创始人手册-2024企业老板必读

融资上市股权激励知识产权和税务锦囊【创始人手册】2018年夏季版懦夫懦夫从出发我看到一流的创始人，不论他的出身，基本上都是凭借极好的方向都有利弊，细节的泥潭往往把人引到一个不该去的始人来说，错误的选择也不可避免，但这样的创垮一个企业。试错和迭代的说法往往是无奈的慰藉，在关置、股权激励、融资、上市和知识产权战略制定的过程中，形成良好的每个方向对创始人和企业意味着什么。我们希望创始人在面对什么需要坚持，什么可以妥协，什么必须优先，什么可以靠后这类问题时，能成如果创始人对于关键的问题没有明确的方向感，即使请来最好的外金杜律师事务所为众多独角兽、独角幼兽服务，和它们以及它们的创始人一起成长。但即便以金杜的体量，能照顾到的创业企业也只占所有创业企业很小的一部分。我们做这个手册，是希望能以我们的经验和观察，帮助更多的创始人，即便他们不是金杜的客户。我们这个手册的大部分内容会长期有用，但是，鉴于法规和市场实践的飞速变化，我们会每年更新这个手册，建议创始人们关注并向我们索取PP特别声明鳞1.创始人之间的股权结构如何设置?……3.创始人之间的股权结构如何动态调整…………………4.为什么大多给员工发期权而不是股份 5.期权池规模和激励股份数量怎么定 6.激励性股份怎么定价? 7.能否对独立董事和监事进行股权激励 8.给CTO发多少股份合适? 19.创始人能将期权发给自己吗? 10.高管可以持有公司下属子公司股份吗? 11.股权激励的份额等是否应在员工间保密? 12.员工股权激励可以有哪些持股结构? 13.为什么大家都选择ESOP间接持股? 14.股权激励的代价 215.对员工可以有哪些限制? 216.什么情况下可以收回期权或股份? 17.收回期权或股份要付钱吗? 2 鸟二篇融资 ).公司估值越高越好吗? ).早期融资怎么防止过度稀释? 1.选择(以及避免)什么样的投资人? 2.境内架构如何拿美元投资人的钱? 323.VIE架构如何获得人民币基金投资? 4.搭建VIE架构的主要步骤 5.搭建VIE架构的必经之路：37号文登记 6.WFOE已经设立好了，还未办理37号文登记怎么办? 7.境内架构切换为VIE架构应考虑的事项 8.境内架构切换为VIE架构时ESOP如何安排? .9.VIE架构切换为境内架构的主要步骤和注意事项 0.英属维尔京群島、开曼群島，究竟是怎样的存在? 33.为什么要过桥貸款? 5534.谁是过桥貸款的借款人? 35.过桥贷款协议的关注点 36.小心最惠国条款 37.你和投资款还隔着10个交割条件 38.创始人的股权转让限制可以有哪些例外? 39.创始人的不竞争承诺是怎么设定的? 40.创始人个人要向投资人承担怎样的賠偿责任? 41.大咖二次创业应注意什么? 42.一票否决权的底线 43.投资人信息权的门槛 44.如何约定业绩对赌? 45.小心回购义务變成借钱创业 46.投资人的拖售权可怕吗? 47.对投资人也可以提出不竞争要求? 48.对投资人的股权转让可以有哪些限制? 7449.对投资人还可以有哪些限制? 50.公司卖掉了，我可以拿多少钱? 51.创始人股权比例很低，如何保持控制权? 52.如何在不出钱的情况下增加创始人的股权? 53.下一轮估值降低怎么办? 54.前轮没谈好，后轮如何扳回一局? 55.董事会席位怎么设置? 56.投资人想要认股权，给吗? 57.战略投资人会變成进门的狼吗? 858.如何解决“钉子户”问題? 8 960.上市公开发行的股份比例是多少? 61.上市会引发哪些“规范”成本? 62.A股上市要等多久? 63.主板、中小板、创业板，上哪个? 64.公司盈利多少才能A股上市? 65.A股上市前不能有的几个“重大变化” 67.同业竞争是禁区吗? 68.什么样的关联交易不会影响上市? 69.为什么上市前要内部重组? 70:最晚什么时间进行股改? 71.内部重组和股改的税怎么缴? 72:同一控制下重组需要注意的问题 73.非同一控制下的重组需要注意的问题 74.历史上的税务问题如何解决? 75.与投资人的对赌协议影响A股上市吗? 76.公司股东中可以有“三类股东”吗? 77.A股上市前的员工股权激励怎么做? 78.上市过程中收到举报信怎么办? 79.未为员工办理五险一金是否会影响A股上市? 80.突遭实际控制人离婚 81.如何认定实际控制人? 82.募集资金用来干什么? 83.致命伤之持续盈利能力问题 84.致命伤之股权不清晰 85.致命伤之内控缺陷 86.A股上市时可以直接卖老股吗? 87.A股上市后股票的锁定期是多久? 88.锁定期届满后能否自由减持? 89.新三板挂牌等于上市吗? 90.CDR跟你有关吗? 91.除了CDR外，试点创新企业还有哪些福利? 92.境外上市可以采用哪几种类型? 93.红筹上市有哪几种模式? 94.常见境外上市地对拟上市企业的盈利要求 95.小红筹上市的一般流程 96.关联并购可以有吗? 97.境外上市的股票锁定期是多久? 98借壳上市需要注意什么? 99.引入Pre-IPO轮投资人的注意事项 100.上市地选择 101.VIE架构在不同上市地会遭到怎样的审查? 102.创始人的信托持股结构筹划 B103.高管ESOP海外信托设计 105.投资人一票否决权对公司境内上市可能存在的影响 106.公司的股东不能超过200人吗? 107.“假外资”企业能否上市? 108.红筹架构下创始人转变国籍或身份有什么影响? 109.公司实际控制人为双重国籍是否影响境内上市? 110.上市过程中遇到重大纠纷如何处理? 111.境外并购中钱可以从哪里来? 112.与同行业的其他公司合并要注意什么? 113.出售给上市公司应注意哪些问题? 114.公司分拆融资应注意哪些问题? 115.境外上市前，创始人容易忽视的一些安排 116.所谓“知识产权”包括哪些?如何获得权利? 117.知识产权有没有“保质期”? 118.知识产权有没有“国籍”? 119.有了知识产权就能自由使用了吗? 120.如何让专利出国? 121.什么时候去申请专利? 122.要尽早申请商标! 123.哪些标识可以作为商标注册和保护? 124.如何取个好名字?设计个好商标? 125.商标申请以后就可以高枕无忧了吗? 126.如何让商标出国? 127.软件有哪些可以予以保护的权利? 128.如何为软件申请“身份证”? 129.商业秘密是什么?和其他知识产权相比有什么特殊性吗?……18黎1130.“大牛”创始人会给创业公司带来哪些法律风险? 131.知识产权出资——听上去很美! 132.“金点子”能归我所有吗? 133.需不需要向国外申请专利? 134.如何提升品牌价值? 135.如何把商业秘密装进保险箱? 136.如何更好地保护软件? 137.大数据时代，如何保护、利用数据资产? 138.对外合作中产生的知识产权该归谁所有? 139.员工对于知识产权会有哪些权利? 140.创业公司需要哪些知识产权管理制度? 141.抓住免费的午餐——利用专利情报来提高研发效率! 142.并购重组中收购方知识产权工作的不败秘籍! 143.并购重组中，有哪些知识产权的“坑”? 144.在并购重组完成后，如何对收购的知识产权资产进行管理? 208146.如何更好地应对IPO中的知识产权风险? 147.IPO中监管机构会就知识产权出资提出哪些质疑? 211148.如何应对融资或上市过程中突发的知识产权侵权的诉讼? 149.如何应对突如其来的侵权律师信? 150.如何预防或解决主创员工离职带走核心技术和信息引起的知识产权纠纷? 