合同法历年司法考试真题

合同法历年司法考试真题

合同法历年司法考试真题

一、选择题

（一）合同法的概述

★★1（02.卷三。单。14）某县政府为鼓励县属酒厂多创税利，县长与酒厂厂长签订合

同约定，酒厂如果完成年度税收100万元的指标，第二年厂长和全厂职工都可以加两级工

资。该合同属于什么性质的行为？（）

A.双方民事法律行为B.无效民事行为

C.附条件民事法律行为D.不属于民事法律行为

「参考答案」D

「考查知识点」民事合同的概念。

「解题思路和依据」合同法所规范的合同是债权合同，债权合同是民事合同的一种。民

事合同是平等主体之间的交易关系、财产流转关系。因此，可以排除选项A、B、C.「应

注意的问题「合同的主体的一方是县政府。如果县政府与酒厂是交易关系（比如买酒），

则是平等主体之间的民事合同、债权合同。

★★2.（00.卷三。单。17）下列协议中哪项协议适用合同法？（）

A.甲与乙签订的遗赠扶养协议

B.乙与丙签订的监护责任协议

C.丙与本集体经济组织签订的联产承包协议

D.丁与戊企业签订的企业承包协议

「参考答案」此题为单选，但答案应当为选项A、C、D

「考查知识点」合同法的适用。

「解题思路和依据」《合同法》第2条规定："本法所称合同是平等主体的自然人、法

人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。婚姻、收养、监护等有关

身份关系的协议，适用其他法律的规定。”该条排除了身份合同，因此，B选项所说的监

护协议，不能适用合同法的规定。遗赠扶养协议是债权合同，不必然涉及人的身份关系，

双方都有给付，是有偿合同，当然可以适用合同法。联产承包协议和企业承包协议都有债

权性质，其适用也没有被合同法排除。

「应注意的问题」有的学者把遗赠扶养协议排除于债权合同之外，对考生影响极大。

★★3.（02.卷三。多。35）下列合同中，既可以是有偿合同也可以是无偿合同的有哪

些？（）

A.保管合同B.委托合同

C.借款合同D.互易合同

「参考答案」ABC

「考查知识点」合同的分类。

「解题思路和依据」依据《合同法》第366条、第406条和第2n条的规定，保管合

同、委托合同和借款合同既可以是有偿合同，也可以是无偿合同。互易的本质，是两个买

卖的结合，因此，它必然是有偿合同。

「应注意的问题」有偿、无偿依照当事人的约定，这是合同自由的反映，但互易由于它

的本质，无法约定为无偿的合同。

★★4.（98.卷三。多。47）下列哪些合同既属于双务合同，又属于有偿合同？（）

A.买卖合同B.借贷合同

C.租赁合同D.付有保管费的保管合同「参考答案」ACD

「考查知识点」合同的分类。

「解题思路和依据」（1）买卖合同是有偿合同，有偿合同是有对价的合同，因此，所

有有偿合同都是双务合同。典型的双务合同，就是有对价的合同。因此，选择A.（2）借

贷合同有有偿（有息）和无偿（无息）两种，因此，可以排除B.（3）租赁合同都是有对

价的，因此，都是有偿的。因此，选择C项。（4）保管费包括保管成本和利润，因此，

选择D项。「应注意的问题」有保管费的合同依据《合同法》第366条为有偿合同。

（二）合同的相对性

★★（02.卷三。单。1）甲公司要运送一批货物给收货人乙公司，甲公司的法定代表人

丙电话联系并委托某汽车运输公司运输。汽车运输公司安排本公司司机刘某驾驶。在运输

过程中，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损。乙公司因未能及时收到货物而发生损

失。问：乙公司应向谁要求承担损失？（）

A.甲公司B.丙

C.刘某D.汽车运输公司

「参考答案」A

「考查知识点」合同的相对性及违约责任。

「解题思路和依据」（1）甲公司与乙公司有合同关系（是何合同题意不明），汽车运

输公司受托运输，运输未完成的后果应当由甲公司对乙公司承担，而不应由汽车运输公司

向乙公司承担，这是由合同的相对性决定的。因此，可以排除D项。（2）丙是职务行

为，丙个人并不向乙公司承担责任。因此，可以排除B项。（3）司机刘某在执行职务过

程中发生过失，其并不直接向乙公司承担责任。因此，排除C项。

「应注意的问题」（1）题干中指出：“乙公司未能及时收到货物而发生损失。问：乙

公司应向谁要求承担损失？”由此可见，此题不是直接考货物毁损风险的负担。（2）要

重点考查甲、乙之间的关系。

（三）合同的订立

★★★1.（00.卷三。单。16）甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5

月1日寄出承诺信件。5月8日，信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日，总经

理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。该承诺何时生效？（）

A.5月1日B.5月8日

C.5月9日D.5月10日

「参考答案」B

「考查知识点」承诺生效的一般规则。

「解题思路和依据」《合同法》第26条第1款规定：“承诺通知到达要约人时生效。

承诺不需要通知的，根据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。”以信件的方

式承诺，该信件到达时为成立的时间。因此，B项正确。

「应注意的问题」送达是指受送达人处于可接收的状态，不等于受送达人已经看到了承

诺通知。送达到相对人及其受托人的营业所、住所或者其信箱，都是送达的完成，或者是

送达的终点。

★★5.（00.卷三。多。61）甲公司主张乙公司违约，乙公司则主张合同未成立，其理

由是自己向甲公司发出的要约已经撤销。在甲公司可以提出的以下理由中，哪些可以被法

院认定为乙公司撤销要约不能成立的根据？（）

A.乙公司在要约中确定了承诺期限

B.尽管乙公司在要约中未定承诺期限，但甲公司接到要约后即为履行合同作了准备工作

