国际私法课件：十个基本规则

国际私法学中的十个基本规则2024/6/261（一）规则区分国内案件和国际私法案件是适用国际私法的前提问题，十分重要。国内案件：法院直接适用国内内国民法解决案件中的实体法问题，同时直接适用内国民事诉讼法解决案件中的程序问题。国际私法案件：法院必须适用国际私法规则－冲突规范和“直接适用的法”来选择适用本国的实体法或外国的实体法解决问题，同时直接适用内国关于国际民诉讼的特别规定解决案件中的程序法问题。2024/6/262一、国内民商事案件

与国际私法案件一、国内民商事案件

与国际私法案件（二）概念国际私法案件：含有涉外因素的民商事案件。冲突规范：指明某一国际司法案件的争诉问题应该适用什么法律的法律规范。直接适用的法：在一国法律体系中，法院无须援引冲突规范而径自直接适用于国际私法案件的具有强制适用效力的法律规范。3世界银行贷款建设高速公路案世界银行给中国政府的第一笔贷款，用于某地建设一条高速公路。该地成立了一个法人组织——高速公路指挥部，负责建设工作。工程项目采用故普及招标方式，有几个中国公司中标成为承包人。后来，一个中国公司与公路指挥部之间发生经济纠纷，双方根据合同规定，提交中国某涉外仲裁机构进行仲裁。本案属国内民商事案件还是国际私法案件？2024/6/264简析若按传统标准衡量，该案法律关系的主体－参加者都是中国法人，客体－公路位于中国，法律事实－招投标和经济纠纷发生在中国，似乎不能认定为国际私法案件。但国际私法案件中的涉外因素标准应是一个广泛的概念，不应局限于上述三种情况，而应当包括所有与外国法（或外域法）有实质联系的“涉外”情况。我国现行立法和司法解释未对“涉外民商事案件”下定义，但最高院2001年12月25日通过的《关于涉外民商事案件诉讼管辖若干问题的规定》对案件作了列举。2024/6/265二、程序问题与实体法问题（一）概念实体法问题：一个案件中所有在实质上会影响判决结果的争议。程序法问题：一个案件中有关诉讼的日常例行规则的争议。（二）规则法院将若干争诉问题分为程序法问题还是实体法问题。程序法问题，各国只适用法院地法；实体法问题，法院适用国际私法规则选择合适的准据法，这就有可能适用外国的实体法。准据法：经冲突规范指引用来解决国际私法案件的实体法规范。2024/6/266（三）程序法什么要适用法院地法？1、便利法院和诉讼当事人2、司法主权3、“场所支配行为”原则的具体化4、诉讼程序法属公法范畴，公法具有严格属地性，一般没有域外效力。等。（四）怎样区分程序法问题和实体法问题？2024/6/267二、程序问题与实体法问题三、直接调整方法与间接调整方法（一）概念直接调整方法：利用统一实体法规则和“直接适用的法”调整国际民商事关系的方法。间接调整方法：利用冲突规范指引的准据法来调整国际民商事关系的方法。统一实体法规则：表现于国际条约和国际惯例中的多国共有的实体法。2024/6/268（二）规则1、当一个国际私法案件中的有关争诉问题属于某一国际条约或国际惯例的调整范围时，法院应优先适用直接调整方法，无需考虑冲突规范的指引；只有当直接调整的方法无法适用或不能确定问题时，才考虑间接调整方法。（1）间接调整方法从分析国际民商事关系的性质入手，根据法律关系中一些较固定的主客观因素，确定该民商事关系应适用何种法律，不直接规定当事人的权利与义务。（2）直接调整规范根据“条约必须信守”原则，将国际条约中的规定直接适用于缔约国的当事人。2024/6/2692、直接调整方法与间接调整方法是既相互排斥，又相互互补的方法。法院处理案件中的争诉问题时，只能适用一种方法，并且对于实体法领域内的问题直接调整方法应当优先适用。直接调整方法与间接调整方法不能相互取代。2024/6/2610四、国内法渊源与国际法渊源（一）概念国内法渊源：一国国内国际私法规范的存在和表现形式，包括国内立法和判决。国际法渊源：由国际条约和国际惯例构成的国际私法的国际法规范形式。国内立法：规定国际私法规范的国内法。判例：具有法律约束力，可以作为以后同类案件判决一句的法院判决。国际条约：国际法主体之间缔结的调整他们的权利义务关系的协议。国际商事惯例：在长期的商业或贸易实践基础上发展起来的用于解决国际商事问题的实体法性质的惯例。11（二）规则1、国际条约比国内法渊源有优先地位，国际惯例比国内法渊源中的任意性规则有优先地位，但不得违反国内法中的强制性规则。2、国际条约在国内的三种适用方式：（1）转化方式（2）并入或纳入方式（3）混合方式2024/6/2612四、国内法渊源与国际法渊源五、内国民商法与外国民商法国际私法问题产生的一个前提条件是：一个国家的法院平等地对待内国民商法和外国民商法。（一）概念内国民商法：法院所属法域的民商事法律制度。外国民商法：法院所属法域以外的民商事法律制度。法域（legalunit）：具有独特法律制度的区域2024/6/2613（二）规则1、国际私法中法律冲突的本质：

外国民商法的域外效力与内国民商法的域内效力，或内国民商法的域外效力与外国民商法的域内效力。2、国际私法以各国民商法间存在的冲突为前提，不优先适用某个外国民商法或内国民商法，而是以其具有最密切联系的国家的民商法规则作为准据法来调整该国际民商事关系。2024/6/2614五、内国民商法与外国民商法六、国家主权与适用外国法（一）概念主权：国家拥有的对内最高权和对外独立权。适用外国法：一国法院根据外国法的有关规则解决国际私法案件中的争议。法院地法主义：主张国际私法的基础是优先适用法院地法，适用外国法只是一个例外。（应当倡导？）2024/6/2615（二）规则1、一个主权国家享有独立的立法权、司法权和行政权，是国际法确定的基本原则。2、国家主权是国际私法产生的前提条件，也是一个国家产生适用外国法问题的前提条件(?)。3、法院如何适用外国法？