151.如何处理媒体或竞争对手公开散布的不利或不实言论? 152.如何发现和排查产品中的知识产权风险? 153.如何防控产品研发过程中的知识产权风险? 154.如何防止创业过程中侵犯前雇主的知识产权? 155.如何防止组建团队挖人过程中的法律风险? ! 156.公司设在哪儿：税收优惠地了解一下 157.创始人持股的结构化安排 158.代持还原的税收后果 159.员工获得股权激励，要交税吗? 160.股权激励对公司的财务和税务影响 161.公司打算开展多个业务单元，如何筹划股权架构 162.关联交易风险：集团公司之间的交易不可任性 163.红筹架构下，BVI持股平台可以起到避税的作用吗 164.投资人债转股的税务问题 165.红筹架构“翻出去”之税基浪费的迷思 166.卖股权还是卖资产? 167.1元转股、股权赠与、0元转股的税收有何不同? 168.外国护照别乱拿 169.CRS信息交换对创始人的影响 170.创始人的家庭财富整体规划 171.避免“简单粗暴”的税收筹划 172.税务举报的风险与防范 173.税收改革对创业公司的影响 股权架构和员工股权激励■■2不应该按照与创始团队一样的价格获得公司股权。另外，主要创始人应该都是全职的，兼职的人一般不应拿到同样多的股权，因为过度期另外，随着公司的发展，或有人中途放弃，或有人不能紧随公司3;编创始人偶尔会遇到一种情况：创始团队其他成员或天使投资人(有时甚至是后期的部分投资人)因为各种能说的或不能说的理由，而不愿意或没办法直接持有股权，而要求创始人帮他代持。有时候，代持是创始人主动提出的要求。代持的本质是这部分股权上的权益归属于其他人，而创始人只是代为持有，并根据被代持人的指示和要求行使权股东投票权、董事任命权以及伴随的董事投票权)。但很多时候，双方会约定，管理权利交给创始人按照他的意愿行使，被代持人仅享有经济权益。这也是很多创始人愿意帮助其他人代持股权的很重要原因，即通过这种方式获得更多的表决权，加强对公虽然股权代持通常具有法律效力；但由于境内上市或重大资产重组中都会要求拟上市公司或所涉资产股权明晰，因此代持安排需要在上市或收购前清理和解除，并作出充分信息披露。就上市的实践，建议在更早的时候，比如股改时即清理代持安排，由被代持人直接参与在美国和香港上市时，则因为属于创始人(一般为大股东或董事、制。因此如果不愿意过多披露或受到更多限制，要考虑在上市申报前创始人需要注意，在代持还原的时候，往往需要将股权转让给真4R5正的股东，这时候，股权的价值已经远远超过当时代持发生时的投资成本，即便按照原始投资成本来作为转让价格，也面临着被税务局调整纳税(股权增值*20%)的风险，而这个风险，若无特别约定，是由代持人承担。因此，若要还原，需趁早，或者对代持协议做公证，证明是以前就存在的，在税务局来挑战的时候也许能凭此逃过一劫。在多个创始人最初划分股权的时候，大家应该有一个认知，即创始团队各成员目前拿到的股权并非就是其最终应得的股权，该股权还应该与各人在公司的服务年限、未来对公司的贡献等因素绑定，并且大家对未来股权调整机制应达成一个共识。法。做减法的意思是，在创始人离开公司或其拿到的股权与其贡献程度不匹配时，该等创始人的股权相应减少。减少的方法可以是公司回在公司的表现、公司发展情况等多方面因素综合考虑确定。做加法的情况是，在公司创立之初各创始人就将其股权划出一部分至创始团队股权池，在创始人符合其业绩表现要求的前提下，可以每年相应从股权池中获得一部分股权，而对于那些离职或不符合要求的创始人，则也可以是指定一个主要创始人来提出并确定方案。6:股权激励常用的方式有限制性股权和期权两种。给予限制性股权是指，在授予之时激励对象即实际持有股权，这些股权在某些情况下公司可以收回；期权是指，在某些条件达成的情况下，在规定的时期内以事先确定的价格购买一定数量的公司股权，也可以放弃这种权利。给限制性股权，激励对象在授予之初就持有股权并负有现在或将来出资的义务，期权模式下，激励对象多了一个放弃的权利，也就是说，如果未来公司发展不尽如人意，激励对象可以选择不行权。就大部分员工而言，与公司的绑定程度相对松散，没有必要在最开始就要求员工出资购买公司股权，让员工承担经营上的风险。通常，股权激励的目的在于激励员工，而非让员工与大股东风险共担。也有的创始人会认为，期权是同享福，但不共患难，这样，员工在公司出现困难时容易放弃。这种想法也有一定道理。但关键是，员工的潜在损失要达到多大，才能使他像创始人一样坚守?将股权给予员工，如果其未达到事先约定的条件再收回来；另一种是导致的结果一样，但员工的心态是截然不同的，股权已经给员工要再收回来，难度更大(通常需要员工配合办手续),也更容易引起员工与公司之间的矛盾。7:比如100万人民币，这时候10%的期权池对应10万人民币的注册资本，给予某人1%的股权也就是1万元人民币的注册资本，看起来很不过瘾。其实，这1%的股权在公司估值10亿的时候价值就是1000万。很多公司的做法是将10万元注册资本的期权池虚拟成1000万股，即18R…不论是期权还是限制性股份，都有一个价格问题，即员工拿到股份需要付多少价钱。对期权而言，这又叫行权价。早期公司员工通常员江心理上通常不太能接受按照A轮价格来拿股份。对于在公司已经工作足够长时间的员工，更希望是按照原始股价格(即创始人的价格)和A轮价格之间的某个价格来行权，对于刚加入的员工来说，也许按照A轮价格是合适的。若要起到激励作用，不能不考虑员工不同的预这地就意味着员工几乎只能博取后续的进一步增值。有些员工股权激励架构下，拟用于激励的股权已经划到某个持股平台的名下，这些股权对应的注册资本已经实缴，或者虽然没有实缴但其出资额已经确定了，在这种情况下，员工付出的价格高过出资额的部分，就有可能留在持股平台，而持股平台并不需要保留这笔钱。9舞企业往往选择对企业的发展有长足的历史性贡献，未来可能给企业带来重大价值或与企业发展目标、重要利益一致的主体作为股权激励对象。权激励对象，故独立董事、监事是可以成为股权激励对象的，但实践中，企业通常不会选择独立董事和监事作为激励对象。因为股权激励的对象往往为公司内部员工，而独立董事为外部人员，且独立董事和监事也承载着对公司事务的监督职权，为了保证他们在履职时所应具备的客观性、公正性不受干扰与影响，一般不建议他们成为股权激励对象，否则与其设置职位的目的背道而驰。对于上市公司或拟上市企业，通常按照或参照《上市公司股权激励管理办法》等相关规定，不将独立董事和监事作为股权激励的对象，也是为了保证独立董事和监事的独立性，充分发挥其监督职能。道:第一篇股权架构和员工股权激励所谓的市场惯例或统计数字通常靠不住。这个问题在不同公司的不同阶段，甚至面对不同的员工，答案都会不一样，而且并没有所谓基于员工对企业未来的信心，如果信心足，那么较少的股份画出的饼池浍足够大。数量化地考虑这个问题的一个角度是基于企业目前的估值，估值和行权价之间的差别是员工获得的纸上财富，这个财富能否混以弥补员工在企业领取的低薪和员工找一份正常工作可得的薪水之间的差额?如果足够，那么对员工就可能有激励作用。.任何企业都可能给员工过多地发放了激励性股权，事后发现并不值。所以，如果能在需要的时候收回股权，则在最初决定给多少股权另外一个策略是分几年授予，而不是一次性授予，这样就能根据员工的实际表现来确定给多少更合适。当然，需要说服员工接受这种在创始人还占有多数股权的情况下，这种事情通常不会发生。可是，当创始人持股较低的时候，这就变成一个现实的需求。投资人通规则)以及期权的发放等事项有批准权。