C.乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答复

D.甲公司发出承诺以后才收到乙公司撤销要约的通知「参考答案」ABCD

「考查知识点」要约的撤销。

「解题思路和依据」《合同法》第19条规定：“有下列情形之一的，要约不得撤销：

（1）要约人确定了承诺期限或者以其他形式明示要约不可撤销；（2）受要约人有理由认

为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。”《合同法》第18条规定：

“要约可以撤销。撤销要约的通知应当在受要约人发出承诺通知之前到达受要约人。”根

据以上两条的规定，

A、B、C、D项都是正确答案。但很多人对B、C项产生疑问。疑问之一：在没有确定承

诺期限的情况下，不可撤销的要约要同时具备主客观两个要件，而B项只有“已为履行合

同作了准备工作”一个客观要件（原题是排除B项的）。这是立法技术出了问题，有了客

观要件，受要约人就可以说自己是“有理由认为要约是不可撤销的”、“自己是依信赖行

事”。所以，关键是客观要件。疑问之二：对“乙公司在要约中明确表示等待甲公司的答

复”是不是明示要约不可撤销？从合同法维护交易安全的指导思想出发，应当解释为明示

要约不可撤销（125条真意解释）。

「应注意的问题」此题的争议点在B项。很多人对B项产生错误认识，认为条件不够，

欠缺主观要件。笔者认为，如果甲公司认为要约是可以撤销的，就不会为履行合同作准备

工作。履行准备工作，就是基于信赖行事的。产生争议的原因，是立法技术出了问题。

（四）合同的效力

★★★1.（02.卷三。单。13）张某是某企业的销售人员，随身携带盖有该企业公章的

空白合同书，便于对外签约。后张某因收取回扣被企业除名，但空白合同书未被该企业收

回。张某以此合同书与他人签订购销协议，该购销协议的性质应定？（）

A.不成立B.无效

C.可撤销D.成立并生效

「参考答案」D

「考查知识点」表见代理。

「解题思路和依据」使用加盖公章的空白合同书与相对人签订合同，使相对人有理由认

为对方有代理权。《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理

权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有

效。”「应注意的问题」使用加盖公章的空白合同书与他人订立合同的效力，曾被司法

解释所肯定，所以，考生应当了解司法解释的规定。利用司法解释的观点出题，已经是一

个规律。★★★2.（00.卷三。单。14）甲是乙企业的销售人员，随身携带盖有乙企业公

章的空白合同书，便于随时对外签约。后甲因收取回扣被乙企业除名，但空白合同书未收

回。甲以此合同书与丙签订购销协议，该购销协议的效力应如何认定？（）

A.不成立B.无效

C.效力待定D.有效

「参考答案」D

「考查知识点」表见代理。

「解题思路和依据」《合同法》第49条规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者

代理权终止后以被代理人名义订立合同，相对人有理由相信行为人有代理权的，该代理行

为有效。”从已知的条件来看，已经构成表见代理。此题的缺陷在于没有揭示相对人是否

为善意的相对人。

「应注意的问题」狭义无权代理是可追认的合同（所谓效力未定）；表见代理并非有权

代理，而是无权代理，如果无其他违法事由，则合同有效。作这样的规定是为了保护相对

人的利益，保护交易安全。

★★★3.（99.卷三。多。49）甲委托乙采购茶叶，并给乙一份无期限限制的授权委托

书。

10月，甲通知乙取消委托，并要求乙交回授权委托书，乙因故未交。11月，乙以甲的

代理人的名义与丙订立了一份价值10万元的茶叶订购合同，在这一实例中，下列表述哪

些是正确的？（）

A.如果丙能提供甲的授权委托书，乙的代理行为就有效，甲应履行与丙的合同

B.如果丙不能提供甲的授权委托书，则乙的代理行为属于无权代理行为，若经甲追认可

发生效力

C.如果丙不能提供甲的授权委托书，丙可以催告甲在1个月内予以追认，若甲在此期限

内未作表示，视为拒绝追认

D.若丙明知乙的代理权已终止而仍与之订立该合同，由此给甲造成损失，则只能由丙对

甲承担责任

「参考答案」ABC

「考查知识点」表见代理、无权代理。

「解题思路和依据」（1）A项构成表见代理，因此，命题是正确的。（2）如果丙不能

提供甲的授权委托书，则不能构成表见代理，此种情况适用《合同法》第48条第1款的

规定：“行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后以被代理人名义订立的合同，

未经被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。”无权代理经追认可以

产生效力，因此，应当选择B项。（3）《合同法》第48条第2款规定：“相对人可以催

告被代理人在1个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认之

前，善意相对人有撤销的权利。撤销应当以通知的方式作出。”据此，应当选择C项。

（4）D项中，乙有过错，乙应当承担责任。请注意D项中的“只能”二字。应当排除D

项。

「应注意的问题」提供授权委托书，表明丙是善意的相对人。且授权委托书有证据意

义。★★★□.（02.卷三&单。2）甲将其电脑借给乙使用，乙却将该电脑卖给丙。依据

我国合同法的规定，下列关于乙、丙之间买卖电脑的合同效力的表述哪个是正确的？

（）

A.无效B,有效

C.效力待定D.得变更或撤销

「参考答案」C

「考查知识点」无权处分合同的效力。

「解题思路和依据」《合同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利

人追认或者无处分权的人订立合同后取得处分权的，该合同有效。”

