新公司法背景下章程修订要点全解（政法大学刘斌山东0616）

新公司法背景下章程修订要点全解刘斌中国政法大学商法研究所、公司法修改工作专班人力资源幻灯片1总体修订情况:共266个条文，31456字，删除了2018年《公司法》中16个条文，新增和修改了228个条文，其中实质性修改112个条文。参见：中国政法大学刘斌教授团队，《2023年公司法修订对照表及修改要点》后续感受：内容丰富，常学常新人力资源幻灯片1本轮公司法修订幅度人力资源幻灯片1两本新书国有企业为例：公司类型改革：国有独资公司→国有独资公司+国有资本控股公司监督机制改革：监事会改革→从监事会转向审计委员会组织机构权责调整：股东会VS董事会VS经理层认缴期限改革：五年限期认缴制后续可参见国务院国资委：《中央企业公司章程指引》人力资源幻灯片1新公司法对公司章程的影响大好业务，毁于公司登记部门？非也，绝处可逢生。引言一、公司章程的总则条款二、公司资本相关条款三、股东权利条款四、股权转让条款五、公司组织机构条款六、公司集团与关联交易条款七、公司反收购条款八、公司组织变更条款人力资源幻灯片1目次公司法与公司章程为车之双轮、鸟之两翼公司章程，堪称公司宪法Corporate

Constitution：由设立公司的股东制定并对公司、股东、公司经营管理人员具有约束力的调整公司内部组织关系和经营行为的自治规则。人力资源幻灯片1引言2023年《公司法》第46条：有限责任公司章程应当载明下列事项：（一）公司名称和住所；（二）公司经营范围；（三）公司注册资本；（四）股东的姓名或者名称；（五）股东的出资额、出资方式和出资日期；（六）公司的机构及其产生办法、职权、议事规则；（七）公司法定代表人的产生、变更办法；（八）股东会认为需要规定的其他事项。股东应当在公司章程上签名或者盖章。人力资源幻灯片1章程记载事项英国公司法：公司组织大纲（Memorandum

ofAssociation）系公司宪章（Charter），主要规定外部事务，如名称、目的、公司性质、责任形式、注册资本等公司组织章程（ArticlesofAssociation）相当于公司细则，主要规定内部事务，如股份发行、转让、会议、表决、董事职责、盈余分配、账户、审计、解散等美国公司法：公司章程（ArticlesofAssociation）+章程细则（Bylaws）我国采单一章程制，其他内容可写入股东协议。人力资源幻灯片1章程之外的组织性文件1.排除型：公司章程另有规定的除外（共有9处，如第24、64、65、90、210、218、224、227、232条等）；可以根据公司需求排除公司法的条文，如可排除电子通信方式的会议与决议。2.补充型：除本法有规定的外，由公司章程规定（共有5处，如第66、73、81、121、132条）；公司法规定的不完备，可通过章程补充，如可补充审计委员会的运行规则。3.约定型：全体股东另有约定决定事宜的规定有6处,1处全体股东承诺；超过了章程的要求，需要达到全体一致同意，如非同比例减资。另有2处规定对章程修订不需股东会表决的事项。人力资源幻灯片1引子一：新《公司法》中章程特别规定的方式以下部分：

新《公司法》中章程特别规定的方式列举1.电子通信方式召开会议和表决的方式第24条:公司股东会、董事会、监事会召开会议和表决可以采用电子通信方式，公司章程另有规定的除外。章程可以排除适用2.表决权可不按出资比例行使第65条:股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。3.召开股东会应提前通知的期限第64条:召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。人力资源幻灯片1类型一：章程另有规定的除外4.股东会、董事会、监事会、审计委员会的议事方式和表决程序第66条:股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会作出决议，应当经代表过半数表决权的股东通过。第103条:…以发起设立方式设立股份有限公司成立大会的召开和表决程序由公司章程或者发起人协议规定。第73条:董事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。董事会会议应当有过半数的董事出席方可举行。董事会作出决议，应当经全体董事的过半数通过。董事会决议的表决，应当一人一票。第81条:监事会每年度至少召开一次会议，监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。监事会决议应当经全体监事的过半数通过。第132条:监事会每六个月至少召开一次会议。监事可以提议召开临时监事会会议。监事会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。第121条:股份有限公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权，不设监事会或者监事…审计委员会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。人力资源幻灯片1章程另有规定的5.股权转让的限制第84条

有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。股东向股东以外的人转让股权的，应当将股权转让的数量、价格、支付方式和期限等事项书面通知其他股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的，视为放弃优先购买权。两个以上股东行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。第157条

股份有限公司的股东持有的股份可以向其他股东转让，也可以向股东以外的人转让；公司章程对股份转让有限制的，其转让按照公司章程的规定进行。第160条

公司公开发行股份前已发行的股份，自公司股票在证券交易所上市交易之日起一年内不得转让。法律、行政法规或者国务院证券监督管理机构对上市公司的股东、实际控制人转让其所持有的本公司股份另有规定的，从其规定。公司董事、监事、高级管理人员应当向公司申报所持有的本公司的股份及其变动情况，在就任时确定的任职期间每年转让的股份不得超过其所持有本公司股份总数的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年内不得转让。上述人员离职后半年内，不得转让其所持有的本公司股份。公司章程可以对公司董事、监事、高级管理人员转让其所持有的本公司股份作出其他限制性规定。人力资源幻灯片1章程另有规定的6.股东资格的继承第90条：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。第167条：自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，股份转让受限的股份有限公司的章程另有规定的除外。股权继承（财产权）&股东资格继承（财产权+人身权）人力资源幻灯片1章程另有规定的7.知情权时股东持股比例最低限制第110条：股东有权查阅、复制公司章程、股东名册、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东要求查阅公司的会计账簿、会计凭证的，适用本法第五十七条第二款、第三款、第四款的规定。公司章程对持股比例有较低规定的，从其规定。人力资源幻灯片1章程另有规定的8.分配利润可不按出资比例第210条:…公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配利润，全体股东约定不按照出资比例分配利润的除外；股份有限公司按照股东所持有的股份比例分配利润，公司章程另有规定的除外。9.公司合并不需要经股东会决议第219条:公司与其持股百分之九十以上的公司合并，被合并的公司不需经股东会决议，但应当通知其他股东，其他股东有权请求公司按照合理的价格收购其股权或者股份。公司合并支付的价款不超过本公司净资产百分之十的，可以不经股东会决议；但是，公司章程另有规定的除外。公司依照前两款规定合并不经股东会决议的，应当经董事会决议。10.定向减资第224条…公司减少注册资本，应当按照股东出资或者持有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有规定、有限责任公司全体股东另有约定或者股份有限公司章程另有规定的除外。人力资源幻灯片1章程另有规定的11.增资可不按出资比例认缴第227条:有限责任公司增加注册资本时，股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。股份有限公司为增加注册资本发行新股时，股东不享有优先认购权，公司章程另有规定或者股东会决议决定股东享有优先认购权的除外。12.清算组不一定需由董事组成第232条:公司因本法第二百二十九条第一款第一项、第二项、第四项、第五项规定而解散的，应当清算。董事为公司清算义务人，应当在解散事由出现之日起十五日内组成清算组进行清算。清算组由董事组成，但是公司章程另有规定或者股东会决议另选他人的除外。清算义务人未及时履行清算义务，给公司或者债权人造成损失的，应当承担赔偿责任。人力资源幻灯片1章程另有规定的1.经营范围第9条:公司的经营范围由公司章程规定。公司可以修改公司章程，变更经营范围。公司的经营范围中属于法律、行政法规规定须经批准的项目，应当依法经过批准。2.法定代表人的选任第10条:公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。人力资源幻灯片1类型二：章程可自行规定的事项3.对外担保决议或投资限额第15条公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当经股东会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项4.出席会议人数及表决权数规定第27条