创始人在说服投资人将批准期权发放的权利留给管理层。如果能这样，期权发事实上，当创始人的股权过度被稀释时，增加其股权比例的方法主要就是期权或限制性股权，这样创始人可以以较低的价格获得额外的股权。创始人需要找到了解并支持自己这方面需求的新的投资人，在新一轮融资时，提出增加期权池，并在实际发放时确保能发放到自己手里。在没有新一轮融资时，要求老股东稀释自己的股权来增加期权池通常难度比较大，除非有业绩承诺之类的绑定。然而，当创始人取得期权或限制性股票，税务处理也可能参照员工持股计划的税务处理。具体请参见本手册“159员工获得股权激励，着10.高管可以持有公司下属子公司股份吗?对于非上市公司，《公司法》没有相关规定予以限制。但是，对于拟上市企业，根据相关的上市监管要求，公司高管不应持有拟上市企业子公司的股权，因为这可能造成潜在的利益冲突，从而损害拟上市企业的利益。在旋极信息(300324.ZH)案例中，其在上市审核过程中对子公司管理人员同时持有母公司和子公司股权的情况进行了清理，通过股权转让将该等管理人员与上市公司共同成立的子公司变更热11.股权激励的份额等是否应在员工间保目前，企业进行股权激励通常采取设立有限公司或有限合伙企业等持股平台的形式，股权激励对象间接持有企业股权。自2014年2月28日之后，有限公司及合伙企业可以自行选择是否在国家或地方的工商管理部门官方网站公示其股东或合伙人的出资信息，但由于各地监管政策存在差异，在深圳等个别地区的工商管理部门网站仍可直接查询到有限公司及合伙企业中股东的持股比例，甚至企业的历次股权变更情况。除此之外，通过天眼查、企查查等相关软件也可查询到企业注册的相关信息。此外，在企业进行首次公开上市或被上市公司收购时，相关的招股说明书或重组报告书会充分披露公司股东的股权结构，并在中国证监会、证券交易所网站及其指定网站公示。因此，企业与员工之间约定的股权激励份额等信息最终都将被公之于众而无法因此，公司在筹划股权激励时就应当充分考虑好股权激励方案的特点员工直接持有公司股权(非主流方式)优点：员工直接成为公司股东，员工(特别缺点：(1)根据《公司法》的要求，公司股东不能超过200人，如果股权激励对象比较广泛的话，可能会超过这个上限；(2)员员工登记为公司股东，公司股权变更程序就比较繁琐，如果员工不配合，就很难办代持(非主流方式)因此在上市前需将代持还原，代持还原可持股平台(有限合伙企业形式)(主流方式)通合伙人控制合伙企业，便于集中管理；(2合伙企业本身无需缴纳企业所得税，因出可以避免双重征税，甚至可以和设立地谈更多的税收优惠；(3)合伙企业机制相对公法规避200人人数上限的限制；(2)普通合伙人对持股平台的债务承担无限连带责任，但实际上持股平台也仅为持有公司股持股平台(公司形式)(非主流方式股平台有参与决策权，不利于集中管理；(2)在持股平台出售公司股权的情况下，存在计划(非主流方式)缺点：(1)设立成本高；(2)监管日趋严格；东”成功登陆A股的案例，但证监会对于‘三类股东”的核查还是比较严格的。VIE架构下实施员工股权激励，由于外汇的限制，所以通常给予员工的都是境外公司的期权，在上市后方能行权。也有公司将员工股权统一安排由某一个或几个人代持，这些受托人员通过办理外汇37号文登记成为境外开曼公司的股东。近两年也兴起牌了一种海外信托持股模式，具体参见本手册“103高管ESOP海外昆13.为什么大家都选择ESOP间接持股?一般来说，大部分公司都避免员工直接持有公司的股份，主要原因是：员工一旦成为公司股东，之后发生任何变动，都需要股东们来签字，比较繁琐；且万一产生股权纠纷，也不利于公司股权结构的稳在境内架构下，比较常见的是采用有限合伙企业作为持股平台。相较于公司作为持股平台，有限合伙的机制更加灵活，且有限合伙企业是由普通合伙人进行决策和对外代表，无论普通合伙人在企业所占份额比例是多少。这样，公司就可以安排创始团队或其控股的公司担方面员工通过成为合伙企业的有限合伙人间接持有公司股权，享有对统一管理。VIE架构下，根据实践操作，在上市前，若员工要成为开曼公司的股东，须先登记成为内资公司的股东，而后才能办理外汇37号文登记。如前所述，员工直接成为公司体内的股东，会比较麻烦，因此开曼公司上层的ESOP部分一般为已预留但未实际发行的股份，在公司创始股东↓投资人↓开曼公司ψ香港公司境外√(1)股份稀释或股东股份减少。用于激励员工的股权要么来源于公司增资，或来源于现有股东转股。无论是增资还是转(2)构成股份支付，减少公司利润。从会计角度，公司低价给予员工股份，相当于以公司股权作为支付对价，换取员工公允价值计入管理费用。对于授予后立即可行权的股权激励，公允价值为授予日公司股权的公允价格与行权价的差额，因而，行权价格越接近公司股权的公允价格，股份支付所产生的费用成本就越小。对于需满足一定条件或经过一段期间才可行权的股权激励(期权),通常采用期权定价模型确定该期权的公允价值。需要注意的是，无论用于激励的股份是来源于现有股东转股还是公司增资，无论员工是通过持股平台间接持有还是直接持有，公司都需要计提(3)员工可能在未套现之前就要交个人所得税。具体参见本手(4)分配不公带来的冲突。公司的股权分配可能与员工的期待存在比较大的差异，如果没有合理地管理好员工的期待，(5)管理成本。例如，员工离职时要收回股权，有时候未必是以员工的行权出资成本作为回购的价格，可能会有溢价，这样，公司就需要从自身产生的现金流中划出一部分用于………………酸………………酸离15.对员工可以有哪些限制?而配偶也成为部分股权的持有人?励作用。(3)股东表决权及签字权股权激励计划或协议中通常会约定，在发生某些特定留，也可以由公司按照约定的价格予以回购。员工本身并无过错),因此在处理方式上也会有所区别。比如，在员工存在重大过错的情况下，未行权的股权一律取消，今后不得再行权，而已行权的股权，公司可以以较低的价格回购；但在员工无过错而被解雇的情况下，对于已确权但未行权的股权，可约定让其在一段时间内保留行权的权利，对于已行权的股权，也可以考虑让其继续保留，即便回购，价格也比较公允。另外，员工离职的时间点也会是一个考量因素，比如，公司与员工约定了最低服务期限，若员工在期限内离期满后离职，处理办法会更宽松一些。从有利于公司的角度，可以在协议中设置较为严格的条款，但在实际操作中灵活把握，可紧可松。雨”不喝鸡汤，也能满血复活的17.收回期权或股份要付钱吗?可以由大股东或有限合伙企业的普通合伙人(适用于以合伙协议作为大多数公司给员工发期权后，员工只要达到约定的服务期，就能拿到全部股权，不论他在服务期内表现如何。但有些公司会就员工是否可以获得股权设置一些除服务期外的前提条件，其中之一就是业绩指标。业绩指标可以是授予的前提条件，也可以是行权的前提条件。那么,如何设定业绩指标?设定怎样的业绩指标?财务指标(如利润和收入)是最客观的指标，但财务指标是一个公司层面的结果性指标，它通常无法反映到员工个人层面。具体到各员工，虽然可以考虑设置个人绩效指标，但除了部分业务部门外，例如销售部门的员工，可以以销售的业绩作为衡量的指标，对于很多其他部门的员工，其实很难设定一个可以量化的指标。这时候，非数量化的KPI考核也可以采用，但在操作过程中，要尽量降低员工自身不可控制的因素对该等业绩指：标的影响，以免对员工不公平，打击其工作积极性。跟后续的业绩考核挂钩，最适合的对象是刚加入公司或加入不久的人。:第二篇融资作为创始人，企业就是你的孩子，当然希望投资人对孩子的价值充分地认可，所以一般的心态是估值是越高越好，交割越快越好。