「应注意的问题」无处分权人订立的合同是有权利瑕疵的合同，这种权利瑕疵，通过权

利人的追认可以消除，因此，有权利瑕疵的合同是可以追认的合同。

★★★13.（02.卷三。多。55）甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。

在此期间，乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来

乙因做生意破产急需钱，便将该幅字画以3万元价格卖给丙。甲回国后，发现自己的字画

在丙家中，询问情况后，向法院起诉。下列有关该纠纷的表述中哪些是正确的？（）

A.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同

B.乙与丙之间的买卖合同属于效力未定的合同

C.甲对该幅字画享有所有权

D.丙对该幅字画享有所有权

「参考答案」BD

「考查知识点」效力未定和善意取得。

「解题思路和依据」（1）不具有《合同法》第52条规定的无效事由，因此，A项应当

排除。（2）该合同有权利瑕疵（出卖人无所有权、处分权），有权利瑕疵的合同经追认

可以生效，可追认的合同就是效力未定的合同。因此，选项B是正确的。法律根据是《合

同法》第51条规定：“无处分权的人处分他人财产，经权利人追认或者无处分权的人订

立合同后取得处分权的，该合同有效。”（3）丙善意取得所有权，因此，排除C项，选D

项。

「应注意的问题」（1）有权利瑕疵的合同不一定都是无效合同。（2）当前通行的理论

认为，合同效力未定与买受人善意取得可以并存。这种理论具有先天的、逻辑上的缺陷，

但是考生目前不得不依照该理论应试。

★★★14.（00.卷三。多。54）甲因出国留学，将自家一幅名人字画委托好友乙保管。

在此期

间，乙一直将该字画挂在自己家中欣赏，来他家的人也以为这幅字画是乙的，后来乙因

做生意急需钱，便将该幅字画以3万元价格卖给不知情的丙。甲回国后，发现自己的字画

在丙家中。下列有关该事件的判断中哪些是正确的？（）

A.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同

B.乙与丙之间的买卖合同属于无效合同

C.应保护甲对该幅字画享有的所有权

D.应保护丙对该幅字画享有的所有权

「参考答案」本题与2002年试卷三的多选第55题相同。

（五）合同的履行

★★1.（00.卷三。单。19）甲企业因基建需要竹签，与乙厂签订了一供货合同，合同

约定，乙供应甲竹签100捆，每根竹签单价1元，未约定总价。乙如约按惯例供应竹签

100捆，每捆100根，甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每捆竹签为100根为由，主

张变更合同，遭乙企业反对，双方发生纠纷。对此纠纷应如何处理？（）

A.按重大误解处理

B.按合同解释处理

C.或按无效合同处理，或按合同解释处理

D.按无效合同处理

「参考答案」B

「考查知识点」合同的补充性解释规则。

「解题思路和依据［（1）当事人发生纠纷是因为数量约定不明确。《合同法》第61条

规定：“合同生效后，当事人就质量、价款或者报酬、履行地点等内容没有约定或者约定

不明确的，可以协议补充；不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确

定。”题干中已经揭示出有交易惯例的存在，因此，依据《合同法》第61条，应当依照

惯例解释。（2）重大误解的规则与合同解释规则相冲突时，优先适用解释规则，因此，A

项可以排除。（3）按无效处理与解释，依照法理是可以并存的，即可以将合同解释为无

效，如果有无效事由的话（本题没有无效事由）。但有一点要注意，按无效处理与按合同

解释处理不是选择关系。因为可以将C项排除。因没有《合同法》第52条规定的无效事

由，D项应当排除。

「应注意的问题」合同无效与合同解释并不属“或”的关系。当合同可以有有效与无效

两种解释时，应当将合同解释为有效。这体现了尽量保护交易关系的合同法思想。

★★4.（99.卷三。单。8）甲、乙双方互负债务，没有先后履行顺序，一方在对方履行

之前有权拒绝其履行要求，另一方在对方履行债务不符合约定时有权拒绝其相应的履行要

求。这在我国合同法理论上称作什么权利？（）

A.先履行抗辩权B.先诉抗辩权

C.同时履行抗辩权D.不安抗辩权

「参考答案」C

「考查知识点」同时履行抗辩权。

「解题思路和依据」题干就是《合同法》第66条的规定。

「应注意的问题」对于履行抗辩权的认定，一定要注意履行的顺序。

★★5.（02.卷三。多。36）李女与林男离婚后，双方所生的孩子判给了李。李将孩子

由姓林改为姓李，林鼻气之下停止支付原定每半年给的3000元抚养费。李代理孩子诉请

法院打赢官司时才发现林男早有准备，已将名下的房屋过户送给了他弟弟，现既无职业又

无收入，无财产可供执行。问：林将房屋赠与其弟的行为是否有效？（）

A.是有效的民事法律行为

B.是无效的民事行为

C.是可撤销的民事行为

D.经李代理孩子行使撤销权后，林的赠与行为才无效