有下列情形之一的，公司股东会、董事会的决议不成立：…（三）出席会议的人数或者所持表决权数未达到本法或者公司章程规定的人数或者所持表决权数；（四）同意决议事项的人数或者所持表决权数未达到本法或者公司章程规定的人数或者所持表决权数。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项5.出资期限的约定第47条：有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。第49条：股东应当按期足额缴纳公司章程规定的各自所认缴的出资额。第97条：以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当认足公司章程规定的公司设立时应发行的股份。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司章程规定的公司设立时应发行股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。6.定期会议召开第62条

股东会会议分为定期会议和临时会议。定期会议应当按照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东、三分之一以上的董事或者监事会提议召开临时会议的，应当召开临时会议。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项7.董事长产生办法第68条有限责任公司董事会成员为三人以上，其成员中可以有公司职工代表。职工人数三百人以上的有限责任公司，除依法设监事会并有公司职工代表的外，其董事会成员中应当有公司职工代表。董事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长、副董事长的产生办法由公司章程规定。第121条（股份有限公司）董事会设董事长一人，可以设副董事长。董事长和副董事长由董事会以全体董事的过半数选举产生。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项8.审计委员会的设置第69条有限责任公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权，不设监事会或者监事。公司董事会成员中的职工代表可以成为审计委员会成员。第121条股份有限公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置由董事组成的审计委员会，行使本法规定的监事会的职权，不设监事会或者监事。公司可以按照公司章程的规定在董事会中设置其他委员会。第83条有限责任公司不设监事的条件是经全体股东一致同意，也可以不设监事。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项9.董事任期第70条:董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过三年。董事任期届满，连选可以连任。分级董事会法律依据10.经理职权第74条:有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，根据公司章程的规定或者董事会的授权行使职权。经理列席董事会会议。第126条:股份有限公司设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，根据公司章程的规定或者董事会的授权行使职权。经理列席董事会会议。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项11.监事会职工代表比例限制第76条：有限责任公司设监事会，本法第六十九条、第八十三条另有规定的除外。监事会成员为三人以上。监事会成员应当包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不得低于三分之一，具体比例由公司章程规定。监事会中的职工代表由公司职工通过职工代表大会、职工大会或者其他形式民主选举产生。12.授权资本制第152条…董事会依照前款规定决定发行股份导致公司注册资本、已发行股份数发生变化的，对公司章程该项记载事项的修改不需再由股东会表决。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项13.解散事由第89条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会通过决议修改章程使公司存续。第95条股份有限公司章程应当载明下列事项：…（十一）公司的解散事由与清算办法；（十三）股东会认为需要规定的其他事项。第161条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股份，公开发行股份的公司除外：…（三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会通过决议修改章程使公司存续…第229条公司因下列原因解散：（一）公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现；…人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项14.涉及关联交易、商业机会、竞业禁止的决议机构第182条:董事、监事、高级管理人员，直接或者间接与本公司订立合同或者进行交易，应当就与订立合同或者进行交易有关的事项向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过。第183条:董事、监事、高级管理人员，不得利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会。但是，有下列情形之一的除外：（一）向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过；（二）根据法律、行政法规或者公司章程的规定，公司不能利用该商业机会。第184条:董事、监事、高级管理人员未向董事会或者股东会报告，并按照公司章程的规定经董事会或者股东会决议通过，不得自营或者为他人经营与其任职公司同类的业务。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项15.（无）面额股+类别股决议事项第142条:公司的资本划分为股份。公司的全部股份，根据公司章程的规定择一采用面额股或者无面额股。采用面额股的，每一股的金额相等。公司可以根据公司章程的规定将已发行的面额股全部转换为无面额股或者将无面额股全部转换为面额股。第146条:发行类别股的公司，有本法第一百一十六条第三款规定的事项等可能影响类别股股东权利的，除应当依照第一百一十六条第三款的规定经股东会决议外，还应当经出席类别股股东会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。公司章程可以对需经类别股股东会议决议的其他事项作出规定。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项16.回购事项由董事会决议第162条:公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：（一）减少公司注册资本；（二）与持有本公司股份的其他公司合并；（三）将股份用于员工持股计划或者股权激励；（四）股东因对股东会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份；（五）将股份用于转换公司发行的可转换为股票的公司债券；（六）上市公司为维护公司价值及股东权益所必需。公司因前款第一项、第二项规定的情形收购本公司股份的，应当经股东会决议；公司因前款第三项、第五项、第六项规定的情形收购本公司股份的，可以按照公司章程或者股东会的授权，经三分之二以上董事出席的董事会会议决议。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项17.财务资助的例外第163条:

公司不得为他人取得本公司或者其母公司的股份提供赠与、借款、担保以及其他财务资助，公司实施员工持股计划的除外。为公司利益，经股东会决议，或者董事会按照公司章程或者股东会的授权作出决议，公司可以为他人取得本公司或者其母公司的股份提供财务资助，但财务资助的累计总额不得超过已发行股本总额的百分之十。董事会作出决议应当经全体董事的三分之二以上通过。违反前两款规定，给公司造成损失的，负有责任的董事、监事、高级管理人员应当承担赔偿责任。18.会计报告送交期限第209条:有限责任公司应当按照公司章程规定的期限将财务会计报告送交各股东。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项19.聘用会计事务所的决定机构第215条:公司聘用、解聘承办公司审计业务的会计师事务所，按照公司章程的规定，由股东会、董事会或者监事会决定。20.高级管理人员的范围第265条:本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。人力资源幻灯片1章程可自行规定的事项1.不召开股东会的决议第59条:股东会行使下列职权：（一）选举和更换董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；（二）审议批准董事会的报告；（三）审议批准监事会的报告；（四）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；（五）对公司增加或者减少注册资本作出决议；（六）对发行公司债券作出决议；（七）对公司合并、分立、解散、清算或者变更公司形式作出决议；（八）修改公司章程；（九）公司章程规定的其他职权。股东会可以授权董事会对发行公司债券作出决议。对本条第一款所列事项股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由全体股东在决定文件上签名或者盖章。人力资源幻灯片1类型三：全体股东另有约定的事项2.股东会会议的通知期限第64条:召开股东会会议，应当于会议召开十五日前通知全体股东；但是，公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。3.不设监事的情形第83条:规模较小或者股东人数较少的有限责任公司，可以不设监事会，设一名监事，行使本法规定的监事会的职权；经全体股东一致同意，也可以不设监事。人力资源幻灯片1全体股东另有约定的事项4.不按出资比例分配利润的情形第210条:..公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司按照股东实缴的出资比例分配利润，全体股东约定不按照出资比例分配利润的除外；股份有限公司按照股东所持有的股份比例分配利润，公司章程另有规定的除外。5.定向减资第224条:…公司减少注册资本，应当按照股东出资或者持有股份的比例相应减少出资额或者股份，法律另有规定、有限责任公司全体股东另有约定或者股份有限公司章程另有规定的除外。人力资源幻灯片1全体股东另有约定的事项6.不按出资比例优先认缴增资出资第227条:有限责任公司增加注册资本时，股东在同等条件下有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例优先认缴出资的除外。7.简易注销程序第240条:公司在存续期间未产生债务，或者已清偿全部债务的，经全体股东承诺，可以按照规定通过简易程序注销公司登记。人力资源幻灯片1全体股东另有约定的事项好的，浏览结束。公报案例·江苏省南京市鼓楼区人民法院南京安盛财务顾问有限公司诉祝鹃股东会决议罚款纠纷案（《最高人民法院公报》２０１２年第１０期（总第１９２期）

