【代孕的有限开放之必要性论证综述6800字】

代孕的有限开放之必要性论证综述目录TOC\o"1-2"\h\u15777代孕的有限开放之必要性论证综述 112002第一节代孕的完全禁止之不可行性 12606一、代孕的完全禁止与法无禁止即可为的准则相违背 16348二、代孕的完全禁止与社会发展不相适应 216992三、代孕的完全禁止忽视了特殊群体的权利 324716第二节代孕的完全开放之不可行性 39151一、代孕的完全开放与公序良俗原则背道而驰 430132二、代孕的完全开放有损妇女人格尊严 43863三、代孕的完全开放可能带来非法婴儿交易 512122第三节代孕的有限开放具有积极的现实意义 531417一、代孕的有限开放有利于维护良好的家庭关系 632726二、代孕的有限开放可以缓解老龄化严重带来的人口危机 714272三、代孕的有限开放并不违反计划生育规定 8881四、代孕的有限开放可以减少儿童拐卖行为 9第一节代孕的完全禁止之不可行性一、代孕的完全禁止与法无禁止即可为的准则相违背在民众权益行使与享有的层面，依照基础准则法无禁止即可为。和民众权益的剥夺、制约和维护等内容，依照相关法律的有关基础民事机制等，确切要求仅可以拟制法律[[].赵娟.关于中国立法法[J].[].赵娟.关于中国立法法[J].南京大学法律评论,2000(01):225-227.[].聂虎臣,陶辉.代孕相关法律问题研究--兼评我国《人类辅助生殖技术管理办法》第3条[J].江西广播电视大学学报,2005.01:013.其一，代孕合法化需对民众的生育权进行维护。生育权是我国公民最基础的权力之一，虽然部分夫妻由于身体或其他方面的原因不能生育，然而法律不难剥夺这些人的生育权。法律并未要求怎样来对生育权进行维护，仅须不违道德或法律，就须准许民众利用不同形式以获得生育权，国家政府应该在这样的前提下积极寻求其他方式，从而保证其公民真正享有这项权利。“代孕”技术的出现可以在一定程度上为这些不育夫妇行使生育权提供了技术支持。因此，国家应积极对代孕方面的相关法律进行完善，从司法制度的角度承认“代孕”的合法性，并保护不育者的生育权。从另一层面而言，通过法律承认代孕的地位也是保护代孕母亲身体权利不受侵害的必然选择。代孕母亲仅使用子宫的生育功能就可以帮助一对伴侣实现其生育的权利，这是代孕妈妈自由行使身体权利的一种表现。在这方面法律应该予以支持。基于此，该理论批判了我国现行的禁止代孕的立法，并认为不加青红皂白的区分就实施法律禁止，实际上是侵犯了代孕母亲的身体权利。只有开放代孕，才能保障委托夫妻双方的生育权利和代孕妈妈的身体权利。二、代孕的完全禁止与社会发展不相适应在世界范围内有关代孕行为的看法各不相同，有些国家采取开放的态度，支持代孕行为，但是在中国代孕是被法律法规完全禁止的，这种绝对性的做法是否正确还有待考量。代孕行为在最早都是被明令禁止的，就比如在大陆法系与英美法系中。但是，伴随人类意识形态的逐步改善和医疗技术的进步，英国在1984年的《沃诺克报告》中清楚严禁代孕，但根据1985年的《代孕安排法》，非商业性代孕母亲得到了承认。另一个例子是我国台湾的法律，它经历了从完全禁止到适度开放的过程。法学家杨立新指出，“对于代孕行为我们要采用灵活的应变手段，在不超出法律允许的范围内，适当放宽有关代孕方面的规定，能够使不孕不育的夫妻享受到天伦之乐、繁衍后代，同时也使民族的繁衍得到保障可见”[[].杨立新.适当放开代孕禁止与满足合法代孕正当要求--对“全国首例人体冷冻胚胎权属纠纷案”后续法律问题的探讨[J].法律适用,2016,(07):38-42.]。考虑到代孕母亲的积极作用，一些国家的立法已逐渐选择有限代孕母亲开放的机会。“执行全面代孕禁令的成本太高，最终难以执行。结果，一些有钱有势的人秘密地以低成本秘密地代孕母亲，而真正的穷人就会受到断子绝孙的后果”，“立法彻底放手不管理或者长时间由着规章制度来调控代孕的做法，就会出现较为严重的社会问题以及伦理道德问题”[[].杨立新.适当放开代孕禁止与满足合法代孕正当要求--对“全国首例人体冷冻胚胎权属纠纷案”后续法律问题的探讨[J].法律适用,2016,(07):38-42.[].杨遂全,钟凯.从特殊群体生育权看代孕部分合法化[J].社会科学研究,2012,(03):77-83.三、代孕的完全禁止忽视了特殊群体的权利在部分发达国家，比如法国、美国和英国等国都认为代孕是合法合理的，而我国对代孕的态度则截然不同。