「参考答案」ACD

「考查知识点」行使保全撤销权时，被撤销法律关系的效力。

「解题思路和依据」（1）不属无效事由，因此，排除B项。肯定A项。（2）此赠与有

害于债权人的债权。因此，依据《合同法》第74条的规定，债权人可以行使保全撤销

权，撤销赠与合同。因此，选择C项。（3）经行使撤销权，赠与合同由有效转化为自始

无效，撤销权的行使，是赠与合同无效的前提条件。在撤销权行使之前，赠与合同是有效

的。在逻辑上不能排除D项。

「应注意的问题」（1）要注意区分保全撤销权和合同撤销权。行使保全撤销权时债的

效力扩张至第三人。（2）请注意，C项所说的“是可撤销的民事行为”，是指林与其弟之

间的赠与合同。债权人可以通过行使保全撤销权予以撤销，因此，赠与合同是可撤销的民

事行为。对于可撤销的合同行使权利，有两种情况，一种是合同撤销权，由合同当事人行

使（《合同法》第54条）；另一种是保全撤销权，由合同之外的人行使（《合同法》第

74条、第75条）。★★G.（00.卷三。多。56）甲公司欠乙公司30万元，一直无力偿

付，现丙公司欠甲司20万元，已到期，但甲公司明示放弃对丙的债权。对甲公司的这一

行为，乙公司可以采取以下哪些措施？（）

A.行使代位权，要求丙偿还20万元

B.请求人民法院撤销甲放弃债权的行为

C.乙行使权利的必要费用可向甲方主张

D.乙应在知道或应当知道甲放弃债权2年内行使权利

「参考答案」BC

「考查知识点」撤销权的成立和行使。

「解题思路和依据」（1）甲公司减少了自己的责任财产（债权也是甲责任财产的一部

分），有害于乙公司的债权。因此，乙公司根据《合同法》第74条的规定可以行使撤销

权。《合同法》第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权或者无偿转让财产，对

债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的

低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债权人也可以请求人民法

院撤销债务人的行为。”撤销权与代位权一样，只能通过人民法院来行使，不能通过仲裁

机关来行使。（2）第2款规定：“撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行使

撤销权的必要费用，由债务人负担。”故C项正确。（3）《合同法》第75条规定：“撤

销权自债权人知道或者应当知道撤销事由之日起1年内行使。自债务人的行为发生之日起

5年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。”因此，D项是错误的。

「应注意的问题」（1）就本题来看，乙方可以在行使撤销权之后，再行使代位权，要

求丙公司直接向自己清偿。但行使代位权的前提，必须先撤销甲方放弃债权的行为。因

此，排除了A项。（2）应注意题干中的“一直无力清偿”。如果没有这个条件，不能成

立撤销权。（99.卷三。多。45）债权人以对自己造成损害为由，请求人民法院予

以撤销债务人的下列哪些行为的，人民法院应予支持？（）

A.债务人怠于行使其到期债权

B.债务人放弃其到期债权

C.债务人无偿将财产赠与他人

D.债务人以明显不合理的低价转让财产，但受让人不知道该情形

「参考答案」BC

「考查知识点」保全撤销权。

「解题思路和依据［（1）《合同法》第74条第1款规定：“因债务人放弃其到期债权

或者无偿转让财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院撤销债务人的行为。

债务人以明显不合理的低价转让财产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债

权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。”根据以上规定，应当选B、C项。（2）A

项有可能成立代位权，与撤销权无关，应当排除。（3）在不合理的买卖中，撤销权的行

使要求买受人有过错。D项中的买受人“不知该情形”，因此应当排除。

「应注意的问题」不合理低价的买卖也是交易，因此，要强调买受人的过错。合同的

变更和转让

★★3.（00.卷三。单。18）某区政府工业主管部门作出决定，把所属的A公司的两个

业务部分立出再设B公司和C公司，并在决定中明确该公司以前所负的债务由新设的B公

司承担。A公司原欠李某货款5万元，现李某要求偿还，你认为该债务应当如何处理？

（）

A.由B公司承担债务

B.由A、B、C三个公司分别承担债务

C.由A公司承担债务

D.由A、B、C三个公司连带承担债务

「参考答案」D

「考查知识点」债务的法定承受。

「解题思路和依据」《合同法》第90条规定：“当事人订立合同后合并的，由合并后

的法人或者其他组织行使合同权利，履行合同义务。当事人订立合同后分立的，除债权人

和债务人另有约定的以外，由分立的法人或者其他组织对合同的权利和义务享有连带债

权，承担连带债务。”据此，D项正确。