2024/6/2616六、国家主权与适用外国法（三）如何适用甲国公民A与乙国公民B关于位于乙国境内某一处不动产的产权纠纷诉至甲国法院，根据甲国冲突规范“不动产的所有权，适用不动产所在地法律”的援引，适用了本案中不动产所在地乙国的法律来解决本案中A与B之间的产权纠纷。本案中甲国法院就是适用外国（乙国）法。图示nextslide17六、国家主权与适用外国法2024/6/2618甲国法院乙国法关于不动产产权的具体规则适用乙国法中的具体规定判决1、适用本国冲突规范指引2、查明乙国法中的规定3、解释该具体规则审查适用结果4、做出判决（四）一国法院为什么要适用外国法？（五）适用外国法是否有损于国家的主权？是否适用本国法是体现国家主权原则，不适用即违背国家主权原则，不符合国家主权要求？2024/6/2619六、国家主权与适用外国法经典案例：船舶碰撞案1973年，我国一轮船与希腊“神皇号”轮在马六甲海峡相撞，造成对方480万英镑、我方50万英镑的损失。对方在新加坡法院对我方提起诉讼，在协商过程中，对方提出案过失分摊，各付50％的损失。如果这样，我方应净陪对方215万英镑。后景查明事实，对方在这次事故中的责任大于我方。如对方按70％我方30％来承担责任，我方仍需净陪对方109万英镑。最后，我方提出适用新加坡法律，因为碰撞在新加坡海域发生，案件在新加坡法院起诉，而按新加坡法律中关于船东责任限制条款的规定，我方最终以赔偿对方32万英镑结案，我方的正当权益得到了保护。2024/6/2620七、识别、管辖权与法律适用问题（一）识别1、概念：法院对有关的事实和法律纠纷进行定性并对有关冲突规则进行解释的认识过程。2、具体来说：法院必须回答原告提起的诉求是不是一个法律问题，是一个什么法律问题；比如是合同法问题还是侵权法或者财产法或者亲属法问题等。2024/6/2621（二）管辖权问题1、概念：一个国内法院是否能够或者应该对国际私法案件行使私法管辖权的问题。2、法院必须从两个方面合理解决：（1）根据法院地国的诉讼法，该国有合适的行使管辖权的基础；（2）法院行使管辖权不存在其他排除因素（如不涉及国家豁免问题）或不便因素（如非方便法院情况的存在）2024/6/2622七、识别、管辖权与法律适用问题（三）法律适用问题1、法律适用：法院选择一定的实体法规作为解决国际私法案件的依据。2、如中国法院受理一起涉外民商事案件后，在选择所适用的法律时：（1）首先要看双方当事人所属国是否是相关国际公约的共同缔约国；（2）其次要根据中国法的相关冲突规则选择适用与案件有关或当事人选择的某一国内法规则；（3）最后看是否存在相关的国际惯例。以上三个步骤依此进行，直到找到合适的准决法为止。23七、识别、管辖权与法律适用问题八、分割方法与司法任务的简单化（一）分割方法1、概念：国际私法的发展和精确化要求国际私法的立法和私法实践对同类民商事关系进行划分，依其不同性质规定不同的冲突规范，甚至对同一民商事关系的不同方面或环节进行分割，分别确定其适用的法律。2、例如，在合同法领域，为保护弱方当事人权益而将劳动合同、消费合同和技术转让合同单列出来，规定专门的冲突规范。2024/6/2624八、分割方法与司法任务的简单化（二）司法任务简单化1、概念：法院应尽量采用相对简单的方法事先公平合理的判决结果。2、分割方法和司法任务简单化是一对内在的矛盾。应当实现平衡。2024/6/2625九、诉讼与仲裁（一）概念诉讼：通过法院解决当事人之间的纠纷。仲裁：通过当事人选择的第三者（仲裁员）来解决纠纷。（二）相互联系1、有效的仲裁协议具有排除法院管辖权的效力。2、法院对仲裁过程和仲裁程序有监督权。2024/6/2626（三）区别争议的解决机构管辖权解决程序问题方面，是否只适用法院地法受案范围解决实体问题方面，是否必须适用法律规则裁决的可上诉性纠纷解决的程序安排裁决的跨国承认与执行2024/6/2627九、诉讼与仲裁十、立法管辖权与私法管辖权（一）立法管辖权1、概念：一国国内立法规定的本国法院对国际私法案件的管辖权限2、性质：是国家主权的直接体现，是一般的规定，各国一般根据国际民商事案件的性质对其分门别类地规定管辖依据，并有扩大本国法律管辖范围的趋向。2024/6/2628十、立法管辖权与私法管辖权（二）司法管辖权1、概念：法院享有的对国际私法案件做出的有约束力判决的权力。2、性质：是针对具体案件的决定，更多地考虑不同国家间的协调和管辖权的自我限制。（三）相互关系立法管辖权是司法管辖权的基础，但一国享有立法管辖权，并不必然导致该国法院会行使司法管辖权。2024/6/2629思考假如你是法官，现在有这样一个案件：有一个悬挂甲国船旗的商船，船长A在船舶行径公海时与乙国船员B互欧，船舶到达丙国领海时B伤痛发作并死亡。当船舶停靠在上海港时，B的家属在上海法院提起了诉讼。2024/