本案中，安盛公司章程第三十六条明确记载有“股东会决议罚款”，该约定是安盛公司全体股东所预设的对违反公司章程股东的一种制裁措施，符合公司的整体利益，体现了有限公司的人合性特征，不违反公司法的禁止性规定，祝鹃亦在章程上签字予以认可，故包括祝鹃在内的所有股东都应当遵守。因此安盛公司的股东会享有对违反公司章程的股东处以罚款的职权。有限公司的公司章程在赋予股东会对股东处以罚款职权的同时，应明确规定罚款的标准和幅度，股东会在没有明确标准和幅度的情况下处罚股东，属法定依据不足，相应决议无效。安盛公司章程所规定“罚款”虽与行政法等公法意义上的罚款不能完全等同，但在罚款的预见性及防止权力滥用上具有可比性。而根据我国行政处罚法的规定，对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据，否则该行政处罚无效。本案中，安盛公司的公司章程对罚款的标准及幅度未予明确，使得祝鹃对违反公司章程行为的后果无法做出事先预料，故安盛公司临时股东会所作出对祝鹃罚款的决议明显属法定依据不足，应认定为无效。人力资源幻灯片1引子二：另有规定的，可随意进行另有规定？公报案例·江苏省南京市鼓楼区人民法院南京安盛财务顾问有限公司诉祝鹃股东会决议罚款纠纷案（《最高人民法院公报》２０１２年第１０期（总第１９２期）

本案中，安盛公司章程第三十六条明确记载有“股东会决议罚款”，该约定是安盛公司全体股东所预设的对违反公司章程股东的一种制裁措施，符合公司的整体利益，体现了有限公司的人合性特征，不违反公司法的禁止性规定，祝鹃亦在章程上签字予以认可，故包括祝鹃在内的所有股东都应当遵守。因此安盛公司的股东会享有对违反公司章程的股东处以罚款的职权。有限公司的公司章程在赋予股东会对股东处以罚款职权的同时，应明确规定罚款的标准和幅度，股东会在没有明确标准和幅度的情况下处罚股东，属法定依据不足，相应决议无效。安盛公司章程所规定“罚款”虽与行政法等公法意义上的罚款不能完全等同，但在罚款的预见性及防止权力滥用上具有可比性。而根据我国行政处罚法的规定，对违法行为给予行政处罚的规定必须公布；未经公布的，不得作为行政处罚的依据，否则该行政处罚无效。本案中，安盛公司的公司章程对罚款的标准及幅度未予明确，使得祝鹃对违反公司章程行为的后果无法做出事先预料，故安盛公司临时股东会所作出对祝鹃罚款的决议明显属法定依据不足，应认定为无效。人力资源幻灯片1另有规定的，可随意进行另有规定？公报案例·深圳市启迪信息技术有限公司与郑州国华投资有限公司、开封市豫信企业管理咨询有限公司、珠海科美教育投资有限公司股权确认纠纷案·最高人民法院(2011)民提字第6号再审民事判决书【裁判要旨】在公司注册资本符合法定要求的情况下，各股东的实际出资数额和持有股权比例应属于公司股东意思自治的范畴。股东持有股权的比例一般与其实际出资比例一致，但有限责任公司的全体股东内部也可以约定不按实际出资比例持有股权，这样的约定并不影响公司资本对公司债权担保等对外基本功能实现。如该约定是各方当事人的真实意思表示，且未损害他人的利益，不违反法律和行政法规的规定，应属有效，股东按照约定持有的股权应当受到法律的保护。【司法审查标准】不按照实际出资比例行使股东权利，需要全体股东同意。【类似制度】新公司法第224条规定有限责任公司不同比例减资需全体股东同意。人力资源幻灯片1另有规定的，可随意进行另有规定？章程另有规定的两条红线：不得违反股东平等原则不得构成权利滥用《民法典》第132条：民事主体不得滥用权利民事主体不得滥用民事权利损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益。第21条：禁止权利滥用的一般条款公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或者其他股东的利益。公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当承担赔偿责任。人力资源幻灯片1另有规定的，可随意进行另有规定？除章程外，股东协议（又称股东治理协议），也是公司治理的重要文件。人力资源幻灯片1引子三：章程vs股东协议公司法股东协议公司章程马骏等与北京怡合春天科技有限公司等公司决议效力确认纠纷上诉案（2020）京03民终644号【裁判要旨】2017年7月《合作框架协议》《增资扩股合作协议》均约定怡合春天公司应当设立董事会，且无论董事会具体人选情况，都应当由马某担任总经理，马某带领的原公司经营团队继续经营公司，该约定系全体股东的一致意思表示。2017年9月，怡和春天公司变更工商登记中的章程，章程中未规定组成董事会及马某担任总经理，而是规定执行董事有权决定聘任或者解聘公司经理及其报酬事项。案涉2017年9月公司章程仅系为了尽快体现中青中联公司的股东地位而进行的变更，经对比，对于执行董事职权等条款均系沿用原公司章程的约定而未作变更；该条款与工商登记机关提供的格式章程条款完全一致；关于变更公司章程的股东会决议中并未对执行董事的职权进行具体表决。因此，未经明确意思表示一致的章程格式条款，不得对抗全体股东意思表示一致的特别约定。本案中，章程中规定执行董事职权的格式条款不得对抗《合作框架协议》《增资扩股合作协议》中关于马某担任总经理的约定。【要点】通过股东协议，可以实现对章程条款的制衡与补充。人力资源幻灯片1章程vs股东协议一、公司章程的总则条款1.法定代表人条款2.公章条款3.担保和投资条款4.电子通信会议和决议条款5.高级管理人员的范围6.章程修改条款人力资源幻灯片1一、公司章程的总则条款新《公司法》第10条：【法定代表人的选任、辞任与补任】公司的法定代表人按照公司章程的规定，由代表公司执行公司事务的董事或者经理担任。担任法定代表人的董事或者经理辞任的，视为同时辞去法定代表人。法定代表人辞任的，公司应当在法定代表人辞任之日起三十日内确定新的法定代表人。要点：扩大选任范围、明确辞任规则、增加强制补任、容许短暂空缺人力资源幻灯片11.法定代表人制度变革：第10条、第35条、第46条新《公司法》第35条：【变更登记的申请文件】公司申请变更登记，应当向公司登记机关提交公司法定代表人签署的变更登记申请书、依法作出的变更决议或者决定等文件。公司变更登记事项涉及修改公司章程的，应当提交修改后的公司章程。公司变更法定代表人的，变更登记申请书由变更后的法定代表人签署。