「应注意的问题」（1）债务人分立后对清偿债务的约定，不能对抗债权人；（2）分

立，不一定是法人的分立，还可以是非法人组织的分立。

★★4.（99.卷三。单。2）H公司欠银行贷款200万元。现该公司将一部分资产分离出

去，另成立J公司，对于公司分立后这笔债务的清偿责任问题，存在以下意见，其中哪一

个是正确的？（）

A.应当由H公司承担清偿责任

B.应当由J公司承担清偿责任

C.应当由H公司和J公司承担连带清偿责任

D.应当由H公司和J公司按约定比例承担清偿责任

「参考答案」C

「考查知识点」债务的法定承受。

「解题思路和依据」（1）A、B项都侵犯了债权人的利益。因此应当排除。（2）H、J

公司的约定不能对抗债权人，因此，应当排除D项。（3）根据《合同法》第90条的规

定，当事人订立合同后分立的，由分立的债务人承担连带清偿责任。因此选择C项。

「应注意的问题」债务法定承受的规则，充分考虑了对债权人利益的维护。

★★5.（97.卷三。单。3）甲公司对外负债200万元，另有50万元的货款未予追回

（欠款人为丁公司）。1997年3月，甲公司经全体股东同意分立为乙、丙两个公司，由乙

承受甲公司的全部债权债务，并办理变更登记与公告。同年4月，乙、丙签订一项协议，

约定原由甲公司对丁公司的50万元债权由丙享有。同年5月，丙向法院起诉丁要求归还

50万元货款。有关该案的正确表述是：（）

A.乙、丙之间的协议有效，丁应向丙偿还50万元货款

B.乙、丙之间的协议无效，丙无权向丁追索货款

C.乙、丙之间的协议有效，但不得对抗善意第三人，故丙无权向丁追索货款

D.乙、丙之间的协议有效，但丁有权选择向乙或丙履行义务

「参考答案」A

「考查知识点」债权债务的法定承受。

「解题思路和依据」（1）《公司法》的185条第3款规定：”公司分立前的债务按所

达成的协议由分立后的公司承担。”这里的协议是指债务人与债权人之间的协议。全体股

东由乙公司承受全部债务的决议对债权人无效，但由乙承受全部债权的决议和公告有效，

因为它不损害债权人的利益。乙与丙原有连带债权，双方约定由丙向丁主张债权，不违反

法律，自当有效。（2）丙对丁享有的债权，双方约定由丙享有，属于债权的转让。按照

当时的法律，债权的转让须经债务人的同意（《民法通则》第91条）。因此，排除A、C

项，肯定B项。（3）D项自相矛盾，因此排除。（4）按排除法，只剩下B项。

「应注意的问题」此题按照合同法的规定，结果有所不同。（1）由乙公司承担全部债

务的决议无效。（2）由乙公司承受债权的决议及公告有效。（3）乙与丙之间的协议属于

债权的转让，是有效的，因此可以选择A项。金钱债权的转让不须债务人的同意，通知债

务人即可，丙公司的起诉就起到了通知的作用。

（七）权利与义务的终止

★★1.（98.卷三。单。1）在法律没有特别规定及合同没有特别约定时，出现了下述哪

种情况，一方当事人有权解除合同？（）

A.对方当事人有违约行为

B.发生不可抗力事件，致使合同不能适当履行

C.对方当事人在合同约定的期限内没有履行合同

D.以种类物为标的的合同，其标的部分毁损、灭失

「参考答案」此题出自《合同法》颁布之前，按照《合同法》此题没有正确答案。

「考查知识点」法定解除权的条件。

「解题思路和依据」无。

「应注意的问题」按照现行《合同法》第94条衡量，没有正确答案。

★★2.（99.卷三。单。1）甲厂于10月4日到乙公司购买l批原料，当场提货并付款

2.5万元。次日，甲厂因货物质量不合格，将这批原料退回乙公司，乙公司签收，但未

退款。10月7日，甲厂到乙公司购买电器一批，价款2.8万元，提货时与乙公司约定2日

内付款。2日期满，甲厂未付款，乙公司上门催收。甲厂认为前后债务相抵，只需支付3

000元。双方发生争议，依据债的消灭原理，下列对此案的处理意见哪项是正确的？（）

A.甲厂应先付给乙公司2.8万元，再请求乙公司退款2.5万元

B.乙公司应先退给甲厂2.5万元，再请求甲厂付款2.8万元

C.甲厂付给乙公司3000元，双方了结债务

D.甲厂应付给乙公司1.4万元，待乙公司退款之后，再付给1.4元

「参考答案」C

「考查知识点」抵销。

「解题思路和依据」抵销是以自己的债权充抵自己的债务。法定抵销权是形成权，抵销

权人向对方主张抵销权，即可发生抵销的效力，因此选择c项。

「应注意的问题」抵销是两个债权债务关系产生债权、债务的抵销。一项合同，或者I

个法律关系产生的债权债务不存在抵销的问题。

★3.（99.卷三。单。11）债权人胡某下落不明，债务人沙某难以履行债务，遂将标的

物提存。沙某将标的物提存以后，该标的物如果意外毁损、灭失，其损失应由谁承担？

（）

A.应由胡某承担B.应由沙某承担

C.应由沙某与胡某共同承担D.应由提存机关承担

「参考答案」按照出题者的本意，答案是A项。但本题的答案不具有惟一性，也可能是

D项。

「考查知识点」提存。

「解题思路和依据」把A项作为答案，其理由是《合同法》第103条的规定：”标的物

提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳息归债权人所有。提存

费用由债权人负担。”