在我国，代孕这个行为是完全被法律所禁止的。大众都明白，在生育方面有障碍的夫妻和正常人一样具有生育权，但是他们实现自身权利的方式与大家有区别。生育方式的选择权、咨询权以及治疗权这三个维度是不孕不育夫妻应该具有的生育权利。在一定程度上来说，开放代孕行为就是对生育有障碍夫妻生育权的尊重与肯定。假如现有的法律法规完全禁止以人工生殖方式繁衍后代的代孕行为，那么就会让具有生育障碍的夫妻失去拥有新生命的机会，对他们来说是残忍的、不合理的。正常人都会对因地震、海啸、泥石流等天灾人祸而失去所有孩子的灾民希望自己再生育一个孩子的愿望表示支持。在汶川地震后,网上就曾经见到过明确表示愿意帮失去所有孩子的灾民代孕代生的志愿者。无论如何,我们很难说这些人的想法都是“违反社会公德和有伤风化”的[[].杨遂全,钟凯.从特殊群体生育权看代孕部分合法化[J].社会科学研究,2012[].杨遂全,钟凯.从特殊群体生育权看代孕部分合法化[J].社会科学研究,2012,(03):77-83.第二节代孕的完全开放之不可行性尽管我国法律完全禁止“代孕”，但很明显，由于社会的变化和生育知识的短缺、生活条件、工作和其他因素，我国不育患者的人数每年都在增加。根据中国人口协会发起的一项关于中国不育状况的研究，在过去的20至30年中，我国的不孕症患病率逐年增加。在1980年代，它从2％增加到5％，近几年又持续增长到大约10％[[].马黔红.辅助生殖技术的新进展[J].中国计划生育和妇产科,2017,009(001):4-7.][].马黔红.辅助生殖技术的新进展[J].中国计划生育和妇产科,2017,009(001):4-7.一、代孕的完全开放与公序良俗原则背道而驰代孕的完全开放跟社会伦理道德背离。对于上述观点，梁慧星表示完全支持，他提出，完全开放代孕会严重影响传统家庭关系[[].梁慧星.民商法论丛.第6卷[M].法律出版社,1997.48.]。代孕在原有夫妻生育的基础上又增加了孕母这一主体，这就使得传统的家庭及子女关系发生了根本性的转变，原本二者融为一体，但是现在却将二者分开了。再者，代孕会导致代孕子女的父母有多个，这样会影响到孩子的认知和对亲属关系的明确[[].高波.伦理与法律对冲下的代孕思考[J].医学与哲学(人文社会医学版),2008,03(07):5.[].梁慧星.民商法论丛.第6卷[M].法律出版社,1997.48.[].高波.伦理与法律对冲下的代孕思考[J].医学与哲学(人文社会医学版),2008,03(07):5.[].顾莉.代孕现象的伦理学思考[J].辽宁医学院学报(社会科学版),2008,01(02):15.二、代孕的完全开放有损妇女人格尊严若完全开放代孕，部分女性沦为代孕妇女的主要原因是为了缓解经济上的压力。所以，这种商品化的人类繁殖行为是大家不能理解的。再者，当前社会上有诸多的案例也证实了有很多人就是为了通过生孩子来谋取利益。该种情况被看作是女性对自己生殖器官的不尊重和糟蹋。为此，代孕母完全沦为了一种生育工具。现阶段，存在的代孕中介较多，而有些代孕机构甚至还结合代孕母的条件计算其应得的报酬。该种方式实则是对妇女人格的侮辱。本身自然孕育生命是一件非常神圣的事情，而当前却演变为一种医学加工厂，亦或是可以理解为，由于代孕母可从中谋取高额的利润，为此极易出现委托双方在地位上的失衡，最终，代孕会成为一些经济条件好的群体的专属，而出身卑微的妇人他们却成为了生育的机器[[].[].李旭修,耿焰.由"借腹生子"的新闻所引发的思考—论民法中的身体权[J].中国律师,2000.09:51-53.三、代孕的完全开放可能带来非法婴儿交易从客观的角度看，代孕若完全开放实则就是一场买卖婴儿的金钱交易行为。委托夫妻中的一方或者是双方通过自己花钱雇佣代孕母为其生子，从而使自己的求子愿望得以满足。从本质上看，代孕合同的标的物即代孕母所生的婴儿，该种交易跟人道主义和社会的人伦道德是完全背离的，所以，必定是不受法律保护的[[].杨军.代孕法律问题研究[J].西南政法大学学报,2007,02(03):9.]。部分学者认为，一些不支持代孕走向合法化的原因包括：同时孕育多个胚胎，但是，植入的时候却是分批进行的，这样的话还有的胚胎应该如何保管或处置呢[[].[].杨军.代孕法律问题研究[J].西南政法大学学报,2007,02(03):9.[].朱晨静.关于辅助生殖技术发展及应有的伦理思考[J].中国医学伦理学,2009,01(02):13.可以预见，若代孕完全开放，并且商业化之后，使得原本神圣的生命而变得廉价和低贱。