法肯定是要2亿估值。但现实中往往出现的情况是，你先拿了1亿估值的TS,在还没有真正交割之前，又收到了2亿估值的。你是否要放：弃先拿到的1亿估值的那个TS?1化估值的可能再过两周就可以交割了，而2亿估值的还没有做尽调、谈合同。我们经常碰到创始人为此很纠结，有的选择了估值高是优先确保融资的速度，先拿到一笔让企业能生存的钱，还是等如果说时间、速度各方面都一样，是不是一定要拿最高估值?很融资的时候，正好趁着所谓的风口拿了最高的估值。当你下一轮融资的时候，市场有可能变化了，你可能还拿不到上一轮的估值。对上一轮投资人来说，他花了10元/股来投资，到了下一轮投资人只愿意给8元/股，怎么说服他?对于创始人来说，心态上也难以接受。另外，员工期权的价格如果是基于先前融资估值的，降估值肯定会打第二篇融资还有一个非价格因素要考虑，就是选什么样的投资人。具体参见本手册“21选择(或者避免)什么样的投资人?”:第二篇融有些创始人在天使轮或Pre-A轮就给出30%甚至更多的股权，事后发现给出的太多，到B轮的时候可能创始人的股权就降到30第二篇融资有得挑选时时候，该找什么样的投资人呢?创始人一般情况下都能想到以下几点：估值合适；投资人最好很懂自己的业务；和自己有比较掉链子。除此之外，创业者应该更注意的是要避免什么国有控股的投资人(不论是基金与否)问题在于后续操作会比较麻资本的管理有一套自己的制度，将来进一步增资都要做评估，退出也有特殊的限制。同时你要做员工股权激励也不能用便宜的价格增发一部分给员工，只能是创始人转老股给员工。当然大部分国有成分的基金也都知道这些问题，也都尽力的在基金的结构设计上避免被认定是国有资本。创始人要问清这个问题。选美元基金还是人民币基金?10年以前做VC投资的人民币基金很少，基本都是美元基金。现在有很多选择了，有些美元基金也管着人民币基金，有些人民币基金也在募集美元基金。如何选择实际是跟企业未来整个架构是有关系的，如果是很早期的话问题不大，因为你将来还有改变架构的机会。如果是偏后一点，先做成国内的架构想切换成海外架构成本、难度都比较高，反之亦然。总体来说，融资的时候就应该考虑清楚，而不是先拿了钱再说。毕竟有些企业所处的行业一开始就注定了大概率只能走海外，比如金融科技、教育。因为国内政策A第二篇融亏损企业在A股上市也还不现实，只能走向海外，但最近政策开始有选择单一投资人还是多个投资人?早期融资不存在这个问题，1000万、2000万人民币最多1-2个投资人。往后可能一轮同时进来几个投资人，你不可能同时跟同一轮进来的所有的投资人去谈不同的投有些创始人觉得我的天使投资人非常好，从不给我打电话也不开会。这是一种类型的投资人，他把钱给你，其它的都不管。有些创始人觉所有事情都是两面的，当他的精明用在对付你的时候，那就是另外一说了。当你有选择的时候，尽可能还是选择有一定资历和成熟团队的投资人，从长期来说会给你增加价值。相反一开始特别好说话，喝个酒吃个饭就把钱给你的，往往后续相处过程中非理性的成分更大，出现问题的可能性也更大。找了一个不对的投资人，以后要离开他、摆脱他，比离婚还难。他已经存在于你的公司体内，你没办法清除体内：的一个股东，除非你不要这个公司，另起炉灶。22境内架构如何拿美元投资人的钱架构下的融资主体获得人民币基金的投资，那么整个结构就是内资的结构；但如果公司希望接受美元投资，那么可能的操作方式就是美元投资人直接把投资款注入公司，公司成为中外合资经营企业，典型架构如下图所示。但需要注意的是，中外合资经营企业会受到我国外资产业政策限制，如果公司所处行业为限制或禁止外商投资的，那么可能就无法采用中外合资经营企业的模式。外资限制类产业通常的障碍准于，作为财务投资人的外国投资者没法满足法律规定的股东资格，从而使得公司无法获得或维持经营所需的特别证照。另外，有些产业对股东资格没有限制，但对外资股权比例设定了上限，这时需要考虑是否本轮或以后可能突破外资上限。√如果由于产业政策问题而导致境内融资主体无法直接引入美元投资人，那么创始人可以考虑将境内架构切换成VIE架构，切换完成的BVI公司境外境内业 第二篇融资人民币基金投资VIE架构的方式为，人民币基金向中国政府部门办理境外投资审批备案手续(也就是常说的ODI手续),向开曼公司出资，获得开曼公司股份。但自2016年起，境外投资审批/备案收紧，资金公司增资，全部投资款都进入VIE公司，但该等增资的估值应基于集团公司的整体估值进行；人民币投资人入股VIE公这种架构下，由于没有办理ODI手续，人民币投资人指定方将来在境外股权变现所得可能无法通过正常途径汇回境内，若是境外通过并购而非上市退出，如果需要缴纳10%间接转让税，会损失相当于国内增来解决这个问题。当然，如果转让交易本身不需要在中国交税，也就:境外创始股东↓土↓山增资如果一家创业公司在接受第一笔融资时就决定选择美元投资人较容易，成本也较低。主要步骤如下(1)创始人在境内设立内资公司作为未来的VIE公司始人为了税收目的和将来无需频繁变更37号文登记，会加这一层，但BVI公司如何才能真正起到避税效果，请参见本.:(3)创始人持股公司设立开曼公司(开曼最常见，也有少数公司把融资主体设在百慕大、毛里求斯、香港等地)(4)开曼公司设立香港公司(并非必须，但大多数企业为了税收(5)创始人办理37号文登记(具体参见本手册“25搭建VIE架构(7)WFOE和VIE公司及其股东签署一系列控制协议。示意图如下。整个搭建VIE架构的过程通常在3-4个月之间。美元基金向开曼公司注资一般发生在最后一步即控制协议签署之时或之创始股东美元基金BVI公司控制协议√第二篇融资嘉VIE架构的必经之路：37号文登记境内居民以境内外合法资产或权益向特殊目的公司出资前，应向殊目的公司获得的利润、红利和权益变现所得将难以调虽然37号文规定可以以境内外资产向特殊目的公司出资，但实践般只能基于创始人持有的内资公司股权办理37号文登记。申请办人在内资公司的持股比例，外管局并没有要求，也不要求创始人资公司中的持股比例必须和其在境外作为融资主体的特殊目的公注册地的银行进行申报，且必须在WFOE设立前办理。很多人问，红筹直接持股模式(非VIE模式)下的37号文登记能否办理出来?根据实践经验，操作上一般只能通过WFOE所在地的外管局办理补登记，且耗时较长，但也有一些直接持股模式成功办理初始如果有多个创始人在同一个BVI公司持股，会导致有任意一个创始人的持股发生变化时，都需要办理变更登记。变更登记时，外管局会要求审阅整个架构每一层面、每一轮融资的交易文件，比较繁琐。因此通常建议每个自然人股东都单独设置一个自己的BVI公司。另外，若创始人设立海外信托，以信托结构持有境外公司股权，实践中办理37号文登记可能会存在一定障碍。第二篇融……本条根据现行法律规定及实务经验总结而成，仅供参考，在实践中可能根据各地外管局要求及后续审核标准变化而发生变化。登记怎么办?如前述，37号文登记应当在WFOE设立前办理完毕；如果现实中确实由于操作失误，导致WFOE已经设立好了却还未办理37号文登记，则一般只能和当地外汇主管部门商讨补登记的可能性(可能会导致霸款),如果补登记无法操作，则需要重新设一套VIE架构。第二篇融公司股东的重组步骤放在融资交割后完成；从新投资人角度，则可能希望在重组全部完成后进行融资交割。.:第二篇融巍境内架构切换为VIE架构时，要注意员工股权激励如何翻到境外的问题。境内公司进行员工激励，通常以有限合伙企业作为员工持股平台，员工通过持有合伙企业财产份额间接获得境内公司股权。