要点：凭决议或决定生效；凭登记对抗；新法代签署人力资源幻灯片1法定代表人的权力过渡与文件签署新《公司法》第46条：【公司章程内容】有限责任公司章程应当载明下列事项:……（七）公司法定代表人的产生、变更办法；……章程修改建议：在章程中不要再记载法定代表人姓名，而是明确规定其产生变更办法即可。实务争议：章程中记载法定代表人姓名时，变更法定代表人需要何程序？观点1：章程记载事项修改，即章程修改，需股东2/3以上表决权；观点2：非属于法律明确规定的增资减资等重大事项，过半数同意的决议即可。观点3：根据规定程序产生变更即可，无需决议。人力资源幻灯片1章程中法定代表人的记载事项变化案例新疆维吾尔自治区高级人民法院审理的新疆豪骏贸易有限公司、张东升与乌鲁木齐市祥平实业有限公司、乌鲁木齐市祥平房地产开发有限公司公司决议撤销纠纷[（2014）新民再终字第1号]根据再审中诉辩双方意见，双方目前争议的主要是有限责任公司法定代表人变更是否须经代表三分之二以上表决权的股东通过的法律适用问题。房地产公司2009年9月9日章程第十四条第一款规定“股东会议由股东按照出资比例行使表决权。股东会对修改公司章程、对公司增加或减少注册资本、分立、合并、解散或者变更公司形式须经代表三分之二以上表决权的股东通过。”该内容与公司法规定一致。我国公司法虽然规定股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。但对于法定代表人变更事项的决议，并无明确规定，而房地产公司的章程对此也未作出特别约定。张东升及豪骏公司申请再审认为房地产公司法定代表人的变更须经代表三分之二以上表决权的股东签署通过的理由不能成立。判决意见：过半数股东会决议通过即可。【担任人员】公司的法定代表人由董事长担任；公司的法定代表人由总经理担任；公司的法定代表人由执行公司事务的执行董事担任；【条款意义】法定代表人职位是实现公司控制权的重要一环，要结合公司治理中控制权关系予以配置。人力资源幻灯片1章程条款设计之一【法定代表人的产生与变更】法定代表人的产生和变更，依照《公司法》、中央/国有企业领导人员管理有关规定、本章程的规定执行。【国企特则】法定代表人的产生和变更，由股东会or董事会or监事会以过半数or三分之二以上决议的方式通过。其他可选方式：大股东委派、中小股东委派、总经理兼任、执行董事兼任等，此时，章程无需修改，自然也无需公司决议。【条款意义】国有企业领导人的选任和解任，还需要遵守国资监管和组织程序。法定代表人的产生和变更程序，可交给股东会、董事会、监事会或大股东、中小股东或由董事长、总经理、执行董事等兼任。人力资源幻灯片1章程条款设计之二【辞任和补任】法定代表人辞任的，应当以书面形式通知公司，公司收到通知之日辞任生效。法定代表人辞任后，公司应当在三十天内依照《公司法》、中央/国有企业领导人员管理有关规定【国企特则】、本章程的规定选任新的法定代表人。在新的法定代表人选出之前，由董事会或者授权代表人行使公司对外代表的职权；在新的法定代表人选出之后，前述授权自动失效。【条款意义】明确法定代表人辞任方式，明确权责；明确法定代表人辞任后的补任规则，及时补充任命，例如由总经理兼任；明确法定代表人空缺期间的代表机制，避免僵局。人力资源幻灯片1章程条款设计之三2023年《公司法》第11条第3款：法定代表人因执行职务造成他人损害的，由公司承担民事责任。公司承担民事责任后，依照法律或者公司章程的规定，可以向有过错的法定代表人追偿。《民法典》第1191条：用人单位的工作人员因执行工作任务造成他人损害的，由用人单位承担侵权责任。用人单位承担侵权责任后，可以向有故意或者重大过失的工作人员追偿。【制度要点】因为一般过错向法定代表人的追偿需要法律或公司章程的依据，故意或重大过失则为法定。【章程条款设计建议】根据对法定代表人的履职要求在章程中进行自主规定。人力资源幻灯片1章程条款设计之四公司法未规定公司印章的管理和使用规则，章程可以予以补充。公司印章分为五种：（一）公章：用于公司对外事务处理。（二）财务专用章：用于公司票据实务。（三）合同专用章：用于签订合同。（四）法定代表人章：用于替代法定代表人签字；（五）发票专用章：用于开具发票。【章程条款设计】可规定公司印章的保管和使用规则，但不能对抗善意相对人。人力资源幻灯片12.公章条款人力资源幻灯片13.担保和投资条款民商法四大陷阱问题之一（其他三个为混合担保追偿、刑民交叉、货币的占有与所有）2023年《公司法》第15条【对外担保和对外投资】公司向其他企业投资或者为他人提供担保，按照公司章程的规定，由董事会或者股东会决议；公司章程对投资或者担保的总额及单项投资或者担保的数额有限额规定的，不得超过规定的限额。公司为公司股东或者实际控制人提供担保的，应当经股东会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。该项表决由出席会议的其他股东所持表决权的过半数通过。案例最高人民法院审理的陆某洲、麻某云、合肥中建工程机械有限责任公司、湖北润达工程机械有限公司、郑某钧、杜某霞、郁某文、水某梅、温某涛、叶某与厦门厦工机械股份有限公司买卖合同纠纷[（2020）最高法民终1143号]本案争议焦点之一：中建公司应否为案涉债务承担保证责任，以及应当承担保证责任的范围。法院认为：中建公司2011年出具的《第三方单位担保书》虽然有沈某在法定代表人处签名，并盖有中建公司的公章，但是《公司法》第16条规定，担保行为不是法定代表人所能单独决定的事项，而必须以公司股东（大）会、董事会等公司机关的决议作为授权的基础和来源。法定代表人未经授权擅自他人提供担保的，构成越权代表，现厦门厦工公司并未提供证据证明以中建公司名义为本案提供的担保经过了中建公司董事会或者股东会的同意，故该担保属于法定代表人未经授权擅自为他人提供担保。因此，《第三方单位担保书》应当认定无效。判决意见：法定代表人越权提供担保应认定无效。【章程条款设计要点】对外投资、对外担保的决策权限可以在股东会职权或者董事会之间分配；无论何种形式，均应对决策机构、投资或担保的限额等内容界定清楚。人力资源幻灯片1章程条款设计【对外担保和对外投资】公司下列对外【担保/投资】行为由股东会审议批准：（一）单笔【担保/投资】额超过公司最近一期经审计净资产【】%的【担保/投资】；（二）公司的对外【担保/投资】总额超过最近一期经审计总资产的【】%以后提供的任何【担保/投资】；（三）公司的对外【担保/投资】总额超过最近一期经审计总资产的【】%以后提供的任何【担保/投资】；（四）为资产负债率超过【】%的【担保/投资】对象提供的【担保/投资】。应由股东会审议批准的对外【担保/投资】，应当经【全体/出席会议的】股东所持表决权的【】以上通过。除第一款款规定的须提交股东会审议批准的对外【担保/投资】事项外，其他对外【担保/投资】事项由董事会审议批准。应由董事会审议批准的对外【担保/投资】，应当经全体董事的【】以上通过。人力资源幻灯片1章程条款设计2023年《公司法》第24条：公司股东会、董事会、监事会召开会议和表决可以采用电子通信方式，公司章程另有规定的除外。为什么要在法律中设专条规定决议的电子通信方式？什么是电子通信方式？如何界定电子通信方式？