起计算。6.以不作为为义务内容之债的诉讼时效，自债权人知道或者应当知道债务人作为之日开场计算。7.航空运输的诉讼时效期间为2年，自民用航空器到达目的地点、应当到达目的地点或者运输终止之日起计算。8.海上旅客运输海上旅客运输向承运人要求赔偿的2年诉讼时效期间，分别依以下规定计算：〔1〕有关旅客人身伤害的请求权，自旅客离船或者应当离船之日起算；〔2〕有关旅客死亡的请求权，发生在运输期间的，自旅客应当离船之日起算；〔3〕因运输期间的伤害而导致旅客离船后死亡的，自旅客死亡之日起算，但是此期限自离船之日起不得超过3年；〔4〕有关行李灭失或者损坏的请求权，自旅客离船或者应当离船之日起算。【考点5】诉讼时效的中止、中断和延长〔2014年单项选择题、2016年单项选择题〕1.诉讼时效的中止〔1〕只有在诉讼时效期间的最后6个月内发生中止事由，才能中止诉讼时效的进展。〔2〕如果在诉讼时效期间的最后6个月以前发生权利行使障碍，而到最后6个月开场时该障碍已经消除，那么不能发生诉讼时效中止。〔3〕如果该障碍在最后6个月时尚未消除，那么应从最后6个月开场时中止时效进展，直至该障碍消除。【解释1】诉讼时效中止的事由包括：〔1〕不可抗力；〔2〕其他障碍〔如权利被侵害的无民事行为能力人、限制民事行为能力人没有法定代理人，或者法定代理人死亡，或者法定代理人本人丧失行为能力〕。【解释2】自中止时效的原因消除之日起满6个月，诉讼时效期间届满。【例题1·单项选择题】根据诉讼时效法律制度的规定，在一定期间内，债权人因不可抗力不能行使请求权的，诉讼时效中止，该期间为〔〕。〔2014年〕A.诉讼时效期间的最后6个月B.诉讼时效期间的最后9个月C.诉讼时效期间届满后6个月D.诉讼时效期间届满后9个月【答案】A【例题2·单项选择题】公民甲为无民事行为能力人，其法定代理人乙于2016年1月1日知道甲的权利受到侵害，但由于工作繁忙一直未对侵权人丙提起诉讼。2016年5月20日，乙因车祸死亡，直到2016年9月1日才由有关机关为甲指定新的代理人丁。该项诉讼时效期间为1年。根据?民法通那么?的规定，丁应当在〔〕之前对丙提起诉讼。A.2017年1月1日B.2017年3月1日C.2017年5月20日D.2017年9月1日【答案】B【解析】如果在诉讼时效期间的最后6个月前发生不可抗力或者其他障碍〔法定代理人死亡〕，至最后6个月时不可抗力仍然继续存在，那么应在最后6个月时中止诉讼时效的进展。在此题中，诉讼时效期间于7月1日中止，9月1日继续计算，诉讼时效期间暂停了2个月，因此，诉讼时效期间届满日应向后顺延2个月，至2017年3月1日。2.诉讼时效中断的法定事由〔1〕权利人提起诉讼；〔2〕当事人一方向义务人提出请求履行义务的要求；〔3〕当事人一方同意履行义务。【解释】义务人在诉讼时效期间内直接向权利人作出同意履行义务的意思表示〔如局部清偿、请求延期给付、支付利息、提供履行担保等〕，使双方当事人之间的权利义务关系重新得以明确，诉讼时效自此中断。【例题·单项选择题】根据诉讼时效法律制度的规定，在诉讼时效期间最后6个月内发生的以下情形中，能够引起诉讼时效中止的是〔〕。〔2016年〕A.权利人提起诉讼B.发生不可抗力致使权利人无法行使请求权C.义务人同意履行义务D.权利人向义务人提出履行义务的要求【答案】B【解析】选项ACD：属于引起诉讼时效“中断〞的事由。3.诉讼时效的延长诉讼时效的延长是指人民法院对已经完成的诉讼时效期间，根据特殊情况而予以延长。【解释1】特殊情况是指权利人由于客观的障碍在法定诉讼时效期间不能行使请求权。能够引起诉讼时效延长的事由，具体由人民法院判定；延长的期间，也由人民法院认定，这是法律赋予司法机关的一种自由裁量权。【解释2】诉讼时效的延长发生在诉讼时效届满之后，而诉讼时效的中止和中断均发生在诉讼时效期间内。第二章公司法律制度〔19分〕本章教材主要变化2017年教材的主要变化是：〔1〕对“公司清算〞的内容进展了重大调整；〔2〕对“非公开募集基金〞的内容进展了重大调整。本章基本构造框架第一单元股东的出资【考点1】注册资本1.有限责任公司和发起设立的股份〔1〕有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。〔2〕股份采取发起设立方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。法律、行政法规以及国务院决定对股份注册资本实缴、注册资本最低限额另有规定的，从其规定。【解释1】除“法律、行政法规以及国务院决定〞另行规定的以外，新?公司法?取消了“注册资本最低限额〞的规定〔原规定“有限责任公司、一人有限责任公司、股份的注册资本最低限额分别为3万元、10万元、500万元〞〕；同时取消了“全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％〞的规定。