对于境内发放了期权还没有行权的部分，可以直接以同样的条款和条件平移到开曼公司层面。对于已经行权的部分，公司可以安排员工直接在开曼公司持股，但由于外汇37号文登记的要求，员工也需同时在境内VIE公司层面直接持股；也有些公司对员工在VIE公司直接持股有所顾虑，因此将已行权的部分转变为期权切换到境外，行权条件为开曼公司境外上市，在开曼公司境外上市后公司为员工办理汇发[2012]7要注意的是，境内股权变为境外期权的切换，可能被认定为终止老的激励方案并发放新的激励期权，从而导致发放境外期权时需按照最新的公司估值计提股份支付的费用，对公司利润会有很大影响。为了避免这一点，公司应尽量保持原境内股权激励条款与境外股权激励条款在本质上一致，并与审计师进行沟通，可能有机会认定切换到境外的股权激励并非一个新的激励计划，因此仍然按照最初在境内授予时的公司估值来计提股份支付费用。第二篇融资29.VIE架构切换为境内架构的主要步骤和注意事项,最近热议的CDR首批试点仅针对境外已上市且市值在2000亿以业的少数几家中概股公司，未来可能适用到境外架构的未上市公司，但截止到目前，拆除VIE架构依然是回到国内上市的必经之路。通常境外投资者是否退出，创始股东是否具有境外身份，公司是否有足够留存资金支付老投资人回购价款，等等。这几个问题的回答共同决定了采取什么样的方案拆除VIE架构。以下列举了一些常见情形。情形一：VIB公司作为拟上市主体，境外投资者退出如果境外公司有足够的留存资金，则可以不引入外部投资人，直接终止VIE协议，步骤如下：(1)开曼公司以境外处理方式：转让给非关联第三方或注销。第二篇融个Ⅱψ控制协议如果境外公司没有足够资金支付境外投资者的回购价款，则需要引入人民币基金，操作步骤通常如下：(1)人民币基金向VIE公司增资(2)VIE公司收购WFOE,股转价款支付至香港公司并分红至开曼公司(3)开曼公司以实际退出价格回购境外投资者持有的股份，(4)终止VI协议，(5)注销境外公司。境外投资者个③回购平②收购情形二：VIE公司作为拟上市主体，境外投资者不退出(前提是VIE公司从事的是外资允许或鼓励类业务，或者虽然是限制类，但外(5)注销开曼公司和境外SPV。本方案下亦可同时引入人民币基金的投资。最终VIE公司将变为中外合资企业。第二篇融境外投资者个BVIBVI公司②收购香港公司①增资①增资③终止如果决定将WFOE作为拟上市主体，可以将WFOE转变为JV是纯内资公司(境外投资者的境内平行人民币基金接盘)。拆除步骤一持股。ABVI公司境内√控制协议③收购VIE公司部分股权境外第二篇融30.英属维尔京群岛、开曼群岛，究竟是怎如大家所见，红筹架构下境外融资主体一般都是开曼公司，而创始人境外持股公司通常都是英属维尔京群岛(BVI)公司。开曼群岛和BVI究竞有什么特殊之处，使其受到投资人和创业者的如此青睐?首先简要介绍一下开曼公司(此处指开曼豁免公司)和BVI公司的共同特点。(1)具有较少的信息披露要求，无需审计因此，如果你持有一家开曼或BVI公司的股份，或担任其董事，他人开曼公司和BVI公司的不同点也决定其在红筹架构中各司其职。搭建红筹架构的公司通常是以海外融资或上市为目的。由于开曼群岛具有比较完善且现代的公司法体系，因而开曼公司作为上市主体广泛受到各国证券市场的认可，特别是美国证券市场的认可，因此较多地作为融资/上市主体。BVI公司法体系没有开曼度被认为普遍低于开曼公司，因此不太受证券市来对BVI公司上市也开了绿灯，但BVI公司上市还需满足一些额外的条件)。但是由于BVI公司的维护成本比开曼公司低得多，透明度也?龙人在开曼公司的股权比例变动而导致需要进行37号文变更登记，因救发生变动需要办理37号文变更登记，而第一层SPV持有的第二层红筹架构中开曼公司下通常会再设一层香港公司，由香港公司在地和香港的税收安排，如果满足一定的条件子公司获得分红的所得税可以优惠至5%,而一般的境外企业不能适我们也经常见到红筹架构中，在开曼公司和香港公司之间多加一层BVI公司的情况，主要原因是便于公司进行重组，例如需要剥离底层资产时可以直接转让这层BVI公司的股份，从而避免了香港公司转成本低，对于集团未来可能的重组/业务新增/分拆独立上市都可以提序方面还有一些不同之处以及特别之处，建议在涉及到具体交易时咨询专业律师，确认协议中条款的可执行性，以保障交易流程的顺畅和亲第二篇31.VIE架构下，WFOE能否只是一个空壳公司?WFOE如果为空亮公司，将引发两个方面的问题。第一，VIE独家技术与咨询协议，有时还会签署知识产权许可协议，并通过向内资公司提供服务和知识产权许可向内资公司收取高额费用，以达到将知识产权，或者提供的服务或许可的知识产权不值那么高的费用，那么收取高额费用就不具有合理性，审计师将会把多出的费用视作先向内资公司股东分红，然后由内资公司股东赠与给WFOE,进而影响抽税务局可能因为费用不合理而调整征税，特别是在内资公司和WFOB适用不同税率或两家公司不在同一个纳税地的情况下，这就是我们常第二，从境外资本市场角度，考虑到VIE架构的不稳定性，香港联交所要求不属于外商限制或禁止的业务应通过WFOE或WFOE的子公司运营，只有外商限制或禁止的业务可以放在内资公司运营，并通过VIE协议控制。而美国虽然没有强制要求，但一般也会在招股书里说明为什么部分业务要放在内资公司运营，因此，如果没有特别正5第二篇融资第二篇融列明投资的主要条件和投资人想获得的优先权利)就像雪花般纷至沓来。有的外资机构的条款清單，洋洋灑灑十几页，有时候还因为翻譯纸。这时候该如何选择?哪些条款是重要条款?是否达到预期，如果达不到，那么创始人还要找其他的跟投方，增加那么可能在这一轮出让的股权会太多；第二，交割条件。达到什么样的条件以后，投资人可以真金白銀把钱投进来。创始人需要跟团队商量一下这些条件在多长时间内能够滿足，如果时间太长，或者最终滿足不了，那么将白白丧失最佳的融第三，排他谈判权。如果投资人的投资额已经达到预期，并且有足够的诚意在短时间内完成融资，创始人也可以给予投资人30天左右的独家谈判期，也就是说，在这30天内，创始人不能跟其他投资人讨论融资的事情，也不可以邀请其他投资人参与投资；明星项目或者有多个投资人会进来的项目，也可以不给予任何的独家谈判权；相同，只是在触发回购的条件、回购价格、优先清算金额、否决权事第五，费用承担。投资人一般会写明交割发生的前提下，公司要承担投资人聘请的外部律师(有时包括审计师)的费用。创始人要提出有个费用上限，如果已经有，那么这个费用和融资额及市场惯例相比第二篇融过桥贷款的借款人通常是投资人拟投资的目标公司，但在一些情说下也可能是其他主体，甚至是创始人本人。很多时候，投资人与其说是投公司，不如说是在投团队。因此，有的时候甚至在目标公司还没有成立的情况下，投资人就已经向团队提供资金让他们先行发展业务，与目标公司的设立流程同步进行。此时创始人作为过桥贷款的借款人，投资人会要求创始人承诺该等过还有一种情况就是，创始团队已设立了境内公司，但融资架构为境外红筹架构，境外融资主体尚未设立。在这种情形下，境外投资人境外投资人向境外融资主体支付股份认购价款，该款项通过层层流转如果过桥贷款的金额已达到投资人拟投资的总金额，而投资人不愿意在境内过桥贷款未偿还的情况下向境外融资主体支付股份认购价款，那么可以考虑先由境内公司以其自有资金或第三方借款先行向投资人境内关联方偿还部分贷款，同时境外投资人向境外融资主体支付相等金额的股份认购价款，境内公司获得股份认购价款对应的人民币款项后再偿还部分过桥贷款，以此循环流转，直至境内公司偿还完毕全部过桥贷款。