「应注意的问题」由债权人承担风险，是相对于债务人来说的，即提存后，风险在债权

人和债务人之间，分配给债权人。在债权人与提存机关之间，存在着一个保管法律关系。

如果标的物的意外毁损、灭失是由提存机关保管不善造成的，自然由提存机关承担。标的

物毁损、灭失产生的损失都由债权人承担，那是对法律的曲解。

（八）违约责任

★★2.（98.卷土。单。7）某服装厂与某纺织厂签订了一份购销合同，约定纺织厂向服

装厂供给纯毛衣料100万米，按纺织厂提供的样品交货，纺织厂交货经服装厂验收后，服

装厂即将衣料加工成衣服销售。后购买衣服的消费者反映衣料的质量有问题。经过检验，

纺织厂提供的样品是含有8%涤纶的衣料，纺织厂亦是按该样品向服装厂交货的。本案的

性质应如何认定？（）

A.重大误解B.民事欺诈

C.违约行为D.侵权行为

「参考答案」C

「考查知识点」违约责任的构成。

「解题思路和依据」题干中没有重大误解、侵权的情况，因此，应当排除A、D项。约

定纺织厂提供纯毛衣料，但纺织厂提供的样品却含有8%的涤纶。其有欺诈的嫌疑，但条件

不足，而违约是必然存在的，因此，选择C项比较保险。欺诈的存在，不影响违约的成

立。

「应注意的问题」题干中说明是按样品交货的，但对于样品买卖，样品的隐蔽瑕疵不影

响违约责任的成立。

★★★5.（00.卷三。单。12）甲与乙订立了一份苹果购销合同，约定甲向乙交付20万

公斤苹果，货款为40万元，乙向甲支付定金4万元；如任何一方不履行合同应支付违约

金6万元。甲因将苹果卖给丙而无法向乙交付苹果，在乙提出的如下诉讼请求中，既能最

大限度保护自己的利益，又能获得法院支持的诉讼请求是什么？（）

A.请求甲双倍返还定金8万元

B.请求甲双倍返还定金8万元，同时请求甲支付违约金6万元

C.请求甲支付违约金6万元，同时请求返还支付的定金4万元

D.请求甲支付违约金6万元

「参考答案」C

「考查知识点」违约金与定金的关系。

「解题思路和依据」《合同法》第116条规定：“当事人既约定违约金，又约定定金

的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。”也就是说，定金与违约金只

能选择适用，不能合并适用。选择权归被违约的一方。乙请求甲支付违约金6万元，同时

请求返还支付的定金4万元。这是选择了违约金，没有适用定金罚则（定金的原数返还不

是定金罚则的适用）。这样，既符合法律规定，又能最大限度地保护自己的利益。A项的

双倍返还，乙实际只能得到4万元的违约补偿。B项违反《合同法》第H6条的规定。D

项忘记自己还有要求原数返还定金的权利。

「应注意的问题」有人认为双倍返还的8万元，就等于得到了8万元的违约补偿，而忘

记自己曾经交付了4万元。

★★10.（97.卷三。单。1）甲公司与乙公司（建筑企业）于1997年4月签订了一买卖

合同，约定1997年8月30日由甲向乙提供建筑用水泥100吨。同年5月初，甲公司所在

地发生洪水灾害，甲公司未将灾情之事通知乙公司。同年8月底，乙公司催促交货，甲公

司未交。同年9月30日，甲公司交货，同时致函乙公司，表明因受水灾而致迟延交货事

实。乙公司因迟期收到水泥而影响工程进度，被发包方扣罚工程款1万元。有关该案的正

确表述是：（）

A.甲公司因不可抗力而迟延交货，对乙公司被扣罚的1万元损失不承担赔偿责任

B.甲公司因不可抗力而迟延交货，对乙公司被扣罚的1万元只承担部分赔偿责任

C.甲公司在取得主管机关有关灾情的证明后，免予承担赔偿乙公司1万元损失的责任

D.由于甲公司未能及时通知乙公司不能按时交货，故应向乙公司承担1万元损失的赔偿

责任

「参考答案」D

「考查知识点」不可抗力与违约责任的关系。

「解题思路和依据」直接承受不可抗力的一方有义务将发生不可抗力的事实以及对履行

的影响及时通知对方，以减轻可能给对方造成的损失。甲公司没有履行及时通知的法定义

务，对乙公司的损失应当予以赔偿，因此选D项。

「应注意的问题」不可抗力并不是在任何情况下都免责。

★★13.（99.卷三。单。10）1997年5月，张某从华丰商场购买了一台热水器。同年6

月，该热水器因质量问题给张某造成了人身伤害。1998年10月，张某向华丰商场提出交

涉。双方协商未果，张某于同年12月向人民法院提起诉讼。张某有权请求华丰商场承担

何种民事责任？（）

A.仅有权请求华丰商场承担侵权责任

B.仅有权请求华丰商场承担违约责任

C.有权请求华丰商场承担侵权责任和违约责任

D.只能在请求承担侵权责任或违约责任中选择其一

「参考答案」D

「考查知识点」违约责任与侵权责任的竞合。

「解题思路和依据」《合同法》第122条规定：”因当事人一方的违约行为，侵害对方

人身、财产权益的，受损害方有权选择依照本法要求其承担违约责任或者依照其他法律要

求其承担侵权责任。”当前的观点认为，原告不能为违约和侵权双重请求。

「应注意的问题」如果热水器的质量问题是厂家的原因造成的，相对于受害人，商场不

因此免责。

（十）买卖合同

★★★2.（00.卷二。多。45）2000年5月4日，易某将自家的耕牛租与刘某使用2个

星期，5月10日，刘某提出要买下此耕牛，易某表示同意。双方商定价格为1000元，并

约定1个月后交付款项。但5月12日该耕牛被雷劈死。关于此案。以下选项哪些是正确

的？（）

A.该买卖合同的生效时间是5月10日

B.该买卖合同中耕牛的交付时间是5月10日

C.该耕牛意外灭失的风险由易某承担

D.该耕牛意外灭失的风险由刘某承担

「参考答案」ABD

「考查知识点」（1）买卖合同的性质（2）简易交付；（3）风险负担的一般规则。

「解题思路和依据」（1）买卖合同是诺成合同，于双方达成协议时生效，故A项是正确

的。（2）《合同法》第140条规定：”标的物在订立合同之前已为买受人占有的，合同