【解释2】除“法律、行政法规以及国务院决定〞另行规定的以外，新?公司法?取消了“出资期限〞的规定〔原规定“股东应自公司成立之日起2年内缴足出资，投资公司在5年内缴足出资〞〕，同时取消了“一人有限责任公司的股东应当一次足额缴纳出资〞的规定。【解释3】根据新?公司法?的规定，由公司股东〔发起人〕“自主约定〞认缴出资额、出资方式、出资期限等，并记载于公司章程。自2014年3月1日起，“有限责任公司的股东〞和“发起设立的股份的发起人〞实缴出资时无需验资。但是，“募集设立的股份〞的注册资本仍应当经过验资机构验资。【例题·多项选择题】以下关于有限责任公司注册资本的表述中，不符合公司法律制度规定的有〔〕。〔2014年〕A.注册资本的最低限额为人民币3万元B.公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额即为注册资本C.全体股东的货币出资额不得低于注册资本的30％D.一人有限责任公司的注册资本最低限额为人民币10万元【答案】ACD【解析】选项ACD：除“法律、行政法规以及国务院决定〞另行规定的以外，新?公司法?取消了“注册资本最低限额〞的规定，同时取消了“全体股东的货币出资金额不得低于公司注册资本的30％〞的规定。2.募集设立的股份〔1〕股份采取募集方式设立的，注册资本为在公司登记机关登记的“实收股本总额〞。〔2〕股份采取募集方式设立的，发起人认购的股份不得少于公司股份总数的35％。【解释】股份的发起人、认股人缴纳股款或者交付抵作股款的出资后，除未按期募足股份、发起人未按期召开创立大会或者创立大会决议不设立公司的情形外，不得抽回其股本。换言之，投资人可以抽回出资的情形：〔1〕未按期募足股份；〔2〕发起人未按期〔30日〕召开创立大会；〔3〕创立大会决议不设立公司。【例题·多项选择题】根据公司法律制度的规定，股份采取募集方式设立的，认股人缴纳出资后，有权要求返还出资的情形有〔〕。A.公司未按期募足股份B.创立大会决议不设立公司C.公司发起人抽逃出资、情节严重D.发起人未按期召开创立大会【答案】ABD【考点2】股东的出资形式〔2008年单项选择题、2013年单项选择题、2015年单项选择题〕1.股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资。2.股东不得以劳务、信用、自然人姓名、商誉、特许经营权或者设定担保的财产等作价出资。【例题1·单项选择题】甲、乙两公司与郑某、张某欲共同设立一个有限责任公司，并在拟订公司章程时约定了各自的出资方式。以下有关各股东的局部出资方式中，符合公司法律制度规定的是〔〕。〔2008年〕A.甲公司以其获得的某知名品牌特许经营权评估作价20万元出资B.乙公司以其企业商誉评估作价30万元出资C.郑某以其享有的某项专利权评估作价40万元出资D.张某以其设定了抵押权的某房产作价50万元出资【答案】C【例题2·单项选择题】甲、乙、丙、丁四家公司与杨某、张某拟共同出资设立一注册资本为400万元的有限责任公司。除杨某与张某拟以120万元货币出资外，四家公司的以下非货币财产出资中，符合公司法律制度规定的是〔〕。〔2013年〕A.甲公司以其商誉作价50万元出资B.乙公司以其特许经营权作价50万元出资C.丙公司以其非专利技术作价60万元出资D.丁公司以其设定了抵押担保的房屋作价120万元出资【答案】C【例题3·单项选择题】以下关于有限责任公司股东出资方式的表述中，符合公司法律制度规定的是〔〕。〔2015年〕A.以商誉作价出资B.以劳务作价出资C.以特许经营权作价出资D.以土地使用权作价出资【答案】D【考点3】关于出资形式的司法解释1.未依法评估的出资人以非货币财产出资，未依法评估作价，公司、其他股东或者公司债权人请求认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当委托具有合法资格的评估机构对该财产评估作价。评估确定的价额显著低于公司章程所定价额的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。【解释】未依法评估的，先补正〔由人民法院委托评估机构进展评估〕，只有当评估确定的价额“显著低于〞公司章程所定价额的，人民法院才认定出资人未依法全面履行出资义务。未经补正程序，人民法院不宜“直接认定〞出资人未依法全面履行出资义务。以下类似问题不再赘述。2.事后贬值的出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或者其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或者公司债权人请求该出资人承担补足出资责任的，人民法院不予支持；当事人另有约定的除外。