需要当心的是，由于外汇管理的限制，境外进来的资本金未必能结汇成人民币去偿还境内的过桥借款。第二篇融费第二篇融资(4)排他期。在排他期内，公司不得与其他投资人磋商投资事宜。排他期的期限一般约定为贷款的期限(如6个月或1年),但是为了防止投资人迟迟不与公司达成投资交易，而公司又一直由于排他的限制无法去寻找其他投资人，可以对排他期附则公司不再受限于排他的限制。(5)违约金。如果投资人要求转股，但公司由于种种原因不想让投资人投了，此时，公司需要看看协议对违约金的约定，看看是否能够承担违约成本。反过来，如果投资人单方面决定不投了，是否有违约金?过桥贷款协议一般是没有这方面约求将贷款的全部或一部分作为投资人的违约金。第二篇融36.小心最惠国条款在天使轮甚至A轮的时候，有些投资人为了快速锁定交易，可能不要求享有优先权利，或只要求极少量的权利。但要注意，交易文件可能有一条最惠国条款(MostFavoredNation)。即，在公司进行下一轮“融资的时候，公司给予下一轮投资人的优先权利，本轮投资人都自动享有。这就意味着，本轮投资人在投资额和估值不变的情况下，其权利会随着下一轮融资自动扩张和升级，这会产生令创始人意想不到的影响，也往往并不合理。创始人应避免这种条款，如果不小心接受了这种条款，应该尽力在下一轮融资时以下一轮投资人的要求或其它理第二篇融资37.你和投资款还隔着10个交割条件?第二篇融外?让公司股权。这么要求的原因是希望绑定创始人和公司的利益，避免创始人早于投资人套现退出。但这并不意味着创始人在任何情况下转让公司股权都要经过投资子女或设立信托等一般不应受到限制；第二，创始人为了改善生活条件等目的可以自由转让少量公司股权，如公司总盘子的3%到5%;第三，创始人可以自由转让股权用作员工激励的目的；第四，如果创始人同时也持有公司优先股，创始人的优先股应与投资人持有的优先股此外，在公司存在多个创始人的情况下，创始人之间自由转让一定额度的股权也可以不受限制，特别是为还原创始人之间的股权代持进行的股权转让或者为实现股权激励或股权奖励而在创始人之间进行投资人一般会要求创始人做出不竞争承诺，即只要创始人持有公股权或在公司任职或不再持有股权或离职后的两到三年(取最长的因为如果创始人在公司之外还有别的与公司竞影响现有公司的业务表现，投资人是不会放心投资到公司的。同样投资人也会要求高管和核心员工要和公司签订不竞争协议，即便他们创始人作为股东的不竞争义务约定在股东间协议中，法律上没有向创始人支付补偿金义务才生效的要求。如果创始人还作为雇员与公司签署了不竞争协议或者在劳动合同中有不竞争条款，则创始人离职后的不竞争义务只有在公司向创始人支付了不竞争承诺的补偿金后才能强制执行。不竞争补偿金的金额一般为此前一年月平均工资的20%-60%(视各地不同的规定),在创始人离职后的不竞争承诺期间按创始人如果同时持有其它公司股权，或为其他公司工作，即便不构成竞争，也会引起投资人担心。投资人可能会要求创始人完整披露这些情况，承诺把所有或主要时间和精力投入到本公司，并关注和限创业成功后二次创业的人有可能同时在多领域开拓业务，投资人第二篇一般要求凡是公司开展的业务，创始人都不得再开展相竞争的业务但是创始人可以向投资人争取就创始人在公司开展前就已经涉足的业务享有一定程度上的豁免。此外，创业成功后二次创业的还需要注意前次创业项目(若项目已经出售，还包括项目的买方)的不竞争承诺是否会违反本次创业与投资人之间有关不竞争的约定。通常在投资交易中，投资人会要求创始人和公司(及其子公司)共的且连带地就以下情形导致的损失对投资人进行赔偿：(1)创始人或者司违反了在交易文件里约定的义务；(2)违反了陈述和保证，或陈述和保证有错误；(3)未能履行交制前或交制后的任何承诺、义务；(4)公司在交割之前的税务责任、环保责任、应缴付未缴付的员工社保，积金等员工福利相关的责任、产品贵任以及因交割前事项产生的训仲裁和行政处罚等比较重大的责任。为了减少自身的风险，创始人和公司可以要求限制赔偿责任的范国。比较常见的限制方式主要有三种：(1)要求在交割后1年到3年内或上市时终止其陈述和保证(即终止后，投资人不得就违反陈述保证事宜提起诉讼),但该条款在中国法下的效力仍待司法实践的检验；(2)要求目标公司/创始人的赔偿责任不得超过一个最大限额(上限),比如投资人的投资额或创始人仅以其届时持有的目标公司股权公允价值为限承担赔偿责任；(3)要求设定一个引发赔偿责任所必须达到的损失金额(起赔额),比如除非投资人的单项损失索赔高于10万美元，否则投资人不得提起索赔，以避免双方耗费人力物力处理金额较小的索赔，就赔偿责任的上限问题，如果赔偿责任范围涵盖了公司和创始人在所有交易文件(包括股东协议和章程)项下的义务，如果赔偿责任的签上限是投资人的投资额，也就意味着创始人的不竞争义务、投资人在股东协议及公司章程项下向公司和创始人基于回购权、清算优先权等优先权提出的赔偿请求也受到赔偿责任上限的限制。这对创始人来说相较于以投资人的投资额为上限，在有一些交易中，也可能达成为赔偿责任上限。创始人可以要求将这个上限同时作为承担回购义务公司股权来履行赔偿责任，如通过向第三方出售目标公司股权所得承担赔偿贵任，也可以直接向投资人转让目标公司股权履行赔偿贵任。上限金额，创始人所持股权价值一般以第三方评估机构评估确认的价赔偿贵任，但一个现实的问题是，创始人所持有的股权可能无法卖到评估的价格，而投资人仍可以在评估确认的创始人股权价值的限额内要求创始人承担赔偿贵任。因此前一种约定对于创始人更为有利。在欺诈、故意或重大过失的行为的情形下不适用。41.大咖二次创业应注意什么?大咖二次创业，在大多数情况下，都会选择業领域，或构成竞争，或形成上下游产业链。如果大咖前次创业项目记经以出售方式退出，那么,其在二次创业的时候应注意在前次出售交易时是否对收购方作出了任何竞业禁止的承诺，特别是收购方为上大咖创始人有可能在多领域开拓业务，目标公司现在未开展但将來开展的业务，创始人的不竞争范围是什么?投资人一般会要求，凡是目标公司开展的业务，创始人都不得再开展相竞争的业务，但是创始人在目标公司开展前就已经涉足的业务可以有一定程度上的豁免。此外，在创始人承担回购的连帶贵任等问题上，大咖更应注意风险隔离，避免用已有财富来为二次创业的风险兜底。第二篇单，上面列的有关公司的决议事项需要经过投资人同意方可实施，多还是跟运营有关的，比如设立子公司、并购、聘请或解聘高管等。这个清单通常是投资人和创始人拉锯战的焦点之一，因为这决定了公司运营在多大程度上会受到投资人的干预。当然投资人通常也不会对运营事项随便否决，因为一般财务投资人本身也会参与运营。但是在资本层面，投资人会要求对公司未来融资等资本事项有否决权。给予投资人一票否决权，但与公司业务相关的事项应尽量排除，实在无法排除的，可以就该等事项设置一定的门槛，达到这个门槛了才需要投资人同意，比如“XX金额以上的对外投资”。业务相关事项放在董事会层面审批。在投资人或其委派的董事人数众多的情况下，可以将一票否决权投资人或其董事同意方可通过，如果有五个投资人董事的话，五个人都得签字，创始人才能做一个事情。如果变成共同否决权的话，只需要经过其中过半数同意(不论是按投资人董事人数还是投资人所持股权比例),这对创始人来说就比较容易，决策效率也会提高。给投资人的否决权设置一个门槛，也值得创始人考虑，特别是在股权占比的排序，或是股权比例减少的幅度等。第二篇融资投资人会要求公司定期提供年度、季度、月债人比较多的情况下，公司通常会对投资人进行分类管理，即只有持敏感的情况。