生效的时间为交付时间。”此为简易交付的规定。因此B项是正确的。（3）《合同法》

第142条规定：“标的物毁损、灭失的风险，在标的物交付之前由出卖人承担，交付之后

由买受人承担，但法律另有规定或者当事人另有约定的除外。”据此，C项不正确，D项

正确。

「应注意的问题」有很多人把交款作为风险转移的标志。其实，根据《合同法》第142

条规定，风险的转移，除非当事人有特约，与价款的交付无关。

★★★3.（02.卷三。多。38）在以下哪种情况下，出卖人应承担标的物毁损、灭失的

风险？（）

A.合同约定卖方代办托运，出卖人已将标的物发运，即将到达约定的交付地点

B.买受人下落不明，出卖人将标的物提存

C.标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒收货物

D.合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍未前往提货

「参考答案」AC

「考查知识点」风险责任的负担。

「解题思路和依据」本题是多选题，可以用排除法来确定答案。（1）买受人下落不

明，出卖人将标的物提存，依据《合同法》第103条的规定，应当由买受人承担风险。第

103条指出：”标的物提存后，毁损、灭失的风险由债权人承担。提存期间，标的物的孳

息归债权人所有。提存费用由债权人负担。”故排除B项。（2）买受人因标的物质量不

合格而拒收货物，依据《合同法》第148条的规定，应当由出卖人承担风险。《合同法》

第148条规定：“因标的物质量不符合质量要求，致使不能实现合同目的的，买受人可以

拒绝接受标的物或者解除合同。买受人拒绝接受标的物或者解除合同的，标的物毁损、灭

失的风险由出卖人承担。”故肯定C项。（3）依据《合同法》第141条、146条的规定，

排除D项。

「应注意的问题」因A项题意不清，有两个交付地点，只好采用排除法，将A保留。

★★★4.（99.卷三。多。52）在以下哪些情况下，买受人应当承担标的物毁损、灭失

的风险？（）

A.标的物已运抵交付地点，买受人因标的物质量不合格而拒绝接受

B.出卖人已经将标的物发运，即将到达约定的交付地点

C.合同约定在标的物所在地交货，约定时间已过，买受人仍未前往提货

D.买受人下落不明，出卖人将标的物提存

「参考答案」CD

「考查知识点」风险责任的负担。

「解题思路和依据」（1）A项是行使履行抗辩权的行为，根据《合同法》第148条的规

定，标的物毁损、灭失的风险应当由出卖人承担。即由违约人承担。应当排除A项。

（2）标的物尚未交付，依照《合同法》第142条的规定，应当由出卖人承担标的物毁

损、灭失的风险，因此应当排除B项。（3）约定时间已过，买受人仍未前往提货，应当

由买受人承担风险，即由违约人承担风险。《合同法》第143条规定：”因买受人的原因

致使标的物不能按照约定的期限交付的，买受人应当自违反约定之日起承担标的物毁损、

灭失的风险。”因此，选项C是正确的。（4）依据《合同法》第103条的规定，提存后

应当由买受人承担风险，故选择D项。

「应注意的问题」C项的选择应当适用《合同法》第143条，但很多人适用《合同法》

第146条。没有约定或者约定不明时才能适用《合同法》第146条，而本题不存在约定不

明的情况。

（十二）赠与合同

★★1.（00.卷三。多。51）甲公司与某希望小学乙签订赠与合同，决定捐赠给该小学

价值2万元的钢琴两台，后甲公司的法定代表人更换，不愿履行赠与合同。下列哪些说法

是错误的？（）

A.赠与合同属于单务法律行为，故甲公司可以反悔，且不承担违约责任

B.甲公司尚未交付设备，故可撤销赠与

C.乙小学有权要求甲交付钢琴

D.若甲公司以书面形式通知乙小学不予赠与，则甲公司不再承担责任

「参考答案」ABD

「考查知识点」赠与合同的性质与赠与人的撤销权。

「解题思路和依据」对希望小学的赠与属于社会公益性质的赠与。《合同法》第186条

规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有救灾、扶贫等社会公益、

道德义务性质的赠与合同或者经公证的赠与合同，不适用前款的规定。”因此，应当选

ABD.《合同法》第188条规定：“具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同

或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以要求交付。”据此，乙

小学有权要求甲交付钢琴。

「应注意的问题」不知道任意撤销权的限制。即不了解《合同法》第186条第2款的规

定。

★★3.（99.卷三。单。5）某公司在民政部门主办的大型赈灾义演会上，当众宣布向民

政部门设立的救灾基金捐赠100万元。事后，该公司迟迟未支付捐款。下列意见哪一项是

正确的？（）

A.此项捐赠允诺没有法律约束力，但该公司背信行为应受舆论谴责

B.此项捐赠允诺没有法律约束力，但对于该公司以虚假允诺骗取宣传报道的行为，民政

部门可给予行政处罚

C.此项捐赠允诺有法律约束力，但该公司有权在支付捐款之前予以撤销

D.此项捐赠允诺有法律约束力，该公司无权撤销，受赠人有权要求支付捐款「参考答

案」D

「考查知识点」赠与任意撤销的限制。

「解题思路和依据」赠与合同是诺成合同，并且公益赠与不允许任意撤销。因此选择D

项。《合同法》第186条规定：“赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。具有

救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同或者经过公证的赠与合同，不适用前款

规定。”