3.土地使用权出资人以“划拨〞的土地使用权或者设定权利负担〔如设定了抵押担保〕的土地使用权出资，公司、其他股东或者公司债权人主张认定该出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理土地变更手续或者解除权利负担；逾期未办理或者未解除的，人民法院应当认定出资人未依法全面履行出资义务。4.登记〔1〕已经交付公司使用但未办理权属变更手续出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经交付公司使用但未办理权属变更手续的，公司、其他股东或者公司债权人主张认定出资人未履行出资义务的，人民法院应当责令当事人在指定的合理期间内办理权属变更手续；在指定的期间内办理了权属变更手续的，人民法院应当认定其已经履行了出资义务；出资人主张自其实际交付财产给公司使用时享有相应股东权利的，人民法院应予支持。〔2〕已经办理权属变更手续但未交付给公司使用出资人以房屋、土地使用权或者需要办理权属登记的知识产权等财产出资，已经办理权属变更手续但未交付给公司使用的，公司或者其他股东主张其向公司交付、并在实际交付之前不享有相应股东权利的，人民法院应予支持。【例题·判断题】甲、乙、丙共同投资设立一家有限责任公司，甲以房屋作价100万元出资，并自公司设立时办理了产权转移手续，但直至公司成立半年后才将房屋实际交付给公司使用，乙、丙主张甲在实际交付房屋之前不享有相应股东权利。乙、丙的主张是合法的。〔〕〔2013年〕【答案】√5.以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，对违法犯罪行为予以追究、处分时，应当采取拍卖或者变卖的方式处置其股权。【考点4】未尽出资义务的法律后果【解释】未尽出资义务包括“未履行出资义务〞和“未全面履行出资义务〞。1.在公司内部〔1〕全面履行股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司依法全面履行出资义务的，人民法院应予支持。〔该考点2017年教材未涉及〕〔2〕违约责任股东不按照规定缴纳出资的，除应当向公司足额缴纳外，还应当向“已按期足额缴纳出资〞的股东承担违约责任。〔3〕股东权利股东未履行或者未全面履行出资义务，公司根据公司章程或者“股东会〞决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的“合理限制〞，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。〔4〕股东资格有限责任公司的股东未履行出资义务〔不包括未全面履行〕，经公司催告，在合理期间内仍未缴纳，公司以“股东会〞决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。2.对债权人〔1〕未尽出资义务的股东公司债权人请求未履行或者未全面履行出资义务的股东在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的局部承担补充赔偿责任的，人民法院应予支持。未履行或者未全面履行出资义务的股东已经承担上述责任，其他债权人提出一样请求的，人民法院不予支持。〔该考点2017年教材未涉及〕〔2〕其他发起人股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务，发起人与被告股东承担连带责任。但是，公司的发起人承担责任后，可以向被告股东追偿。【解释】发起人股东的这一资本充实责任是法定责任，不得以发起人协议的约定、公司章程的规定或者股东会的决议而免除。3.能否提出诉讼时效抗辩〔1〕股东未履行或者未全面履行出资义务，公司或者其他股东请求其向公司全面履行出资义务，被告股东以诉讼时效为由进展抗辩的，人民法院不予支持。〔2〕公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照规定请求未履行或者未全面履行出资义务的股东承担赔偿责任，被告股东以出资义务超过诉讼时效期间为由进展抗辩的，人民法院不予支持。【相关链接】基于投资关系产生的缴付出资请求权，当事人提出诉讼时效抗辩的，人民法院不予支持。【考点5】抽逃出资1.抽逃出资的形态公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合以下情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：〔1〕将出资款项转入公司账户验资后又转出；〔2〕通过虚构债权债务关系将其出资转出；〔3〕制作虚假财务会计报表虚增利润进展分配；〔4〕利用关联交易将出资转出；〔5〕其他未经法定程序将出资抽回的行为。