如果投资人投了你，又投了你的竞争公司，这种情况下你可以约定限制信息提供的范围。第二篇融第二篇融资既理想，从3年综合的角度看，是完成了总累计业绩要求的，创始人 第二篇融一一45.小心回购义务变成借钱创业回购权就是投资几年后，投资人有权要求被投公司或创始人把股份买回去。回购是投资人的一种增加流动性、规避风险的方式。在境外结构的融资交易中，回购义务主体一般为公司，但在境内交易中，由于海富投资案的发生，投资人通常会要求将创始人也作为回购义务这种情况下，创始人要保护自己，在约定回购义务时，可要求设置回购责任上限，即以届时创始人持有的公司股权为限。除了设置回购上限外，创始人还可以要求设置回购期限。比如公司在投资交割后五年之内没上市，投资人可以要求回购，回购的权利期限为五年届满后三个月或六个月内，过时不回购这个权利就失效了这样的好处是不用担心公司股权始终处于一个不稳定的状态，悬而未拖售权是投资人的权利，但是对主要创始人来讲也可能是一个好当出现整个公司被并购的时候，涉及到所有股东或大多数股东都作为转让方来卖股份，你没办法强迫一个股东去卖掉哪怕百分之一的这时候收购方通常是有顾虑的，因为他就是想买公司100%的股份，地售权就是用来拔掉钉子户的，在一定程度上对主要创始人也是有好方对于创始人而言，需要注意的是拖售权的行使需要谁同意。如果只要投资人同意，创始人没有权利拒绝，这时候就需要设置行权的门槛，要求卖掉公司的估值不能低于一定的金额。在时间或事件上也可以设置门槛，比如在投资交割后五年公司仍未上市的情况下投资人才能行权。为了防止恶意收购，还可以要求不能卖给竞争对手及投资人相关利益主体。也可以为创始人设置优先购买权，投资人要求出售股权，创始人或其指定的人可以在同等条件下优先买下股份。最好的方式当然是争取拖售需要投资人和创始人双方(或双方各始人同意投资人有单方拖售权，只要设置适当的出售金额门槛，这个条款的风险通常也不是那么大。因为真正掌管公司的人还是创始人，如果创始人不同意出售，收购方是不太敢来收购的。创始人不配合，第二篇融投资人可以要求创始人在交易文件中做出不竞争承诺，相应的，创始人和公司也可以要求投资人对公司做出不竞争承诺。投资人的不投资于公司的竞争对手；二是投资人不能将其持有的公司股权转让给公司的竞争对手。为了使约定的内容可操作，公司可以拟定一个竞争对手清单，清单一般涵盖公司主要的竞争对手，每年可更新一次。投资人可能会要求对竞争对手清单的更新有否决权(但应有合理的理由)业务领域的多家公司，因此在对公司进行投资前，该投资人可能已经投了同类型的其他公司，或者投完公司以后可能还会投资于其他从事同类型业务的公司。因此，要求投资人在持有公司股权期间不投资于公司的竞争对手比较困难，除非公司极其强势。这时公司可以考虑与投资人约定：如果投资人在其他同类型的公司持有的股权超过一定的比例(比如超过在公司所持的股权比例),则该投资人如果在公司有董事会席位的应该自动丧失该董事会席位，且该投资人的信息权，如获得公司的财务报表、运营报告等关键信息的范围第二篇融资一般来说，投资人转让公司股权是不受限制的。但如果投资人把公司的股权转让给了公司的竞争对手，就会造成引狼入室，对公司的后续发展造成障碍。因此，创始人和公司可以要求投资人不能将公司股权转让给公司的竞争对手。有时候投资人相对比较强势，不接受股权转让的限制。公司为了尽快拿到融资，可以要求一个更为温和的方案，即如果投资人拟转让公司股权给公司的竞争对手，则在同样的价格和条件下创始人或其指定方有优先购买权。为了使约定的内容可操作，公司可以拟定一个竞净对手清单，清单一般涵盖公司主要的竞争对手，每年可更新一次。投资人可能会要求对竞争对手清单的更新有否决权(但应有合理的理由),因此第一次的清单非常重要。在公司强势的情况下，也可以要求，投资人只要想转让股权，无论是不是转让给竞争对手，公司都可以在同等条件下行使回购权，或最极端的情况是要求投资人要转让股权必须经公司同意，这通常外，公司还可从如下几个方面合理地限制投资人的优先权利。1.投资人的董事会席位：在公司经历多次融资投资人较多的情况下，公司难以保证且不应保证每一个投资人都有一个董事会席位。为此，公司可以在投资交易文件中设定席位的持股门槛，比如只有持股比例超过10%以上的股东才轮次的融资中持股比例被稀释到10%以下的，则该投资人应该丧失董事会席位。或者在投资交易文件中约定，如果已经有董事会席位的投资人的持股比例下降到10%或者5%以下的，则自动丧失其董事会席位。董事会席位具体的持股比例的门槛可以由公司根据股东的持股比例分布等具体情况来2.投资人的信息权：信息权是投资人惯常的一个优先权利，主要是要求公司定期向投资人提供月度、季度、年度的财务报告，以及年度预算、审计报告等公司重要的信息。公司可以将投资人的信息权限于持有公司一定股权比例以上的投资人方可享有，一般来说可以是持有公司3%或5%以上股份的通常情况下，投资人会在股东协议中约定公司的控制权变更等类粒投资人凭着“清算优先权”这个权利，有有些基至会约定优先收回的金额要加上利息，收回本金(或本息)后，和果还有剩余的话，投资人还通常有权按比例和创始人一起分，这意味者，在任何情况下，投资人都会比创始人分得更多。也有些协议约接资人就已经能收回投资本金(或本息)的，投资人和创始人就完全按如果公司出售的估值不佳，清算优先权的存在可能意味着创始人但现实是在投资人想出售而创始人不想出售的情况下，创始人通常无法阻止投资人出售自身持有的股权使得收购不过，在以下条件下，你仍可以通过保留自己的股权来迫使收购方放营至关重要，其离开会对公司造成极大的伤害。以上假设各创始人对于出售与否的意见是一致的，如果不一致，则个别的创始人可能无法第二篇最择通过出售资产的方式来进行交易，然后清算公司，分钱，在此情况下，创始人即便保留股权，也无法阻止交易。如果是对公司董事会有绝对控制的创始人希望主导第三方对公司的控制权收购，那可能是另外一种情形。此时创始人通常可以和现有投资人坐下来一起谈一个创始人和投资人都能接受的方案，方案中股会和股东会最终是否能够批准该等方案，以及(4)清算优先权的设置；如果此前的约定中各方利益非常不均衡(例如后期投资人的清算优先倍数偏高),势必会受到早期投资人的较大反弹，增加此时的谈判难度和复杂程度。因此创始人在融资时给投资人清算优先权利时一定要慎重考虑，不要仅仅为了一个高估值只顾现在不顾将来，随意给投资入实践中也曾经发生过部分财务投资人以向竞争对手转让其所持的公司股权来胁迫公司与竞争对手合并的情况，因此，创始人要在融资时加入限制投资人向公司竞争对手转让股权的条款，具体参见本手册“47对投资人也可以提出不竞争要求?”。集集读然建作整第二篇融资盐.创始人股权比例很低，如何保持控制权?经过多轮融资，创始人股权比例经常会低于50%,有时甚至是10%如果没有特别的安排或约定，创始人在这种续特有多数投票权。AB股的设置在上市后可以持续，原来是美国上可以这样做，香港不行，最近香港修改制度，开始允许一定规模以在境内，虽然没有类别股份(优先股仅在极少数特定场合才适用),但依然可以通过股东间的约定，赋予少数股东提名多数董事的权力。拉制了董事会，也基本控制了公司的经营管理。若是境内的有限责任公司，法律允许章程规定股东在股东会会议上不按照出资比例行使表决权，所以实际上也可以约定类似于AB股的表决机制。因为股东会殿东会如果在投资人的控制下做出公司整体出售的决议，那么,创始人即便控制着董事会，很可能也守不住。但是，对于股份有限公司而第二篇融言，法律只允许每一股份有一表决权，不允许有例外规定。