「应注意的问题」应当认为，公司与民政部门的赠与法律关系（赠与合同）已经成立。

民政部门只要未拒绝，就视为接受赠与（承诺）。而民政部门是没有权力拒绝接受公益赠

与的。因为它只是受赠人，不是受益人。如果拒绝，就是危害社会公益。

（十三）借款合同

★★2.（99.卷三。多。53）下列四份借款合同，双方对支付利息的期限均无约定，事

后亦不能达成补充协议，依照合同法的规定，借款人支付利息的义务应当如何履行？

（）

A.甲合同的约定借款期限为6个月，则应当在返还借款时一并支付利息

B.乙合同的约定借款期限为1年，则应当每满6个月时支付一次利息

C.丙合同的约定借款期限为30个月，则应当分别在满12个月、24个月和30个月时支

付利息

D.丁合同的约定借款期限为50个月则应当分别在满12个月、24个月、36个月和50个

月时支付利息

「参考答案」AC

「考查知识点」利息支付的时间。

「解题思路和依据」《合同法》第205条规定：“借款人应当按照约定的期限支付利

息。对支付利息的期限没有约定或者约定不明确，依照本法第61条的规定仍不能确定，

借款期间不满1年以上的，应当在每届满1年时支付，剩余期间不满1年的，应当在返还

借款时一并支付。”故：（1）A项正确。（2）B项错误。（3）C项正确。C项中24个

月，是第24个月。（4）D项错误。丁应当在第12、24、36、、48、50个月的时候支付利

息。即应当支付5次，而D项只有4次。

「应注意的问题」熟悉规定即可。

（十四）租赁合同

★★1.（02.卷三。多。32）某甲将私房2间出租给某乙，租期为2年，在租期内，某

甲又与某丙签订了私房2间的买卖合同。下列论述中正确的是：（）

A.某甲与某丙所签订的合同无效，因为某甲未取得某乙的同意

B.某甲应当提前3个月通知某乙房屋将要出售

C.某乙在同等条件下有权优先于某丙购买房屋

D.如某丙购得了房屋，则其有权决定原甲、乙之间的房屋租凭合同是否继续执行「参

考答案」BC

「考查知识点」租赁人的通知义务及买卖不破租赁的规则。

「解题思路和依据」（1）《合同法》第230条规定：”出租人出卖租赁房屋的，应当

在出卖之前的合理期限内通知承租人，承租人享有以同等条件优先购买的权利。”为保障

承租人的优先购买权，法律规定了出租人出卖情况下的通知义务。最高人民法院《关于贯

彻执行〈民法通则》若干问题的意见（试行）》第H8条规定，出卖人出租房屋，应当提前

3个月通知承租人，承租人在同等条件下享有优先购买权。3个月的规定，应当视为对

“合理期限”的解释，尽管“3个月”的规定在前。（2）《合同法》第229条规定：“租

赁物在租赁期间发生所有权变动的，不影响租赁合同的效力。”租赁在前，买卖在后，买

卖不破租赁。

「应注意的问题」后边的，不能击破前边的，这是一般规则。

（十九）技术合同

★★1.（02.卷三。多。56）甲、乙共同完成r项发明，就该项发明的专利申请权所作

的下列判断中，哪些是正确的？（）

A.如果甲不同意申请专利，乙可以自行申请

B.如果甲放弃其专利申请权，乙可以单独申请，但取得专利后，甲有免费使用的权利

C.如果甲准备转让其专利申请权，应签订书面合同

D.如果甲准备转让其专利申请权，乙在同等条件下有优先受让的权利「参考答案」BCD

「考查知识点」共同开发专利申请权的归属。

「解题思路和依据［（1）《合同法》第340条规定：“合作开发完成的发明创造，除

当事人另有约定的以外，申请专利的权利属于合作开发的当事人共有。当事人一方转让其

共有的专利申请权的，其他各方享有以同等条件下优先受让的权利。合作开发的当事人一

方声明放弃其共有的专利申请权的，可以由另一方单独申请或者由其他各方共同申请。申

请人取得专利权的，放弃专利申请权的一方可以免费实施该专利。合作开发的当事人一方

不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利。”依据上述规定，可以排除A

项，选择B项、D项。（2）《合同法》第342条规定：“技术转让合同包括专利权转让、

专利申请权转让、技术秘密转让、专利实施许可合同。技术转让合同应当采用书面形

式。”据此，应当选择C项。

「应注意的问题」这是历史悠久的题目，应当记忆。

（二十）保管合同

★1.（99.卷三。多。44）甲欲将一部分货物寄存在乙处，为此向吴律师咨询。根据我

国合同法的规定，吴律师的以下意见哪些是正确的？（）

A.甲在签订保管合同后交付货物前解除合同的，不承担违约责任

B.甲、乙双方没有约定保管费，乙有权依交易习惯请求甲支付

C.乙可以根据情况改变保管场所或方法

D.在有第三人对甲寄存的货物主张权利时，除了依法对保管物采取保全或执行的以外，

乙应当履行向甲返还寄存的货物的义务

「参考答案」ABD

「考查知识点」保管合同的实践性、交易习惯、保管义务、返还义务。

「解题思路和依据」（1）保管合同是实践性合同，因此A项正确。（2）交易习惯如果

未被当事人所排除，自动进入合同之中。依据《合同法》第61条的规定，可以用交易习

惯对合同