【解释】〔1〕自2014年3月1日起，“有限责任公司的股东〞和“发起设立的股份的发起人〞实缴出资时无需验资；〔2〕以募集方式设立的股份的注册资本仍应当经过验资机构验资。【例题·多项选择题】张三、李四、王五成立天问投资咨询有限责任公司，张三、李四各以现金50万元出资，王五以价值20万元的办公设备出资。张三任公司董事长，李四任公司总经理。根据公司法律制度的规定，公司成立后，股东的以下行为中，构成抽逃出资的有〔〕。A.张三与自己所代表的公司签订一份虚假购货合同，以支付货款的名义，由天问公司支付给自己50万元B.李四以公司总经理身份，与自己所控制的另一公司签订设备购置合同，将15万元的设备款虚报成65万元，并已由天问公司实际转账支付C.王五擅自将天问公司的笔记本电脑拿回家D.三人决议制作虚假财务会计报表虚增利润，并进展分配【答案】ABD【解析】〔1〕选项A：属于“通过虚构债权债务关系将其出资转出〞的行为；〔2〕选项B：属于“利用关联交易将出资转出〞的行为；〔3〕选项D：属于“制作虚假财务会计报表虚增利润进展分配〞的行为。2.抽逃出资的民事责任〔1〕股东权利股东抽逃出资，公司根据公司章程或者“股东会〞决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的“合理限制〞，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。〔2〕股东资格股东抽逃全部出资，经公司催告，在合理期间内仍未返还出资，公司以“股东会〞决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。〔3〕“帮凶〞的连带责任〔2016年综合题〕①股东抽逃出资，“公司或者其他股东〞请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。②股东抽逃出资，“公司债权人〞请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的局部承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持；抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出一样请求的，人民法院不予支持。【解释1】〔1〕股东在“公司设立〞时未履行或者未全面履行出资义务的，“所有的发起人股东〞〔无论是否存在过错〕均承担连带责任；〔2〕公司成立后，股东抽逃出资的，只有“协助抽逃出资〞的其他股东、实际控制人、董事、高级管理人员〔不包括“监事〞〕才承担连带责任。【解释2】高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。〔4〕能否提出诉讼时效抗辩①股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资，被告股东以诉讼时效为由进展抗辩的，人民法院不予支持。②公司债权人的债权未过诉讼时效期间，其依照规定请求抽逃出资的股东承担赔偿责任，被告股东以返还出资义务超过诉讼时效期间为由进展抗辩的，人民法院不予支持。表2－1股东未尽出资义务与抽逃出资的法律责任公司内部全面履行〔1〕公司或者其他股东有权请求该股东向公司全面履行出资义务或者返还出资本息〔2〕被告股东以诉讼时效为由进展抗辩的，人民法院不予支持股东权利公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持股东资格股东完全未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告，在合理期间内仍未缴纳，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持对公司债权人补充赔偿责任〔1〕公司债权人有权请求该股东在未出资或者抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的局部承担补充赔偿责任〔2〕被告股东以出资义务超过诉讼时效期间为由进展抗辩的，人民法院不予支持连带责任未尽出资义务其他发起人与被告股东承担连带责任抽逃出资协助抽逃出资的其他股东协助抽逃出资的董事、高级管理人员协助抽逃出资的实际控制人第二单元股东资格【考点1】股东资格的认定1.记载于股东名册的股东，可以依“股东名册〞主张行使股东权利。