好在创业份有限公司。注册在境内的中外合资企业还是以董事会为最高权力机构，没有股东会，所以控制权的设置就全看董事席位和董事会的表决有时候，创始人没有机会去约定超级投票权或者超比例提名董事的权利，这时候，创始人应该联合所有可以联合的股东，包括其他始人、早期的股东、通过买老股进来的投资人、持股较少的投资人等等，让他们把投票权委托给自己。另外，设置员样的话，也许能获得足够的表决权来控制公司。再不济的，创始人要约定自己对一些事项的否决权，有这个防御性的权利，避免其他股东在自己不同意的情况下通过一些重要事项的第二篇融资增加股权。这样做一般是有代价的。有时候，这种代价体现在创始人必须做出业绩承诺，在业绩达到有时候，这种代价体现在创始人需要找到新的投资人来支持给创始人增加股权这个动议。新的投资人作为投资的前提条件，要求增加ESOP的池子，这是比较自然的事情，得到老股东的支持的可能性比校大，特别是估值明显上升或公司融资压力很大的情况下。增加的ESOP池子，至少可以有一部分给到创始人。有些创始人为了得到新ESOP池子里的期权没发完，或者员工离职等原因造成期权被回收，能否归创始人?如果和投资人股东就此没有约定，那么创始人可第二篇第二篇融资在这个公式中，广义与狭义的加权平均的不同在于A的范围。最窄的情况下，仅包含已发行的普通股。相比而言，狭义加权境内架构情况下，则需要实实在在地补偿现金或低价发行股份、因对赌失败补偿投资人或部分投资人行使反稀释权而DownRound通常是公司经营比较困难的阶段，为吸引投资，度过难关，现有投资人可能会有放弃行使反稀释权利的意愿。为了避免小股东阻拦，也可以约定任一轮持股比例占多数的投资人同意的情况如果因为下一轮估值降低导致员工期权行权价和公司估值倒挂的情况，公司可能要考虑相应主动调低行权价，以保持期权的吸引力。第二篇当你们看到这个手册时，可能已经做过融资，而且答应了一些现在看来过于苛刻的条款，或者给出了太大的股权，引入了一些不合适的投资人。幸好你还有机会，最好的机会是在下一轮融资，特别是，下一轮融资时估值显著上升的情况下。由于你作为创始人对公司的情况最了解，因此，若能妥当利用，有可能解决一些历史遗留的难题。通过两次融资价值的差别，你甚至有可能利用新的资金将一些不好相处的投资人买断，或者降低他们的持股比例同时减少他们的一些过强的权利。在这过程中，你甚至有可能利用价差来无偿增加自身的股权。对这些操作，我们不做道德上的评判，但是，乘持公平合理，兼顾各方利益，是我们所提倡的。你有机会通过新投资人的要求，来增加ESOP的池子，从而让老投资人让出一部分股权，供创始人和管理层提高持股比例。“你也可能以新投资人的要求为由，推迟与现有投资人约定的回购期限，降低优先清算权的清算金额，甚至改变分配顺位，以及把反稀释条款从完全棘轮变成加权平均。你还有机会调整否决权的设置，将单方否决权变成多方共同否决权，同时减少否决权的事项，调高否决所有这一切，需要极其小心的操作，以及和新老投资人背对背的谈判和沟通。在这个过程中的大忌是对老投资人说谎，特别是对于没系将很难处理。合理合法是操作的底线。谁控制了董事会，谁就控制了公司。如果创始人在董事会上始终有多数席位，那么创始人就能决定公司的人、财、物。这并不是说创始人在所有事情上能一个人说了算，因为投资人一般会要求对某些重大事项有否决权，但至少投资人没有办法單方决定让公司做一件事情。否决权本质上是防守型的权利，而不是进攻型的权利。如果创始人在董事会上已经不占有至少一半席位，那么就可能发生经营管理层由投資人任命，甚至创始人被免职出局的极端情況。在这种情况下，创始人应该转而要求享有对某些事情有一票否决权，也就是转攻为守，但至少能避免公司未经自己同意作出某些决策。每一轮的投资人通常会要求有董事会席位，除非是比较小的一轮融资(比如A+轮或B+轮)。有些投资人对于董事席位比较坚持，有些则不那么看重。如果有可能，应该尽量避免给出董事席位。每增加一个投资人董事席位，可能就需要同步增加一个创始人董事席位，以维持创始人占多数席位，这样就导致董事会的规模迅速扩大，过大的董事会规模会导致决策速度降低，更何况创始人可能找不到那么多适合的人来担任己方的董事。对于国内的有限责任公司而言，董事会规模的上限是13人，我们看到有些企业在B轮就达到了这个上限，在做下一轮时，就只能去说服某些先前的投资人放弃其董事席位。对于早期阶段的融资，不到10%的股权一般要争取不给董事会席位，在C轮之后，这个门槛比例可能降到3%-5%。在董事会规模达到7-9人的警戒线时，需要开始考虑和投资人约定一个丧失董事席位的门槛，这 第二篇融是新一轮融资时，因为要重新签署股东间的协议。投资人有时不见得一定要董事会席位，给个观察员席位也可以。观察员的权利和董事一样，除了没有投票权。董事席位常常伴随着一票否决权，没有董事席位的投资人，通常有多位创始人的，需要有一个创始人内部的安排，确保创始人在选派和控制董事会这个问题上，是一个声音说话。这个安排可以体现为一致行动协议，也可以在股东间协议中直接约定创始人持股过半数的人来委任董事，在后一种情况下，需要有一个创始人是在全体创始董事投票原则上是一人一票，但是也可以约定：在反对票和同意投资人想要认股权，通常出现在投资人投资占股低于他预期的比的情况下，通过认股权来锁定未来增加或维持股权比例的机会，以在投资人提供过桥贷款的场合，如果投资人想要投资的金额大于过认股权的本质是投资人的一个选择权，即在未来可以选择以约定的数量和价格投资于公司的权利。有些创始人会误认为这是一个投资的承诺，其实，投资人完全有权利不行使认股权，却不用承担违约贵也正因为这是投资人的选择权，对于公司而言，认股权是一种负担。因此，如果有可能，最好不给。但是，有时作为获得投资或过桥贷款的交换条件，不得不考虑给认股权，这种情况下，需要注意以下价格。价格越低对公司越不利。比较合理的是与下一轮的融资挂为，有个适当的折让(比如九折)。最不利的约定是下一轮的融资价格的折扣价和约定的某个价格孰低。在过桥贷款的场合，如果作为本轮投资的预先安排，价格就是本轮投资已经谈好的价格。期限。这是和价格同等重要的因素。期限越长，对公司越不利。公司会比较吃亏。因此，认股权要设置一个确定的、较短的期限，过碰第二篇要超过5%。相对于基金等财务投资人而言，引进战略投资人要更加当心。财司单体的利益可能不完全一致，甚至创始人都不一定能完全了解其战略投资人进入后，公司可能在业务发展、外部合作等方面马上翻临站队的问题，可能失去和战略投资人竞争者及其生态体系的企业合作的机会。有些战略投资人(典型如几家互联网巨头)会要求公司不得接受其列出的竞争对手的投资，也会要求公司的所有股东不得向这些竞争者转让股权。公司其实在事实上会失去被这些竞争者并购的机有些战略投资人会谋求将公司并购，这个诉求本身未必是坏事，问题是，公司如果只能卖给某个战略投资人，就很难获得一个应有的因此，公司若要接受战略投资人的投资，需要了解投资人的风格和诉求，并在投资条款上慎重考虑该给战略投资人多大的权利。最敏感的是否决权、董事席位、优先购买权和排他条款。同时，若能在拖售权条款设置上不给予战略投资人一票否决权，则可以为未来的第三方收购谈判留下足够的空间。有关这些权利如何设置，请参见本手册创始人接受投资人的投资如同结婚一般，婚后是过上了辛福的生活，还是整天为柴米油盐的琐事争论不休，不同的人可能会有不同的惺相惜，也很难保证各投资人在每一个问题上都与创始人意见一致。如果其中有部分投资人与创始人总是意见相左，创始人运营公司可能