条文要点：条文意义、会议类型、适用事项、电子通信、默示允许、例外排除一个流行的误解：只有章程纳入电子通信条款，公司会议和表决才能采电子通信方式。【×】人力资源幻灯片14.电子通信会议和决议条款【电子通信方式的章程条款范本】公司股东会、董事会（包括审计委员会、提名委员会、战略委员会等专门委员会）、监事会可以采用电子通信方式召开会议和进行表决。采用电子通信方式召开会议和表决时，应当采取同时具有声音和图像传输功能的媒介，在开会前由董事会秘书核查董事的身份，会议结束之前，董事应保持持续参会。采用电子通信方式召开会议和表决时，董事会秘书应当保存完整的会议视频记录，并根据《公司法》和章程的规定置备纸质会议记录。人力资源幻灯片1电子通信方式的章程条款设计2023年《公司法》第265条:本法下列用语的含义：（一）高级管理人员，是指公司的经理、副经理、财务负责人，上市公司董事会秘书和公司章程规定的其他人员。高级管理人员的分类：法定高管+章定高管+实质高管（公司法180.3+192）认定高级管理人员的意义：1.明确忠实义务和勤勉义务的主体；2.自己交易和关联交易的特别规范；3.具有任职资格的消极要求；4.破产法第113条规定，破产企业的董事、监事和高级管理人员的工资按照该企业职工的平均工资计算。人力资源幻灯片15.高级管理人员的范围广西壮族自治区高级人民法院民二庭发布的《关于审理公司纠纷案件若干问题的裁判指引》（桂高法民二〔2020〕19号）第34条：任何实际上享有或行使董事高管职权的人员，都可以属于勤勉义务的责任主体。具体有两类情形：（1）名义不适格但实质适格。例如，名为公司部门经理（负责人）或办公室主任（负责人），但实际上享有总经理或副经理的职位或职权。（2）不显名的实质适格。例如股东、控股股东或实际控制人未在公司中显名任职，但在公司经营中却实际享有管控与决策权，他们实质上行使了公司董事高管的职权，因为股权本身并无直接参与公司经营管理的权能，故不应简单依据《公司法》第20条来判断其是否滥用股东权利而承担相关责任，而是应当以公司法及章程关于董事高管的忠实与勤勉义务作为判断标准。人力资源幻灯片1高级管理人员范围的司法认定高级管理人员的章程条款枚举：《中国联合网络通信股份有限公司章程》（2021年修订）：“本章程所称其他高级管理人员是指公司的高级副总裁、总法律顾问、董事会秘书、首席财务官、财务负责人。”《招商证券股份有限公司章程》（2018年版）规定：“公司总经理、副总经理、董事会秘书、财务负责人、合规负责人、首席风险官以及董事会决议确认为高级管理人员的其他人员为公司高级管理人员。董事可受聘兼任高级管理人员”；《平安银行股份有限公司章程》（2020年版）中规定：“本行章程所称高级管理人员是指行长、副行长、财务负责人、董事会秘书以及由董事会聘任的其他高级管理人员。”人力资源幻灯片1高级管理人员范围的章程条款特别注意：上市公司高级管理人员界定的特殊性《上市公司章程指引》（2022修订）第11条：“本章程所称其他高级管理人员是指公司的副经理、董事会秘书、财务负责人。注释：公司可以根据实际情况，在章程中确定属于公司高级管理人员的人员。”上市公司在章程中对于公司高级管理人员的界定更应谨慎认定，一旦被认定为高管，则须严格遵守上市公司对高管的相关规定，如买卖股份敏感期限制、短线交易限制、减持预披露限制等等。人力资源幻灯片1上市公司高级管理人员的范围2023年《公司法》第59条：股东会行使以下职权：……（八）修改公司章程……2023年《公司法》第67条：未规定董事会制定章程草案的权利。问题：哪些主体可以提出章程修改案？解释结论：对股东会会议有提案权的主体，应均可提出，包括董事会（不设董事会的董事）、监事会（不设监事会的监事）、有限公司的任一股东、股份公司单独或合计持股百分之一以上的股东。决议比例：章程可以规定提高修改章程的决议比例（2/3以上）人力资源幻灯片16.章程修改条款章程修改的生效是否需要完成备案？注意：最高人民法院区分初始章程与修订章程最高人民法院在万家裕、丽江宏瑞水电开发有限公司股东资格确认纠纷再审审查与审判监督民事判决【（2014）民提字第00054号】一案中，对此问题作了详细阐述。在裁判文书中，最高人民法院指出：“本院认为，经法定程序修改的章程，自股东达成修改章程的合意后即发生法律效力，工商登记并非章程的生效要件，这与公司设立时制定的初始章程应报经工商部门登记后才能生效有所不同。”沈万林、河南金峻置业有限公司合同纠纷再审审查与审判监督民事裁定书【（2019）最高法民申6161号】中，最高人民法院认为：“《河南金峻置业有限公司章程》未经工商登记，不存在金峻公司取得涉案款项具有《中华人民共和国公司法》《中华人民共和国合伙企业法》规定的股东权利义务依据或者合伙权利义务的事实依据。”人力资源幻灯片1章程制定、修改是否需要工商备案？二、公司资本相关条款1.注册资本与出资形式2.出资义务加速到期条款3.资本核查与催缴规则4.瑕疵出资与股东权利限制5.股东失权与除名条款6.类别股7.无面额股8.授权资本制条款人力资源幻灯片1二、公司资本相关条款新《公司法》第47条有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。全体股东认缴的出资额由股东按照公司章程的规定自公司成立之日起五年内缴足。法律、行政法规以及国务院决定对有限责任公司注册资本实缴、注册资本最低限额、股东出资期限另有规定的，从其规定。本旨：限期认缴制的内核仍然是认缴制，不是实缴制！要点：限期认缴制、五年最长期限、另有规定、过渡安排（266条）人力资源幻灯片11.注册资本制度改革导致的章程修改人力资源幻灯片1章程需载明出资额2023年《公司法》第49条：【出资义务】股东应当按期足额缴纳公司章程规定的各自所认缴的出资额。2023年《公司法》第97条：【发起人认购股份】以发起设立方式设立股份有限公司的，发起人应当认足公司章程规定的公司设立时应发行的股份。以募集设立方式设立股份有限公司的，发起人认购的股份不得少于公司章程规定的公司设立时应发行股份总数的百分之三十五；但是，法律、行政法规另有规定的，从其规定。天价注册资本：海南四家注册资本为9500亿欧元的公司；北京市昌平区987654321万元注册资本公司；湖北153万亿注册资本公司……超长出资期限：最长7894年；平均出资期限为18年；人力资源幻灯片1完全认缴制的滥用实践限期认缴制适用于增资环节2023年《公司法》第228条：有限责任公司增加注册资本时，股东认缴新增资本的出资，依照本法设立有限责任公司缴纳出资的有关规定执行。2023年《公司法》≠2005年《公司法》的五点差异：认缴期限不同；最低注册资本不同；验资要求不同；出资形式限制不同；首期出资比例要求不同人力资源幻灯片1如何理解限期认缴制？2023《公司法》第266条：本法自2024年7月1日起施行。本法施行前已登记设立的公司，出资期限超过本法规定的期限的，除法律、行政法规或者国务院另有规定外，应当逐步调整至本法规定的期限以内；对于出资期限、出资额明显异常的，公司登记机关可以依法要求其及时调整。具体实施办法由国务院规定。三类公司分类处置：新法下的新公司；明显异常公司；出资期限超5年的公司人力资源幻灯片1存量公司如何过渡？人力资源幻灯片1市场反应迅速第3条【过渡方案】