2、公司应当将股东的姓名或者名称等事项向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记；未经登记或者未经变更登记的，不得对抗第三人。【例题·单项选择题】甲、乙、丙拟共同出资50万元设立一有限责任公司。公司成立后，在其设置的股东名册中记载了甲、乙、丙三人的姓名与出资额等事项，但在办理公司登记时遗漏了丙，使得公司登记的文件中股东只有甲、乙二人。根据公司法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A.丙不能取得股东资格B.丙取得股东资格，但不能参与当年的分红C.丙取得股东资格，但不能对抗第三人D.丙不能取得股东资格，但可以参与当年的分红【答案】C【考点2】名义股东与实际出资人1.名义股东与实际出资人之间的内部约定有效吗〔1〕实际出资人与名义出资人订立合同，约定由实际出资人出资并享有投资权益，以名义出资人为名义股东，实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的，如无?合同法?第52条规定的无效情形，人民法院应当认定该合同有效，实际出资人可依照合同约定向名义股东主张相关权益。〔2〕在实际出资人与名义股东就出资约定合法的情况下，二者因投资权益的归属发生争议，实际出资人以其实际履行了出资义务为由向名义股东主张权利的，人民法院应予支持。名义股东以公司股东名册记载、公司登记机关登记为由否认实际出资人权利的，人民法院不予支持。【?合同法?第52条】有以下情形之一的，合同无效：〔1〕一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益；〔2〕恶意串通，损害国家、集体或者第三人利益；〔3〕以合法形式掩盖非法目的；〔4〕损害社会公共利益；〔5〕违反法律、行政法规的强制性规定。2.实际出资人想“转正〞若何办如果实际出资人未经公司其他股东半数以上〔≥1/2〕同意，请求公司变更股东、签发出资证明书、记载于股东名册、记载于公司章程并办理公司登记机关登记的，人民法院不予支持。【相关链接】有限责任公司的股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东“过半数〞〔＞1/2〕同意。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。二者的规定略有不同。3.名义股东“犯坏〞若何办名义股东将登记于其名下的股权转让、质押或者以其他方式处分，实际出资人以其对于股权享有实际权利为由，请求认定处分股权行为无效的，人民法院可以参照?物权法?第106条〔善意取得制度〕的规定处理。只要受让方构成善意取得，交易的股权可以最终为其所有。但是，名义股东处分股权造成实际出资人损失，实际出资人请求名义股东承担赔偿责任的，人民法院应予支持。4.若何面对公司的债权人如果公司债权人以登记于公司登记机关的股东未履行出资义务为由，请求其对公司债务不能清偿的局部在未出资本息范围内承担补充赔偿责任，股东以其仅为名义股东而非实际出资人为由进展抗辩的，人民法院不予支持。但是，名义股东在承担相应的赔偿责任后，向实际出资人追偿的，人民法院应予支持。5.“被股东〞了若何办如果冒用他人名义出资并将该他人作为股东在公司登记机关登记的，冒名登记行为人应当承担相应责任；公司、其他股东或者公司债权人以未履行出资义务为由，请求被冒名登记为股东的承担补足出资责任或者对公司债务不能清偿局部的赔偿责任的，人民法院不予支持。【例题1·单项选择题】某市房地产主管部门领导王大伟退休后，与其友张三、李四共同出资设立一家房地产中介公司。王大伟不想让自己的名字出现在公司股东名册上，在未告知其弟王小伟的情况下，直接持王小伟的身份证等证件，将王小伟登记为公司股东。根据公司法律制度的规定，以下表述中，正确的选项是〔〕。A.公司股东应是王大伟B.公司股东应是王小伟C.王大伟和王小伟均为公司股东D.公司债权人有权请求王小伟对公司债务承担相应的责任【答案】A【解析】〔1〕选项ABC：被冒名人王小伟基本就不是“股东〞，也不属于“名义股东〞；〔2〕选项D：公司债权人无权请求被冒名人王小伟对公司债务承担责任。【例题2·单项选择题】根据公司法律制度的规定，在名义股东与实际出资人之间确定投资权益的归属时，应当依据〔〕。A.股东名册的记载B.其他股东的过半数意见C.名义股东与实际出资人之间的合同约定D.公司登记机关的登记【答案】C【例题3·多项选择题】甲、乙双方订立协议，由甲作为名义股东，代为持有乙在丙有限责任公司的股权，但投资收益由实际投资人乙享有。协议并无其他违法情形。后甲未经乙同意，将其代持的局部股权，以合理价格转让给丙公司的股东丁，丁对甲只是名义股东的事实并不知情。根据公