尤其是一些中介机构的商业化操作，导致原本可被社会接受的代孕妇女形象完全被摧毁。因此，代孕完全开放将会对社会伦理道德带来严重的冲击，这不符合我国社会的文化和国情。第三节代孕的有限开放具有积极的现实意义本篇文章觉得，应该禁止某些商业代孕行为，但是应在有限的范围内使代孕合法化，即有限的开放代孕。代孕的有限开放，是指对代孕的类型、代孕的对象、代孕合同等各方面进行严格的限制，通过立法进行监管，把各种代孕行为列入法律的监管体系，可以有效解决当前我国代孕“产业”化的现象，让代孕从“滥用”到“有限”使用。“有限开放代孕”理论的主要原因是，代孕的合法化程度有限是保护公民权利（生育权利）的必然选择。代孕的合法化程度有限，遵循“无害原则”，并可以考虑到尊重妇女身体权利的精神自由。对代孕这种行为进行全盘否定和打击，实际上，代孕行为还是一直存在。只是其转移到地下黑市，若该问题长期得不到有效的解决，将会引发更大的社会危机。一、代孕的有限开放有利于维护良好的家庭关系1948年出台的《国际人权宣言》指出，家庭是自然而基本的社会单位，在这样的基础上必须受到来自社会和国家的保护[[].李静.司法公开的功能、体系及保障[J].中国党政干部论坛,2013,(10):40-43.]。在我国的宪法中，婚姻、家庭、母亲以及儿童通常情况下应该受到国家的保护。保持婚姻和家庭稳定与和谐是大多数国家以及法律的精神追求和主流价值观之一。保护争取人民幸福的权利是所有民主宪政国家的共同奋斗的期望。不育的挫败感、空虚感以及由此产生的外部压力不仅给不育夫妇带来极大的精神困扰，而且严重破坏了他们的身心健康。在这样的基础上，婚姻可能会解体，进而影响[].李静.司法公开的功能、体系及保障[J].中国党政干部论坛,2013,(10):40-43.相比禁止代孕，有限开放代孕产生纠纷比较少。让人们对代孕行为产生抵触心理的另一个重要因素即容易引发协议纠纷。其实有法可依的代孕行为可以有效的避免代孕纠纷。1987年，根据美国相关报道，在七十年代后期通过代孕的方式出生的儿童约有五百到六百名，而其中只有三宗涉及孕母改变主意[[].廖雅慈.人工生育及其法律道德问题研究[M].中国法制出版社,1995.22:103.][].廖雅慈.人工生育及其法律道德问题研究[M].中国法制出版社,1995.22:103.[].刘玮玮.论美国堕胎制度的发展及其对中国的借鉴意义[J].法制博览,2016,(03):17-19.二、代孕的有限开放可以缓解老龄化严重带来的人口危机自改革开放至今，人口红利一直是我们国家在经济快速发展方面的优势。然而，当我国尚未进入发达国家的行列时，却已经在本世纪初就进入了老龄化社会[[].张粉绒,常翠英,[].张粉绒,常翠英,郭爱英.我国人口老龄化与老年保健的研究进展[J].现代护理,2002.03:49.[].史佳颖,胡耀岭,原新.缓解老龄化:适度放宽生育政策有效吗[J].人口学刊,2013,35(03):73-80.同时，我国在新生人口方面速率一直在下降，我国在2013年11月推出了“单独二孩”政策，2015年10月“全面二孩”政策法规得以公布施行。2016年，“全面二孩”政策正式实施。当年，出生人口1786万，比2015年多131万。但是，中国生育水平经过短暂回升后开始下降。2018年出生人口1523万，比2017年减少200万；2019年出生人口1465万，比2018年减少58万[[].梁彦,王广州,马陆亭.人口变动与"十四五"教育规划编制思考[J].国家教育行政学院学报,2020,(9):86-95.]。[].梁彦,王广州,马陆亭.人口变动与"十四五"教育规划编制思考[J].国家教育行政学院学报,2020,(9):86-95.[].穆光宗.全面二孩政策实施效果如何[J].人民论坛,2018,(05):46.三、代孕的有限开放并不违反计划生育规定禁止代孕与“计划生育理论”毫无关联。关于代孕计划外分娩的概念，包括已婚或未婚妇女从事代孕行为，我们都有不同的看法。我国长期实行的计划生育政策有效缓解了因人口基数较大，出生率偏高的问题。然而，在长达三十多年的计划生育政策实施的过程中，在人口的增长速度及分布得到有效控制的情况下，产生了严重的后果。例如独生子女问题，丧失独立性和人口老龄化严重等等[[].周兰翠[].周兰翠.我国现行计划生育政策的成效,限度与未来[J].哈尔滨学院学报,2014,035(007):34-37.对于委托夫妇来说，使用代孕生育孩子以满足委托夫