依照公司法第二百六十六条规定，设置三年过渡期，自2024年7月1日至2027年6月30日。公司法施行前设立的公司出资期限超过公司法规定期限的，应当在过渡期内进行调整。公司法施行前设立的有限责任公司自2027年7月1日起剩余出资期限不足五年的，无需调整出资期限；剩余出资期限超过五年的，应当在过渡期内将剩余出资期限调整至五年内。调整后股东的出资期限应当记载于公司章程，并依法在国家企业信用信息公示系统上向社会公示。公司法施行前设立的股份有限公司应当在三年过渡期内，缴足认购股份的股款。人力资源幻灯片1国务院关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定（征求意见稿）第7条【明显异常公司的判定】对公司法施行前设立、出资期限超过三十年或者出资额超过十亿元的公司，公司登记机关可以结合股东出资能力、主营项目、资产规模等情况，对注册资本的真实性进行研判。公司登记机关可以要求公司提供情况说明，也可以组织行业专业机构进行评估，或者与相关部门协商研判，认定公司出资期限、出资额确实存在明显异常的，经省级市场监督管理部门同意后，可以依法要求其六个月内对出资期限、出资额进行调整，调整后的出资期限自2027年7月1日起不得超过五年。异常标准：期限＞30年；出资额＞10亿元；包不包括30年、10亿元的本数？判定程序：判断因素；说明or评估or研判or省略；省级市监部门同意程序人力资源幻灯片1国务院关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定（征求意见稿）第8条【过渡例外的公司】公司法施行前设立承担国家重大战略任务、关系国计民生或者涉及国家安全、重大公共利益的公司，经国务院主管部门或者省级以上人民政府同意，可以按原有出资期限出资。前款公司包括民营、外商投资、国家出资等各类公司。适用要点：1.类型：承担国家重大战略任务、关系国计民生或者涉及国家安全、重大公共利益的公司2.程序：经国务院主管部门或者省级以上人民政府同意人力资源幻灯片1国务院关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定（征求意见稿）第14条【未及时调整的法律后果】公司未按照第六条、第七条规定调整其出资期限、出资额的，公司登记机关在国家企业信用信息公示系统上作出特别标注并向社会公示。人力资源幻灯片1国务院关于实施《中华人民共和国公司法》注册资本登记管理制度的规定（征求意见稿）过渡方案：方案1：减资，同比例减资为原则，不同比例为例外；方案2：注销，包括普通注销与简易注销；方案3：修改出资期限，应当公平对待各股东，避免造成大股东权利滥用。参见姚锦城与鸿大（上海）投资管理有限公司、章歌等公司决议纠纷案【下页】。人力资源幻灯片1过渡的方式指引人力资源幻灯片1姚锦城与鸿大（上海）投资管理有限公司、章歌等公司决议纠纷案【来源】《最高人民法院公报》2021年第3期（总第293期）【案号】上海市第二中级人民法院(2019)沪02民终8024号民事判决书【裁判摘要】有限责任公司章程或股东出资协议确定的公司注册资本出资期限系股东之间达成的合意。除法律规定或存在其他合理性、紧迫性事由需要修改出资期限的情形外，股东会会议作出修改出资期限的决议应经全体股东一致通过。公司股东滥用控股地位，以多数决方式通过修改出资期限决议，损害其他股东期限权益，其他股东请求确认该项决议无效的，人民法院应予支持。【反思】全体股东一致通过？还是不得滥用权利？从滥用权利路径走向造成股东的不公平损害，更符合逻辑。2023年《公司法》第54条：

公司不能清偿到期债务的，公司或者已到期债权的债权人有权要求已认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资。适用要点：加速到期标准：停止支付而非支付不能；请求主体：公司+已经到期债权的债权人；财产流动：入库规则人力资源幻灯片12.出资义务加速到期规则【出资义务加速到期的章程条款设计】公司不能清偿到期债务时，为了公司利益，公司经董事会普通决议可要求已经认缴出资但未届出资期限的股东提前缴纳出资。公司要求股东提前缴纳出资时，应当公平对待各股东，不得区分对待各股东。人力资源幻灯片12.出资义务加速到期规则新《公司法》第51条：【常规催缴义务】

有限责任公司成立后，董事会应当对股东的出资情况进行核查，发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，应当由公司向该股东发出书面催缴书，催缴出资。未及时履行前款规定的义务，给公司造成损失的，负有责任的董事应当承担赔偿责任。规范要点：常规催缴、催缴义务、违反义务、损害后果、因果关系。人力资源幻灯片13.资本核查与催缴董事、高级管理人员向欠缴出资的股东催缴出资的义务：

《斯曼特微显示科技（深圳）有限公司、胡秋生损害公司利益责任纠纷案》【（2018）最高法民再366号】裁判要旨：涉案公司被债权人申请破产清算，其股东未缴清出资的行为实际损害了公司的利益，其董事消极不作为放任了实际损害的持续，股东欠缴的出资即为所在公司遭受的损失，股东欠缴出资的行为与董事消极不作为共同造成损害的发生、持续，董事未履行向股东催缴出资义务的行为与所在公司所受损失之间存在法律上的因果关系，公司董事对所在公司遭受的股东出资未到位的损失，应承担连带赔偿责任。核查和催缴的章程条款设计【章程设计要点】决策程序：公司成立后三十日内（明确时限），董事会应当及时召开会议（明确方式），对股东出资情况进行核查，作出关于股东出资情况的决议。发现股东未按期足额缴纳公司章程规定的出资的，董事会应当在十日内（明确时限）向股东发出书面催缴书，催缴出资。增资、股东出资义务到期后，适用前款规定（准用于其他出资期限截满情形）。执行决议对于董事会作出的前述决议，由董事长或董事会授权的董事、高级管理人员负责执行（明确执行主体）。分工负责对于股东出资情况的信息核查等事项，由分管财务工作的董事、经理、财务负责人等具体负责（明确分管主体）。《公司法司法解释（三）》第16条：股东未履行或者未全面履行出资义务或者抽逃出资，公司根据公司章程或者股东会决议对其利润分配请求权、新股优先认购权、剩余财产分配请求权等股东权利作出相应的合理限制，该股东请求认定该限制无效的，人民法院不予支持。可限制的权利类型：自益权、非固有权不可限制的权利类型：共益权、固有权人力资源幻灯片14.瑕疵出资与股东权利限制2023年《公司法》第52条：【催缴失权】

股东未按照公司章程规定的出资日期缴纳出资，公司依照前条第一款规定发出书面催缴书催缴出资的，可以载明缴纳出资的宽限期；宽限期自公司发出催缴书之日起，不得少于六十日。宽限期届满，股东仍未履行出资义务的，公司经董事会决议可以向该股东发出失权通知，通知应当以书面形式发出。自通知发出之日起，该股东丧失其未缴纳出资的股权。依照前款规定丧失的股权应当依法转让，或者相应减少注册资本并注销该股权；六个月内未转让或者注销的，由公司其他股东按照其出资比例足额缴纳相应出资。股东对失权有异议的，应当自接到失权通知之日起三十日内，向人民法院提起诉讼。规范要点：常规催缴与失权催缴；书面通知；决议程序；失权通知；库存股；失权救济思考：失权异议之诉，和董事会决议瑕疵之诉是什么关系？人力资源幻灯片15.催缴失权与股东除名催缴失权的章程条款公司发出书面催缴书催缴出资的，缴纳出资的宽限期为60日（可以为不少于60日的期限）。董事会进行决议时，关联董事回避表决。书面催缴书的发出要求：具体方式失权通知的发出要求：具体方式人力资源幻灯片1催缴失权的章程条款设计对比《公司法解释三》第17条：【股东除名】有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，其在合理期间内仍未缴纳或者返还出资，公司以股东会决议解除该股东的股东资格，该股东请求确认该解除行为无效的，人民法院不予支持。在前款规定的情形下，人民法院在判决时应当释明，公司应当及时办理法定减资程序或者由其他股东或者第三人缴纳相应的出资。在办理法定减资程序或者其他股东或者第三人缴纳相应的出资之前，公司债权人依照本规定第十三条或者第十四条请求相关当事人承担相应责任的，人民法院应予支持。【章程条款的设计要点】1.明确合理期间是多久，如60日。2.决议中的表决权回避规则：瑕疵出资股东无表决权；3.明确库存股的处理：由公司办理减资或者将股权转让给其他股东、第三人。刘美芳诉常州凯瑞化学科技有限公司等公司决议效力确认纠纷案《最高人民法院公报》2023年第2期（总第316期）【案号】常州市中院（2018）苏04民终1874号民事判决书【裁判摘要】有限责任公司的股东未履行出资义务或者抽逃全部出资，经公司催告缴纳或者返还，在合理期间内仍未缴纳或者返还出资的，公司可以股东会决议解除其股东资格。但如公司股东均为虚假出资或抽逃全部出资，部分股东通过股东会决议解除特定股东的股东资格，由于该部分股东本身亦非诚信守约股东，其行使除名表决权丧失合法性基础，该除名决议应认定为无效。【要点】本案涉及公司股东除名和股东会决议无效问题。本案主要涉及公司法第22条第1款规定的公司决议无效和《公司法解释（三）》第17条规定的股东资格解除问题。引入类别股之前的案例：阿里巴巴的合伙人制2013年7月23日有消息传出阿里巴巴有意赴港上市，预计十月份挂牌。随后，阿里巴巴方面透露香港是其IPO的首选地点。早在2010年，阿里巴巴集团董事局主席马云抛出合伙人治理制度，旨在保证上市后对公司的控制权。其后，阿里巴巴和港交所在2013年的9月份进行了密集的“隔空喊话”，但是双方均未妥协，最终未果。由此，阿里巴巴集团宣布将赴美上市，并在内部将此次IPO的代号定位“阿凡达”。原因：阿里巴巴的合伙人制度体现出与双重股权制类似的不平等投票权，而这种不平等投票权与港交所一贯的“平等对待每一个股东”的规则相悖。人力资源幻灯片16.引入类别股制度阿里巴巴的合伙人制1.合伙人候选人的资格：在阿里巴巴或其关联公司工作5年以上；对公司的发展有积极的贡献；高度认同公司文化，并愿意竭尽全力践行公司的文化；持有公司的股份，且限制其出售；2.合伙人的选举：符合上述条件的候选人，由现有合伙人向合伙人委员会提名，新合伙人的选举一年一次。现有合伙人一人一票，需要75%以上的合伙人通过，候选人才能被选为新合伙人。92阿里巴巴的合伙人委员会合伙人委员会的选举规则：差额选举：在目前合伙人委员会人数的基础上按照超额3人的人数限制提名下一届合伙人委员会成员候选人名单。票数最少的三人将无缘合伙人委员会，剩余候选人将组成新一届合伙人委员会。任期：每一届任期3年可以连选连任。职权：管理合伙人的选举事务；提议和执行阿里高管的年度奖金池分配；推荐并提名董事人选。93合伙人的退出机制：1.合伙人符合以下某一情形的，就丧失了合伙人的资格：（1）60岁时自动退休；（2）自己随时选择退休；（3）离开阿里巴巴工作；（4）死亡或者丧失行为能力；（5）被合伙人会议50%以上投票除名。2.永久合伙人:特权：将一直作为合伙人直到其自己选择退休、死亡，或丧失行为能力或被选举除名。产生规则：选举产生、由退休的永久合伙人或在职的永久合伙人指定。现任永久合伙人：马云、蔡崇信3.荣誉合伙人：适用对象：退休的合伙人权利：无法行使合伙人权利，但是能够分配奖金池的奖金。94合伙人制度坚不可摧：修改章程中关于合伙人提名权和相关条款的条件：必须要在股东大会上得到95%的到场股东或委托投票股东的同意。实际上，马云、蔡崇信作为阿里的永久合伙人在IPO后仍然共持有阿里10%左右的股份，由此看来，合伙人的“董事提名权”坚如磐石，难以打破。95合伙人制度的优势与不足：优势：保障马云等创始人对于公司的控制权；捍卫公司的文化；保持公司的创新能力。不足：缺乏明确规范的退出机制；充满江湖气息和关系约束；阻碍外部投资；962019年4月1日，根据上海证监会公布的科创板受理企业名单，“优刻得公司”成为第30家受理企业与首家采纳差异化表决安排的公司。据《招股说明书》披露：2019年3月17日，“优刻得公司”召开2019年第一次临时股东大会，通过了设置特别表决权股份的决议。季昕华、莫显峰、华琨是创始人，也是目前的实控人。议案表明将为三人设置特别表决权，共计约9768.82万股A类股份，其中季昕华持约5083.12万股，莫显峰和华琨各持约2342.85万股。扣除A类股份后，剩余约2.66亿股为B类股份。每份A类股份拥有的表决权数量为每B类股份拥有的表决权的5倍，每份A类股份的表决权数量相同。季昕华、莫显峰及华琨三人对应的表决权比例分别为33.67%、15.52%和15.52%，合计持股的表决权上升至64.71%，三人对公司的经营管理以及对需要股东大会决议的事项具有绝对控制权。首家差异化表决权安排的科创板公司上市：优刻得公司京东的类别股安排京东公司章程12.A类普通股持有人和B类普通股持有人在提交股东表决的所有决议上应始终作为同一类别一起表决。每股A类普通股就所有提交本公司股东大会表决的事项享有一（1）票表决权，每股B类普通股就所有提交本公司股东大会表决的事项享有二十（20）票表决权。13.每股B类普通股可由持有人随时转换成一（1）股A类普通股。B类普通股持有人行使转换权时，应向本公司提交书面通知，通知本公司其选择将特定数量的B类普通股转换成A类普通股。2023年《公司法》第144条：【类别股】

公司可以按照公司章程的规定发行下列与普通股权利不同的类别股：（一）优先或者劣后分配利润或者剩余财产的股份；（二）每一股的表决权数多于或者少于普通股的股份；（三）转让须经公司同意等转让受限的股份；（四）国务院规定的其他类别股。公开发行股份的公司不得发行前款第二项、第三项规定的类别股；公开发行前已发行的除外。公司发行本条第一款第二项规定的类别股的，对于监事或者审计委员会成员的选举和更换，类别股与普通股每一股的表决权数相同。【新增】人力资源幻灯片12023年《公司法》引入类别股制度2023年《公司法》第145条：类别股的章程记载事项发行类别股的公司，应当在公司章程中载明以下事项：（一）类别股分配利润或者剩余财产的顺序；注：需明确利润分配的顺位、比例、计算方式等（二）类别股的表决权数；注：需明确特别表决权的比例，如1:20，无表决权等。（三）类别股的转让限制；注：如经公司同意、转让比例限制、人走股留限制等（四）保护中小股东权益的措施；注：如累计投票权、表决权恢复、类别股股东会等（五）股东会认为需要规定的其他事项。【章程修订要点】类别股内容的具体化规定。2023年《公司法》第146条：【类别股股东会】发行类别股的公司，有本法第一百一十六条第三款规定的事项等可能影响类别股股东权利的（注：章程可明确“等”的范围），除应当依照第一百一十六条第三款的规定经股东会决议外，还应当经出席类别股股东会议的股东所持表决权的三分之二以上通过。公司章程可以对需经类别股股东会议决议的其他事项作出规定（注：章程可根据需求增加类别股表决事项）。规范要点：特殊事项的分类表决；章程记载分配表决事项新《公司法》第142条：公司的资本划分为股份。公司的全部股份，根据公司章程的规定择一采用面额股或者无面额股。采用面额股的，每一股的金额相等。公司可以根据公司章程的规定将已发行的面额股全部转换为无面额股或者将无面额股全部转换为面额股。采用无面额股的，应当将发行股份所得股款的二分之一以上计入注册资本。【章程修订要点】1.章程应明确是否采面额股or面额股；2.章程可决定二者之间的转换；2.无面额股发行完成之后，由股东会通过普通决议方式，将发行股份所得股款的二分之一以上计入注册资本。人力资源幻灯片17.无面额股新《公司法》第152条【授权发行股份】

公司章程或者股东会可以授权董事会在三年内决定发行不超过已发行股份百分之五十的股份。但以非货币财产作价出资的应当经股东会决议。董事会依照前款规定决定发行股份导致公司注册资本、已发行股份数发生变化的，对公司章程该项记载事项的修改不需再由股东会表决。新《公司法》第153条【授权发行的董事会决议】公司章程或者股东会授权董事会决定发行新股的，董事会决议应当经全体董事三分之二以上通过。要点：授权形式、时间限制、发行比例、对价形式、章程修改、董事会决议比例人力资源幻灯片18.授权资本制的章程条款授权资本制度的意义授权股本的基本功能对于闪电发行、股份交换、定向增发、解决陷入难关企业对外融资的便捷通道、解决员工激励的库存股难题、敌意收购中的新股预约特权反收购措施等均意义重大。推荐一部日剧：《半泽直树2》

105瑞幸咖啡：股权摊薄反收购措施2021年10月15日，瑞幸发布公告称，经瑞幸咖啡董事会10月14日全票通过，将实施股权摊薄反收购措施，以应对此前出现的针对公司的恶意收购行为，也就是俗称的“毒丸计划”。按照公告内容，这份权益计划如果被触发，将会显著稀释收购方的所有权。瑞幸董事会认为，这份股东权益计划将会是董事会履行受托责任，帮助瑞幸股东实现长期投资价值的有效行动方案。该计划的目的是增强公司股权结构和资产的稳定性。、据称，物美创始人张文忠旗下的关联主体正在与中金、巴克莱和摩根士丹利等陆正耀债权方企业接洽，提出正在收购正在执行清盘程序的瑞幸咖啡股权的诉求。

章程中引入授权资本制需要考虑的因素授权资本制中的利益衡量公司VS债权人：公司利益优位；资本信用的式微新股东VS旧股东：可能损害原股东的经济利益、控制利益【

制度关注重点】毒丸计划，又称股权摊薄反并购策略，是一种提高并购企业并购成本，造成目标企业的并购吸引力急速降低的反收购措施。毒丸计划在平时不会生效，只有当企业面临被并购的威胁时，毒丸计划才启动，所以毒丸计划需要未雨绸缪，预先埋设。适用举例：伊利股份在2006年5月的股票期权激励计划中授予总裁潘刚等33人合计5000万份股票期权，在一般情况下，激励对象首次行权不得超过获授股票期权的25%，剩余获授股票期权可以在首次行权的1年以后、股票期权的有效期内选择分次或一次行权。但当市场中出现收购本公司的行动时，激励对象首次行权比例最高可达到获授期权总数的90%，且剩余期权可在首次行权后3日内行权。伊利股份的上述计划是管理层激励、类“毒丸”计划与“金色降落伞”的结合体。人力资源幻灯片1授权资本制的章程条款授权发行股份